DE LOS MEDIOS DE PRUEBA, DE SU PROMOCIN Y EVACUACIN

MEDIOS DE PRUEBA Por medios de prueba deben considerarse los elementos o instrumentos utilizados por las partes y el juez, que suministren esas razones o motivos. El artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone: "Artculo 395: Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Cdigo Civil, el presente Cdigo y otras leyes de la Repblica. Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido expresamente por la ley, y que consideren conducente a la demostracin de sus pretensiones. Estos medios se promovern y evacuarn aplicando por analoga las disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo Civil, y en su defecto, en la forma que seale el Juez." De la transcripcin anterior, se evidencia que son medios de pruebas admisibles en juicio, los que determina el Cdigo Civil, el Cdigo de Procedimiento Civil y otras leyes de la Repblica, adems de aquellos no prohibidos por la ley y que las partes consideren conducentes para la demostracin de sus pretensiones. As, en sentencia publicada en fecha 16 de julio de 2002, bajo el N 0968, se estableci lo siguiente: "Conforme ha sido expuesto por la doctrina procesal patria y reconocido por este Tribunal Supremo de Justicia, el llamado sistema o principio de libertad de los medios de prueba es absolutamente incompatible con cualquier intencin o tendencia restrictiva de admisibilidad del medio probatorio seleccionado por las partes, con excepcin de aquellos legalmente prohibidos o que resulten inconducentes para la demostracin de sus pretensiones, lo cual se deduce sin lugar a equvocos del texto consagrado en el artculo 395 del Cdigo de Procedimiento Civil, que dice:

"Son medios de prueba admisibles en cualquier juicio aquellos que determina el Cdigo Civil, el presente Cdigo y otras leyes de la Repblica. Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio no prohibido expresamente por la ley, y que consideren conducente a la demostracin de sus pretensiones. Estos medios se promovern y evacuarn aplicando por analoga las disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo Civil, y en su defecto, en la forma que seale el Juez." Vinculado directamente a lo anterior, destaca la previsin contenida en el artculo 398 eiusdem, alusiva al principio de la libertad de admisin, conforme al cual el Juez, dentro del trmino sealado, "... providenciar los escritos de pruebas, admitiendo las que sean legales y procedentes y desechando las que aparezcan manifiestamente ilegales e impertinentes"; Conforme a las consideraciones precedentes, entiende la Sala que la providencia interlocutoria a travs de la cual el Juez se pronuncie sobre la admisin de las pruebas promovidas, ser el resultado de su juicio analtico respecto de las condiciones de admisibilidad que han de reunir las pruebas que fueran promovidas, es decir, de las reglas de admisin de los medios de pruebas contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil y aceptados por el Cdigo Orgnico Tributario, en principio atinentes a su legalidad y a su pertinencia; ello porque slo ser en la sentencia definitiva cuando el Juez de la causa pueda apreciar, al valorar la prueba y al establecer los hechos objeto del medio enunciado, si su resultado incide o no en la decisin que ha de dictar respecto de la legalidad del acto impugnado. As las cosas, una vez se analice la prueba promovida, slo resta al juzgador declarar su legalidad y pertinencia y, en consecuencia, habr de admitirla, salvo que se trate de una prueba que aparezca manifiestamente contraria al ordenamiento jurdico, o cuando el hecho que se pretende probar con el medio respectivo no guarde relacin alguna con el hecho debatido, ante cuyos supuestos tendra que ser declarada como ilegal o impertinente y, por tanto, inadmitida. Luego entonces, es lgico concluir que la regla es la admisin y que la negativa slo puede acordarse en casos excepcionales y muy claros de manifiesta ilegalidad e impertinencia, (...).

Conforme a lo expuesto, la Sala Poltico-Administrativa del Tribunal Supremo de Justicia, mantiene su criterio en cuanto a la libertad de los medios de pruebas y rechaza cualquier intencin o tendencia restrictiva sobre la admisibilidad del medio probatorio que hayan seleccionado las partes para ejercer la mejor defensa de sus derechos e intereses, con excepcin de aquellos legalmente prohibidos o que no resulten pertinentes para la demostracin de sus pretensiones. As, corresponde al juez de mrito declarar la legalidad y pertinencia de la prueba promovida una vez realizado el juicio analtico que le corresponde respecto a las condiciones exigidas para la admisibilidad del medio probatorio escogido por las partes, atendiendo a lo dispuesto en las normas que regulan las reglas de admisin de las pruebas contenidas en el Cdigo de Procedimiento Civil; y ser en la sentencia definitiva cuando el juez de la causa, como resultado del juicio de valor que debe realizar sobre la prueba promovida, determine la incidencia de la misma sobre la decisin que habr de dictar en cuanto a la legalidad del acto impugnado. Los medios de prueba en el ordenamiento positivo venezolano: El cdigo civil estudia la materia en el capitulo V del Titulo III, de su libro III, cuando habla de la Prueba de las obligaciones y de su extincin" y su articulo 135 pauta: "quien pida la ejecucin de una obligacin debe probarla, y quien pretenda haber sido liberado de ella debe por su parte probar el pago o el hecho que ha producido la extincin de su obligacin" De la forma transcrita se desprende que la teora de la prueba no solo compete al estudio de las obligaciones, sino que domina todo el derecho; ya que no basta ser titular de un derecho de familia, real o de crdito, porque se ese derecho es desconocido, tendr que probarse su existencia para evitar se le considere como inexistente. Cdigo civil: El capitulo V del Libro III del Cdigo Civil, consta de siete secciones donde se encuentran las pruebas establecidas por el legislador venezolano: seccin: 1) de la prueba por escrito. 2) de la prueba de testigos. Seccin 3) de las presunciones. Seccin:

