Apuntes de Derecho Penal Ii

Derecho Penal General II
Profesor: Cesar Antonio Yaya
Apuntes
09-08
¿Tentativa? Cuando el delito no se termina de consumar, es decir, no se

produce el resultado y, solamente aquellos de tipo de resultado son los que
incluyen a la tentativa.
16-08
Autoría/Participación/Instigadores
Autor: aquel sujeto a quien se le puede imputar el hecho como suyo, lo realiza
y puede decirse que “ese hecho le pertenece”. Es la figura central del
acontecimiento delictivo, siendo éste quien decide libremente la realización del
acto. Pudiendo de esta manera afirmar como planteo que la diferencia
estructural material entre autoría y participación se fundamenta en primer lugar,
sobre el punto de vista de la voluntad de realización de quien esté más próximo
al hecho.
Nuestro código hay diferenciaciones respecto al autor/es, colaboradores o

instigadores:
 ARTÍCULO N° 45: Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o

prestasen al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales no
habría podido cometerse, tendrán la pena establecida para el delito. En
la misma pena incurrirán los que hubiesen determinado directamente a
otro a cometerlo.
 ARTÍCULO N° 46: Los que cooperen de cualquier otro modo a la
ejecución del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo
promesas anteriores al mismo, serán reprimidos con la pena
correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena
fuere de reclusión perpetua, se aplicará reclusión de quince a veinte
años y si fuere de prisión perpetua, se aplicará prisión de diez a quince
años.
 ARTICULO N° 47: Si de las circunstancias particulares de la causa
resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un
hecho menos grave que el cometido por el autor, la pena será aplicada
al cómplice solamente en razón del hecho que prometió ejecutar. Si el
hecho no se consumase, la pena del cómplice se determinará conforme
a los preceptos de este artículo y a los del título de la tentativa.
 ARTICULO N° 48: Las relaciones, circunstancias y calidades
personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendrán
influencia sino respecto al autor o cómplice a quienes correspondan.
Tampoco tendrán influencia aquéllas cuyo efecto sea agravar la
penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partícipe.
 ARTICULO 49: No se considerarán partícipes de los delitos cometidos
por la prensa a las personas que solamente prestaren al autor del escrito
o grabado la cooperación material necesaria para su publicación,
difusión o venta.
Teorías para la Determinación del Concepto de Autor
Para ello pueden existir dos caminos posibles:
Concepto Unitario de Autor
Se considera autor a cualquier sujeto que haya cooperado de algún modo en el

hecho, sin hacer ningún tipo de diferenciación entre los distintos aportes de los
intervinientes. Se basa en la teoría de las equivalencias de las condiciones.
Teorías Diferenciadoras
Distinguir entre varias formas de intervención según el grado de importancia

material de los aportes realizados. Se sostiene que autor será el que actúe con
“animus auctoris”, y partícipe el que lo haga “animus socii”. Al igual que la
teoría unitaria, surgen desde una teoría de la equivalencia de las condiciones,
sin embargo, con una perspectiva subjetiva consideran que la distinción entre
autor y partícipe es necesaria, y es impuesta por la ley.
Tiene en cuenta, además, la teoría del dolo, la cual hace referencia a que la
decisión de si el resultado se produce o no debe dejarla a criterio del autor, por
ende, éste último deja de reconocer otra voluntad superior a la suya, mientras
que el partícipe deja a criterio del autor si el hecho va a llegar o no a la
consumación. Y la teoría del interés, afirmando que el autor es aquel que tiene
animus auctoris y es quien persigue un interés propio en el hecho, mientras
que el partícipe, teniendo animus socii, no puede tener interés independiente
alguno en la causación del delito, sino que actúa en interés ajeno.
Una de las críticas que recibe esta teoría se basa en que resulta imposible
comprobar la intensión del autor y partícipes.
Del mismo modo, se introduce la teoría formal objetiva, la cual establecía que
el autor es quien realice a mano propia el acto.
La conducta puede ser realizada por una o varias personas, no todas las
actividades pueden tener el mismo reproche.
Hay autores que son específicos, por ejemplo, el cohecho, solamente puede
serlo un funcionario público. Anteriormente, el código establecía “el que tuviera
acceso carnal”, y únicamente los hombres podían hacerlo. Se analizará en la
tipicidad.
Participación Criminal
Participación en sentido restringido: diferencia entre el autor y los partícipes,