4) de la confesin. Seccin 5) del juramento. Seccin 6) de la experticia. Seccin 7) de la inspeccin ocular" QU ES LA PRUEBA? Definicin: Es aquella actividad que desarrollan las partes con el tribunal para adquirir el convencimiento de la verdad o certeza de un hecho o afirmacin fctica o para fijarlos como ciertos a los efectos de un proceso. La prueba es el elemento procesal ms relevante para determinar los hechos, a efectos del proceso ya que para obtener un fallo al fondo se exige una reconstruccin de los hechos. Historia: Ya desde el derecho romano existe una elaborada doctrina, recibida en la legislacin, acerca de los medios de prueba. Las pruebas pertenecan al demandante en virtud del principio "actori incumbit onus probandi" las principales pruebas eran el escrito y la prueba testifical adems del juramento y la pericia. Iniciados los debates en el proceso, las partes comparecen el da fijado, los debates se entablan regularmente. Consisten en los alegatos, causae peroratio. Y en el examen de las pruebas, que cada uno pretenda hacer valer en apoyo de sus alegaciones. En principio, el que afirma en su beneficio la existencia de un derecho o de un hecho es quien est obligado a suministrar la prueba. As pues, el demandante debe justificar su pretensin. Si no lo consigue, el demandado es absuelto. Por su parte, el demandado no tiene que hacer prueba directa; su papel se limita a combatir las suministradas por el demandante. Pero si se opone una excepcin en la demanda, debe a su vez probar los hechos en que se apoya este modo de defensa, en cuanto a la excepcin, desempea el papel del demandante. Los modos de prueba consisten en: a. Escritos, instrumenta, tales como el escrito que comprueba una estipulacin, el

arcarium nomen. b. En testigos, testes. Estos se aprecian, no de acuerdo a su nmero, sino conforme el

valor de los testimonios.

c.

En el juramento, jusjurandum in juidicio. El juez puede deferirlo de oficio a una de

las partes. Este juramento le instruye, pero no le compromete (Gayo, L.31, D., de urej., XII, 2.). QU SE PRUEBA? El objeto de la prueba es demostrar la veracidad y certeza de ciertos hechos que al ser alegados llevan consigo la necesidad de determinar su verosimilitud. La nocin del objeto probatorio es tan amplia como el concepto jurdico que se pueda tener de los hechos. Son objeto de la prueba:

1. Los hechos producidos del que hacer humano; 2. Los hechos productos de la naturaleza y en cuya formacin no ha habido presencia humana.

3. El ser humano en su aspecto tanto fsico como biolgico. 4. Los hechos psquicos de la personalidad. 5. Los actos voluntarios o involuntarios del individuo que denotan su conducta en relacin con los otros seres.

6. La costumbre. 7. La ley extranjera. 8. Los hechos sociales ya sean presentes o pasados.

CMO SE PRUEBA? El juez segn lo establecido en el artculo 12 del cdigo de Procedimiento Civil, sentenciara conforme a lo alegado y probado por las partes en el curso del proceso. Es decir, que para lograr xito en sus pedimentos las partes han de llevar a su conocimiento la verdad de los hechos controvertidos durante el juicio; no pudiendo la prueba versar sobre otros diferentes de los contenidos en el libelo o de los alegatos en la contestacin de la demanda porque es sobre estos dos presupuestos o lo que ha de contraerse el debate judicial.

De aqu, la necesidad de que la contestacin de la demanda sea lo ms clara y precisa posible, a fin de poder determinarse con exactitud las probanzas a producir por los litigantes en inters y defensa de sus derechos. DIFERENCIA ENTRE LOS CONCEPTOS DE PRUEBA Y MEDIOS DE PRUEBA Como bien lo expresa Rocco: se puede diferenciar la prueba del medio de prueba. En sentido estricto, son pruebas judiciales las razones o motivos que sirven para llevarle al juez la certeza de los hechos, en tanto que por medios de pruebas, deben considerarse los elementos o instrumentos utilizados por las partes y el juez, que suministren esas razones o motivos. Probar en el proceso, no es mas que una actividad de parte, consistente en llevar a el, por los medios y procedimientos prescriptos en la ley, las razones que convengan al juzgador de la certeza o veracidad de los hechos cuestionados. En cuanto a esa diferencia entre pruebas y medios, diferencia muy sutil, Dellepiani toma como la primera la accin de probar, de hacer la prueba (para nosotros esto en sentido procesal) como cuando se dice que el actor incumbe la carga de la prueba de los hechos afirmados por el. "actor probat actionem" con lo cual se precepta que es el quien debe suministrar los elementos de juico o producir los medios indispensables para determinar la exactitud de los hechos que alega como base de su accin, sin cuya demostracin perdera el pleito, en tanto que medios de prueba (que para nosotros solo es la actividad probatoria) son los distintos elementos de juicio, producidos por las partes o recogidos por el juez, a fin de establecer la existencia de ciertos hechos. Es pertinente hacer una distincin entre el hecho fuente o fuente de la prueba, sea el hecho principal, el hecho demostrativo que va a servir de evidencia; y el medio, sea, el procedimiento, que deviene en lo aportado por la parte para lograr la certeza dentro de la secuela del proceso. El maestro Carnelutti nos ensea que fuentes de la prueba en sentido estricto son los hechos que sirven para la deduccin del hecho a probar y que estn constituidas por la

representacin de este, en tanto que medios de prueba constituyen la actividad del juez mediante la cual busca la verdad del hecho a probar. PROMOCIN DE PRUEBAS Hay unas variaciones en materia civil y penal con respecto a la conceptualizacin de "promocin de prueba". En materia civil la promocin tiene que ver con la proposicin y presentacin de pruebas, cuestin que deriva, bsicamente del principio dispositivo; no obstante, en los sistemas inquisitivos o en aquellos que los jueces tienen facultades probatorias, cuando el juez acta oficiosamente la ordenacin forma parte de ese concepto de "proposicin y presentacin de pruebas" Deben precisarse algunos conceptos subsidiarios de "promocin de pruebas", cuales son: Proposicin y Presentacin de la prueba. Hay Proposicin cuando la parte se limita a indicar un posible medio con la exigencia al juez que lo admita y decrete y se proceda a la prctica, cuestin incluso valida cuando la prueba es oficiosa, pues, el decreto de ordenacin lleva implcito la proposicin. Hay Presentacin cuando la parte interesada aduce el medio y el juez se limita a admitirlo, en este caso hay simultaneidad entre la proposicin y la presentacin, ejemplo, los documentos. La promocin de pruebas esta sujeta al cumplimiento de diversas condiciones de orden intrnseco y extrnseco. Las primeras se refieren a los requisitos que debe satisfacer todo acto procesal, esto es, legitimacin del peticionario y competencia y capacidad del funcionario ante quien se hace el acto. Las segundas corresponden a los requisitos de modo, tiempo y lugar, como: escrito u oral, concentracin o periodo delimitado, oportunidad y preclusin. En el artculo 388 del Cdigo de Procedimiento Civil se establece la apertura del lapso probatorio de la siguiente manera: Artculo 388. Al da siguiente del vencimiento del lapso del emplazamiento para la contestacin de la demanda, sin haberse logrado la conciliacin ni el convenimiento del demandado, quedar el juicio abierto a pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del

Juez, a menos que, por deberse decidir el asunto sin pruebas, el Juez lo declare as en el da siguiente a dicho lapso. En el artculo 396 CPC, seala que: Artculo 396. Dentro de los primeros quince das del lapso probatorio debern las partes promover todas las pruebas de que quieran valerse, salvo disposicin especial de la Ley. Pueden sin embargo, las partes, de comn acuerdo, en cualquier estado y grado de la causa, hacer evacuar cualquier clase de prueba en que tengan inters. En el articulo 397 del CPC se prev el momento en el cual ser el momento en el cual las partes expresaran si convienen en los hechos que se tratan de probar por la otra parte: Artculo 397. Dentro de los tres das siguientes al trmino de la promocin, cada parte deber expresar si conviene en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte, determinndolos con claridad, a fin de que el Juez pueda fijar con precisin los hechos en que estn de acuerdo, los cuales no sern objeto de prueba. Si alguna de las partes no llenare dicha formalidad en el trmino fijado, se considerarn contradichos los hechos. Pueden tambin las partes, dentro del lapso mencionado, oponerse a la admisin de las pruebas de la contraparte que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes. Es necesario recordar, que cuando el legislador se refiere a que el asunto deba decidirse sin pruebas se dirige a lo previsto en el artculo 389 ejusden, que dice: Artculo 389. No habr lugar al lapso probatorio: 1. Cuando el punto sobre el cual versare la demanda aparezca, as por sta como por la contestacin, ser de mero derecho. 2. Cuando el demandado haya aceptado expresamente los hechos narrados en el libelo y haya contradicho solamente el derecho.