distinguiendo qué clase de sujeto será (partícipe, autor, cómplice).
Autoría
a) Autor Directo: ejecuta por sí mismo, es el único que comete el delito y

el único que tiene la voluntad de hacerlo o no.
b) Autor Mediato: se vale de otra para cometer el delito, éste tiene que
tener incapacidad, estar coaccionado, por error para ser considerado
como tal. La diferencia con el instigador es que debe tener determinadas
características, ya mencionadas. Los sicarios, por ejemplo, no son
autores mediatos, ya que reciben una remuneración por esta labor.
c) Coautores: varias personas que en conjunto toman parte de la
ejecución del hecho, en simples palabras, los tres mandan. O todos son
autores, o todos son coautores.
Teorías
a. Teoría Subjetiva
Establecía que quien tiene el animus es quien será autor del delito, la misma se
deja de usar, ya que, por ejemplo, una mujer quería matar a su hijo y no tiene
el valor de hacerlo, por ello le pide a su hermana que lo hiciera, la hermana no
tenía verdadera intensión.
b. Teoría Formal-Objetiva
Considera que el autor es quien ejecuta la acción expresada por el verbo típico.
También se deja de lado, ya que surgían problemas porque había varios
sujetos.
c. Teoría del Dominio del Hecho
Es autor quien tiene el control del suceso de manera tal que puesta en marcha
está sometida a su voluntad. Es la que determina la diferencia con el partícipe.
Partícipes
Son otros protagonistas, que toman otros roles, no autores.
a) Partícipes primarios: brindan una ayuda esencial para cometer el delito,

pero no hay intención de hacerlo. En escala penal, tendrá la misma pena
que el autor de hecho o coautores.
b) Partícipes secundarios: realizan cualquier otro aporte, pero no esencial,
sin eso igual se llevaría a cabo.
Instigación
Generar en la otra persona la intensión de cometer el delito, diferenciada del

suicidio. Existe la instigación a instigar (Pedro quiere matar a Juan y le dice a
Pablo que le diga a Juana que mate a Juan). Art. 46.
Encubrimiento
Tampoco hace a la comisión del delito, pero el encubridor tiene una promesa
previa que se realiza luego de cometido el acto. Por ejemplo, un amigo quiere
robar una concesionaria y le pide al amigo que le guarde los autos en su
depósito. Exceptuando los delitos Culposos (ya que, si no hay intensión, no hay
participación ni encubrimiento.
(ART. N° 47 Y 48 DEL CÓDIGO PENAL DE LA NACIÓN)
Participación en los Delitos Propios
Hay que cumplir con condiciones de delitos, por ejemplo, ser autor de cohecho.
Participación en Delito de Propia Mano
Por ejemplo, el caso que vimos anteriormente del acceso carnal, en caso de
que alguien sostuvo a la mujer no tendrá la misma pena que quien
verdaderamente realizó el acceso carnal.
23-08
Tentativa (Art. N° 42 del Código Penal)
“El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecución,

pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrirá las penas
determinadas en el artículo 44”.
1. El sujeto tiene la finalidad de actuar con Dolo, ya que los tipos Culposos
no entran en la tentativa.
2. El punto de partida para que el sujeto que realiza la tentativa sea
penado, es que haya comenzado a realizar la ejecución del delito.
3. El delito no se produce por circunstancias ajenas no se logra concretar,
es decir, el sujeto tiene la voluntad de hacerlo, pero algo ajeno no le
permite.
4. En los delitos de Pura Actividad tampoco hay tentativa, sino que, en los
de Resultado únicamente.
5. Los Actos Preparatorios NO son punibles porque si yo compro un arma
para matarle al profesor, el hecho de comprar el arma no indica nada
todavía.
6. La ejecución comienza dependiendo el verbo (matar, robar, abusar, etc.)
que comienza cuando se lesiona el bien jurídico protegido. Por ejemplo,
comienza cuando le pongo el veneno en el vaso a alguien.
7. El resultado no se produce, a causa de un elemento extraño o externo
que motiva que el mismo no se produzca.
8. El sujeto debe realizar la acción del verbo propiamente (comenzó a
matar y puso en peligro el bien jurídico vida). “Compré el veneno para
poner en el agua del profesor (todavía no crea un riesgo, pero es un plan
criminal). Se debe comenzar la ejecución y, para que comience se debe
hacer con el verbo típico que es la teoría material objetiva. Asimismo, se
debe afectar el bien jurídico protegido.
Tipo Objetivo Tipo Subjetivo