3. Cuando las partes, de comn acuerdo, convengan en ello, o bien cada una por separado pida que el asunto se decida como de mero derecho, o slo con los elementos de prueba que obren ya en autos, o con los instrumentos que presentaren hasta informes. 4. Cuando la ley establezca que slo es admisible la prueba instrumental, la cual, en tal caso, deber presentarse hasta el acto de informes. En el artculo 392 se establece el trmino ordinario de promocin que es de quince das, computados conforme el artculo 197 con la interpretacin dada por el tribunal Supremo de Justicia. Estas normas son aplicables al proceso o causa principal. No obstante, como se ha dicho la promocin implica proposicin y presentacin de las pruebas, por lo que en el proceso se pueden presentar diversas oportunidades e incidencias en las cuales hay necesidad de hacerlo, sin que sea la apertura ordinaria a pruebas. A continuacin se tratara las otras oportunidades. Conforme al artculo 340 ordinal 6 del Cdigo de Procedimiento Civil el demandante deber acompaar con el escrito de demanda el instrumento en que funde su pretensin. Es la prueba que el actor trae junto con su demanda para darle certidumbre a sus alegatos, puesto que dicho instrumento fundamental recoge los hechos en los cuales el demandante basa su pretensin. Esta presentacin de prueba al inicio del proceso, "Constituye una excepcin a los principios de oportunidad y concentracin de la prueba". Debe conocerse que esta oportunidad es preclusiva, puesto que el artculo 434 ordena que si el demandante no hubiere acompaado su demanda con los instrumentos en los que base su pretensin, no se le admitir despus, sin embargo tiene excepciones:

a) Si el indico en la demanda la oficina o el lugar donde se encuentra. b) Que no tena conocimiento de ellos. c) Que sean de fecha posterior.

Tambin, en el libelo de la demanda el actor puede promover la absolucin de posiciones juradas y el juramento decisorio. Es importante destacar que el Magistrado Cabrera Romero argumenta que realmente el juramento decisorio no se puede dar sino hasta que haya

contestacin al fondo de la demanda. En resumen, se podr promover con el escrito de la demanda el instrumento fundamental y la absolucin de posiciones juradas, cualquier otro medio que se proponga y presente es extemporneo y debe ser rechazada en esta etapa del proceso. En los procedimientos especiales ejecutivos es imprescindible la presentacin del instrumento fundamento de la pretensin. As tenemos en la va ejecutiva el artculo 630 que dice: Cuando el demandante presente instrumento pblico u otro instrumento autntico que pruebe clara.; en el articulo 643 ordinal 2 en el procedimiento por intimacin se establece como condicin de inadmisibilidad: "Si no se acompaa con el libelo la prueba escrita del derecho que se alega"; en la ejecucin de crditos fiscales en el articulo 654 establece: " Con la demanda se presentara la liquidacin del crdito o el instrumento que lo justifique.; en la ejecucin de Hipoteca establece el articulo 661: ".. El acreedor present6ara al tribunal competente el documento registrado constitutivo de la misma.; en el juicio de cuentas dispone el articulo 673 que el demandante debe acreditar de modo autentico la obligacin que tiene el demandado de rendir cuentas. En cuanto al demandado la ley no exige como carga que acompae a su contestacin el instrumento fundamental de su defensa. Pero, al igual que es imprescindible para el demandante en algunos juicios acompaar el instrumento, tambin esto es exigido para el demandado, como por ejemplo en los juicios fiscales en el articulo 656 ordinal 1 se dispone que debe acompaar el documento que compruebe el pago; en la ejecucin de hipoteca en el articulo 663 en los ordinales 2, 3, 4 y 5 se exige consignar la prueba escrita que demuestre el motivo especifico de la oposicin. En los procedimientos ordinarios cuando se pide en el libelo de la demanda o en cualquier grado medidas cautelares debe probarse la circunstancia en que funde su peticin. En el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil se estatuye lo siguiente: Artculo 585. Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama.

En la solicitud de la medida, no basta con hacer afirmaciones de buen derecho y que pueda quedar ilusoria el fallo, debe probarse mediante hechos objetivos, tanto el periculum in mora (peligro por el retardo), es decir, que no se pueda garantizar la ejecucin del fallo, como el fumus boni iuri (presuncin de buen derecho) en el sentido cual es la posicin jurdica tutelable. El auto decretando las medidas debe motivarse y debe expresar la valoracin que le dio a las pruebas presentadas, debe tenerse presente el principio de la publicidad y el de la contradiccin con relacin a dicha decisin, pues, contra quien obra la medida tiene el recurso de oposicin y debe conocer los fundamentos de las medidas para impugnarlas, si es procedente. En el caso de las medidas innominadas a que se refiere el pargrafo segundo del articulo 588, debe probarse adems el periculum in domni, esto es el peligro por el dao que puede ocasionar el demandado al derecho pretendido. Ntese en el procedimiento cautelar in comento que en el articulo 601 se establece la hiptesis que el juez puede ordenar la ampliacin de la prueba si considera que es insuficiente. Obsrvese, tambin, que en el procedimiento cautelar de acuerdo al articulo 602 hay articulacin probatoria ope lege, haya habido o no oposicin, lapso que es corrido para promocin y evacuacin. Con relacin a las cuestiones previas, que se oponen antes de la contestacin de la demanda (articulo 346 C.P.C), el procedimiento esta establecido en el artculo 352: Artculo 352. Si la parte demandante no subsana el defecto u omisin en el plazo indicado en el artculo 350, o si contradice las cuestiones a que se refiere el artculo 351, se entender abierta una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar pruebas, sin necesidad de decreto o providencia del Juez, y el Tribunal decidir en el dcimo da siguiente al ltimo de aquella articulacin, con vista de las conclusiones escritas que pueden presentar las partes. Cuando las cuestiones previas a que se refiere este artculo, hayan sido promovidas junto con la falta de jurisdiccin a que se refiere el ordinal 1 del artculo 346, la articulacin mencionada comenzar a correr al tercer da siguiente al recibo del oficio que indica el artculo 64, siempre que la resolucin sea afirmativa de la jurisdiccin.

All tenemos pues, otro lapso probatorio que es anterior al lapso central del proceso o de la causa. En todos estos lapsos hay una fase de promocin o actos de promocin de prueba, en los cuales debe aplicarse el debido proceso de a prueba. Finalmente en este punto se puede acotar que de conformidad con el articulo 396, que se refiere concretamente a la promocin de pruebas en la causa principal, se estipula que las partes, de comn acuerdo, en cualquier estado y grado de la causa, pueden hacer evacuar cualquier clase de prueba en que tengan inters, esto significa que previamente a la evacuacin las partes promovern ante el juez la proposicin de tales pruebas y si es procedente el juez ordenara su evacuacin. Concluido el lapso de promocin, conforme al articulo 397 del Cdigo de Procedimiento Civil, las partes disponen de los tres das siguientes para expresar si convienen en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte, con el fin que el juez precise los hechos que estn en controversia, en los que estn de acuerdo no sern objeto de pruebas. El contenido de la norma nos indica que los medios de prueba que se propongan deben estar dirigidos a probar los hechos, por ello, se debe indicar que hechos se pretenden probar con cada uno de los medios propuestos (excepto la prueba testimonial). No hay ninguna otra forma de advenirse a los hechos, sino mediante la explanacin de cuales son los hechos que se pretenden probar con determinada prueba. Las partes podrn oponerse a la admisin de las pruebas de la contraparte que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes cuando tiene por objeto hechos que ningn aspecto se relacionan con el litigio o la materia del proceso. Esto significa que el proponente tiene que ensear el hecho que se pretende probar con esa prueba. Cmo podr alguna parte alegar la impertinencia de una prueba sino sabe que se pretende probar con ella? Finalmente, debe indicarse que el trmino a que se refiere el artculo 397 es preclusivo. Las partes disponen de esos tres das para hacer su oposicin a las pruebas de la contraparte, de suerte que si la hacen fuera de los tres das siguientes al vencimiento de los quince das de promocin, es extempornea la oposicin que se haga. No obstante, que no haya habido

oposicin el juez puede de oficio, porque as lo facultad la ley, rechazar las pruebas que sean manifiestamente ilegales o impertinentes. En cuanto a la promocin de pruebas en el procedimiento oral (aplicable al procedimiento de transito), existen dos oportunidades para promover pruebas:

a) Con la demanda (articulo 864) se debe acompaar toda prueba documental y mencionar el nombre, apellido y domicilio de los testigos que rendirn declaracin, pueden solicitarse posiciones juradas, pero se evacuaran en el debate oral. La oportunidad para la prueba documental es preclusiva, pues, no se admitir despus, a menos que se trate de documento pblico y se haya indicado la oficina donde se encuentre.

El demandado deber acompaar con su escrito de contestacin toda prueba documental y las menciones de los testigos (articulo 865, si no da contestacin oportuna tendr un lapso de cinco das siguientes a la contestacin omitida, para promover todas las pruebas que quiera valerse; en el caso del procedimiento en LOPNA la demanda debe expresar los medios probatorios (articulo 455, literal "d", no obstante se hace en los literales subsiguientes especificacin con relacin a los testigos y la prueba pericial, que debern indicar los hechos a declarar y los puntos sobre las que versara la experticia, en cuanto a la prueba documental sigue el mismo criterio del CPC. El demandado en su contestacin deber cumplir los mismos requisitos en cuanto a la prueba que s ele exigen el demandante (artculo 461), en la ley de tierras y desarrollo agrario, en el artculo 214 se sigue el mismo criterio del CPC, lo mismo se le exige al demandado (artculo 220; b) en la etapa de fijacin de hechos y apertura de pruebas contemplada e el artculo 868 del Cdigo de procedimiento Civil (tercer aparte) que dice: Articulo 686: . "Aunque las partes o alguna de ellas no hubiesen concurrido a la audiencia preliminar, el Tribunal har la fijacin de los hechos y de los lmites de la controversia dentro de los tres das siguientes por auto razonado en el cual abrir tambin el lapso probatorio de cinco das para promover pruebas sobre el mrito de la causa. Admitidas las pruebas.."