Sujeto Activo Dolo
Sujeto Pasivo
Bien Jurídico Protegido
Conducta
Elemento Normativos
Elementos Descriptivos
Tipos de Tentativas
a. Tentativas Acabadas, yo tengo el plan armado, hago todo lo que tenia

planeado, pero ocurre algo. Por ejemplo, compro el veneno, le sirvo en
el vaso y el profesor no toma.
b. Tentativa Inacabada, al plan criminal desarrollado por el sujeto activo,
comenzó la ejecución, pero le falta algún acto o algo del plan criminal.
Por ejemplo, realice todo, pero se le cae toda el agua al profesor.
c. Tentativa Idónea, el medio tiene que ser idóneo para que se produzca
el resultado.
d. Tentativa Inidónea, cuando el medio no es hábil o es imposible para
que se produzca el resultado.
ARTÍCULO N° 44
La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito, se

disminuirá de un tercio a la mitad.
Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de

quince a veinte años. Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será
prisión de diez a quince años.
Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá
reducírsela al mínimo legal o eximirse de ella, según el grado de peligrosidad
revelada por el delincuente.
En los delitos de prisión perpetua (que mataron), es de 15-25 años y, la pena

tentativa (intentaron matar y no pudieron)
Cuatro Teorías de la Tentativa para Reducir la Escala del Homicidio
1/3 a la mitad, de 8 a 25 seria, 1/3 de 8 y, ½ de 25.
8 años x 12 meses= 96 meses.
A 96 le quito un tercio= 64 meses que da, 5 años y cuatro meses.
OTRA TEORÍA: REDUZCO UN TERCIO DE LA MÍNIMA (8) Y, LA MITAD DEL

MÁXIMO (25).
OTRA TEORÍA: REDUZCO LA MITAD DEL MÍNIMO (8) Y, UN TERCIO DEL

MÁXIMO.

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Profesor: Cesar Antonio Yaya

¿Tentativa? Cuando el delito no se termina de consumar, es decir, no se

Nuestro código hay diferenciaciones respecto al autor/es, colaboradores o

 ARTÍCULO N° 45: Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o

Teorías para la Determinación del Concepto de Autor

Para ello pueden existir dos caminos posibles:

Concepto Unitario de Autor

Se considera autor a cualquier sujeto que haya cooperado de algún modo en el

Distinguir entre varias formas de intervención según el grado de importancia

Participación en sentido restringido: diferencia entre el autor y los partícipes,

a) Autor Directo: ejecuta por sí mismo, es el único que comete el delito y

c. Teoría del Dominio del Hecho

Son otros protagonistas, que toman otros roles, no autores.

a) Partícipes primarios: brindan una ayuda esencial para cometer el delito,

Generar en la otra persona la intensión de cometer el delito, diferenciada del

Participación en los Delitos Propios

Participación en Delito de Propia Mano

Tentativa (Art. N° 42 del Código Penal)

“El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecución,

Tipo Objetivo Tipo Subjetivo

a. Tentativas Acabadas, yo tengo el plan armado, hago todo lo que tenia

La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito, se

Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de

En los delitos de prisión perpetua (que mataron), es de 15-25 años y, la pena

Cuatro Teorías de la Tentativa para Reducir la Escala del Homicidio

1/3 a la mitad, de 8 a 25 seria, 1/3 de 8 y, ½ de 25.

8 años x 12 meses= 96 meses.

A 96 le quito un tercio= 64 meses que da, 5 años y cuatro meses.

OTRA TEORÍA: REDUZCO UN TERCIO DE LA MÍNIMA (8) Y, LA MITAD DEL

OTRA TEORÍA: REDUZCO LA MITAD DEL MÍNIMO (8) Y, UN TERCIO DEL

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