ADMISIN DE LA PRUEBA Despus del lapso para oposicin previsto en el artculo 397, se advierte la etapa de admisin de pruebas. En efecto, el artculo 398 dispone que dentro de los tres das siguientes al vencimiento del trmino fijado en el artculo anterior, el juez providenciara los escritos de pruebas, admitiendo las que sean legales y procedentes y desechando las que aparezcan manifiestamente ilegales o impertinentes. Igualmente, deber indicar aquellos hechos que aparecen claramente convenidos por las partes, prohibiendo toda declaracin o prueba sobre ellos. De lo expuesto se desprende que no toda prueba propuesta por las partes debe ser admitida. Para la admisin es indispensable que se cumplan los requisitos intrnsecos de utilidad del medio, de pertinencia del hecho que se pretende probar, licitud del medio y la formalidad exigida; de la misma forma, deben cumplirse los requisitos extrnsecos que corresponden el proceso en general como: oportunidad procesal, legitimacin del proponente y competencia del funcionario que deba admitir. En el auto de admisin o rechazo de pruebas debe ser motivado debe expresarse conforme lo exige el articulo 398 los fundamentos en los que se basa para admitir o para rechazar. Cabe destacar que habitualmente los tribunales emiten de forma breve que admiten las pruebas solo con una declaracin "se admiten cuanto ha lugar en derecho" sin hacer un pronunciamiento razonado sobre su admisibilidad. Como lo indica Henrquez La Roche, esto es una postergacin de la decisin sobre la legalidad, pertinencia o idoneidad de la prueba, para la sentencia definitiva. Debe analizarse si hay la pertinencia y legalidad, es un deber del juez y un derecho de las partes. Esa motivacin implica una precognicin del proceso en cuanto a los hechos alegados por el actor y por el demandado, lo cual fijara los hechos controvertidos y sobre estos es que se debe operar la etapa probatoria, as lo establece el artculo 397. Esto supone que las partes deben expresar la correspondencia entre el medio probatorio y el hecho que pretenden probar, es decir, en la propuestas del medio de debe manifestar que hecho se pretende probar con el, all el juez podr "podr fijar con precisin os hechos en que estn de acuerdo las partes, los cuales no sern objeto de prueba".

Si los proponentes de las pruebas no expresan los hechos que pretenden probar con los medios aducidos, la contraparte no podr expresar s conviene en alguno o algunos de los hechos u oponerse a la admisin de aquellas pruebas que sean impertinentes. La pertinencia o impertinencia son cuestiones de hecho, su apreciacin consiste si tales hechos se relacionan o no con los derechos que se ventilan en el proceso y por tanto pueden o no influir en la sentencia. De manera, que la nica forma que tienen las partes y el juez para determinar la pertinencia o impertinencia de un medio de prueba es mediante la indicacin que haga el proponente del hecho que trata de probar. El juez debe admitir o rechazar las pruebas por auto expreso dentro del lapso de tres das. La norma as lo ordena. En caso que el juez no admita las pruebas en tal lapso se aplicara lo dispuesto en el articulo 399, que contiene dos supuestos: uno, la multa disciplinaria para el juez que incurri en la falta y, dos, si no hay oposicin de las partes a la admisin, estas tendrn derecho a que se proceda a su evacuacin, aun sin providencia de admisin. Si hay oposicin si es necesaria la providencia. En el mismo auto, dice el articulo 398 in comento, el juez indicara los hechos que aparezcan claramente convenidos por las partes, ordenando que se omita toda declaracin o prueba sobre tales hechos, resulta intil practicar una prueba sobre hechos que han sido aceptados por las partes, ello atenta contra la economa y celeridad procesal. No presenta ninguna utilidad al proceso, puesto que el hecho admitido por las partes no es controvertido y por tanto so es objeto de prueba. Del auto de admisin, bien porque admita o niegue la admisin de pruebas tiene apelacin, al cual e oye a un solo efecto. Podr apelar quien haya hecho oposicin, cuando hayan sido admitidas las pruebas impugnadas, o a quien se les haya negado. En el caso que haya silencio, es decir, que el juez no se pronuncie por la admisin puede entenderse como denegacin de justicia lo cual esta previsto en el articulo 19, en cuyo caso las partes estn facultados para acudir al Superior (articulo 399 CPC). Si el juez silencia el pronunciamiento sobre alguna de las pruebas propuestas, no debe presumirse que hayan sido admitidas. En estos casos queda el recurso de apelacin a favor de la parte agraviada, tal como se dispone en el artculo 402 del Cdigo de Procedimiento Civil.

En el procedimiento oral tenemos la audiencia preliminar contemplada en el artculo 868 CPC, segundo aparte que dice: ".Verificada oportunamente la contestacin y subsanadas o decididas las cuestiones previas que el demandado hubiere propuesto, el Tribunal fijar uno de los cinco das siguientes y la hora para que tenga lugar la audiencia preliminar en la cual cada parte deber expresar si conviene en alguno o algunos de los hechos que trata de probar la contraparte, determinndolos con claridad; aquellos que consideren admitidos o probados con las pruebas aportadas con la demanda y la contestacin; las pruebas que consideren superfluas o impertinentes, o dilatorias y las que se proponen aportar en el lapso probatorio y cualesquiera otras observaciones que contribuyan a la fijacin de los lmites de la controversia. De esta audiencia se levantar acta y se agregarn a ella los escritos que hayan presentado las partes.." Puede observarse que en la audiencia preliminar hay una especie de decantacin del proceso sobre los hechos y las pruebas, cuestin prevista en el procedimiento escrito pero que no se cumple, lo que permite una mas rpida y concreta tramitacin. De esto se deriva que el juez, con la base a esa frase de depuracin, fija los hechos y limites de la controversia. EVACUACIN DE LA PRUEBA El concepto de evacuacin de la prueba es equivalente al concepto de prctica de la prueba. No debe confundrsele con el termino "recepcin" de la prueba. La recepcin es, si se cumplen los requisitos de ley, la orden de agregacin al expediente. Sobre este aspecto hay que prestar atencin, porque de acuerdo a la agregacin en la causa, como en el caso de los documentos escritos comienzan a correr lapsos preclusivos, por ejemplo, los instrumentos privados conforme lo indica el articulo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil. En tanto que, practica de la prueba es el procedimiento para formar el medio probatorio, por ejemplo, realizacin de la inspeccin judicial o deposicin de testigos. Parece adecuado la definicin que sobre practica de la prueba da DEVIS ECHANDIA que dice: "Son los actos procesales para que los diversos medios concretos aducidos o

decretados de oficio se ejecuten en el proceso". La evacuacin o practica de la prueba no es un acto simple, esta integrado por diversos actos, los cuales son algunos comunes a todos los medio y otros especficos a cada medio en particular. Requisitos: Esta fase probatoria tiene igualmente sus requisitos intrnsecos y extrnsecos. Son requisitos intrnsecos: la licitud de la prueba, la formalidad adecuada, posibilidad de realizar; son extrnsecos los relativos a su admisin, esto es, que la prueba haya sido admitida; los de oportunidad procesal, o sea, que este dentro del lapso de evacuacin; competencia de la autoridad que la admite y en caso que se comisione para ejecutarla que esa autoridad tenga competencia; legitimacin de la parte que la realiza y de la parte que intervenga; que satisfaga los principios del debido proceso. Lapso de evacuacin. En nuestro cdigo de Procedimiento Civil la evacuacin de la prueba en lo especfico del lapso y la manera de computarse se establece en el artculo 400, que dispone: Artculo 400. Admitidas las pruebas, o dadas por admitidas conforme a los artculos precedentes, comenzarn a computarse los treinta das destinados a la evacuacin; pero si hubieren de practicarse algunas mediante comisin dada a otro tribunal, se har el cmputo del lapso de evacuacin del siguiente modo: 1. Si las pruebas hubieren de practicarse en el lugar del juicio, se contarn primero los das transcurridos en el Tribunal despus del auto de admisin hasta la salida del despacho para el Juez comisionado exclusive, y lo que falta del lapso, por los das que transcurran en el Tribunal comisionado, a partir del da siguiente al recibo de la comisin. 2. Si las pruebas hubieren de evacuarse fuera del lugar del juicio, se contarn a partir del auto de admisin: primero el trmino de la distancia concedido para la ida; a continuacin, los das del lapso de evacuacin que transcurran en el Tribunal comisionado, a partir del da siguiente al vencimiento del trmino de la distancia, de lo cual dejar constancia el comisionado; y finalmente, el trmino de la distancia de vuelta. No se entregarn en ningn

caso a las partes interesadas los despachos de pruebas para los jueces comisionados. Si las comisiones no fueren libradas por falta de gestin del interesado, el lapso de evacuacin se computar por los das que transcurran en el Tribunal de la causa. El lapso de evacuacin empieza a correr a partir del auto de admisin, es decir al da siguiente de su aparicin en autos. Debe mirarse la hiptesis del 399 que dice ".. Y si no hubiere oposicin de las partes a la admisin, estas tendrn derecho a que se proceda a la evacuacin de las pruebas, aun sin providencia de admisin". Por la redaccin del articulo se interpreta que se acude al Superior y este deber autorizar se expida el correspondiente despacho de pruebas. Significa, entonces, que el lapso empezara a correr a partir del da que se otorgue la autorizacin para la evacuacin de las pruebas. Con relacin a las evacuacin en las incidencia, por ejemplo, las cuestiones previas el articulo 352 CPC establece que al no haberse subsanado el defecto u omisin indicado en el articulo 350 o haberse contradicho las cuestiones previas, se abrir una articulacin probatoria de ocho das para promover y evacuar. Es un lapso continuo e integrado. Lo mismo es valido en los casos de oposicin a las medidas cautelares (articulo 602 CPC). En otras hiptesis, por ejemplo, en el procedimiento de medidas preventivas si el juez encuentra deficiente la prueba producida para solicitar las medidas preventivas, mandara a ampliarlas sobre el punto de la insuficiencia, determinndolo (articulo 601 CPC). All la norma autoriza al juez para que, excepcionalmente, fije el lapso para la ampliacin de la prueba. La anterior actividad compete, bsicamente, a las partes en cuanto a la diligencia para promover y evacuar las partes, all esta rigiendo el principio dispositivo. No obstante, en la produccin de la prctica el juez puede intervenir para aclarar puntos que le sean dudosos. Concluido este periodo probatorio, nuestro sistema procesal tiene previsto la posibilidad que el juez intervenga y realice actividades de iniciativa probatoria, bien inmediatamente despus de la etapa probatoria (articulo 401 CPC) o bien despus de informe en un lapso perentorio de quince das (articulo 514 CPC) Los dos artculos mencionados, prcticamente tiene el mismo contenido en cuanto las facultades probatorias del juez, solo difieren en que el 401 prev el llamado de testigos que

no hayan rendido declaracin o que aparezca mencionado en autos, mientras que el 514 no tiene esta prueba de testigos. Por otra parte, para hacer uso del 401 es una vez concluido e lapso probatorio, mientras que con el 514 es despus de informes en el lapso perentorio de quince das, con relacin al articulo 401 surgen dos dudas, ya que la ley no dispone acerca de ello: a) Cul es el lapso que dispone el juez despus de informes para ordenar la practica de tales pruebas?, y b) Cul es el lapso que dispone el juez para practicarlas? Respecto a la primera pregunta, pensamos que debe aplicarse el articulo 10 del Cdigo de procedimiento Civil, y sobre la segunda, el lapso no debe ser superior al lapso normal de evacuacin. Estas dos formas previstas en nuestra ley procesal recogen la doctrina mayoritaria que ha venido surgiendo en Iberoamrica. En las conclusiones de las jornadas Iberoamericanas de derecho procesal civil se estipulo que en las reformas que se realizaran a las leyes procesales se tratara de incorporar la autorizacin o facultades al juez con relacin a la actividad probatoria, de manera que este dispusiera de facultades para poder verificar las afirmaciones controvertidas de las partes. Ellas representan una manera que efectivamente el principio de la veracidad rija en el proceso. En la doctrina nacional se ha dicho que las partes son dueas del objeto litigioso, pero no del proceso y la sentencia debe ser la expresin genuina de la verdad. Agregan, que la actividad probatoria no es patrimonio exclusivo de las partes, sino que hasta cierto punto, tambin es obligatoria del juez, porque su funcin es administrar justicia mediante la bsqueda de la verdad. Las facultades estatuidas en los articulo 401 y 514 del Cdigo de procedimiento Civil son facultad-deber para el para el juez. No debe vrseles como simplemente discrecionales sino que siempre haya una duda sobre la verdad tiene el juez el deber de activar esas facultades que el juez dispone y puede activarlas en razn de la bsqueda de la verdad y de una administracin de justicia trasparente. Admitir el criterio de la extraordinariedad es como aislar esta facultad del desenvolvimiento normal del juez y dejar depender dichas facultades de un hecho "raro" o "inusual" en el proceso. No, las facultades concedidas al juez en materia probatoria estn encaminadas a la trasparencia de la verdad y de la justicia en la solucin de conflictos particulares, porque hay un inters social de un proceso justo y que el conflicto se solucione sobre la base de la justicia.

Oposicin e impugnacin de la prueba. Siguiendo el criterio Magistrado Cabrera Romero distinguimos los conceptos de oposicin e impugnacin. La oposicin es una figura preventiva que procura impedir la entrada del medio de prueba al proceso. La oposicin la regula la ley y la determina sus causas. La impugnacin surge de una situacin fctica, que para el momento de la promocin no consta en autos, que puede ser en su momento de promocin o en la evacuacin. Ambas son parte del derecho de defensa. La oposicin, segn Cabrera Romero atiende a dos conceptos jurdicos: el de la impertinencia y el de la ilegalidad. El artculo 397 del CPC contempla en su segundo aparte el derecho a oponerse a la admisin de las pruebas de la contraparte. Es simplemente una alegacin en la cual se argumentara, con base a lo que hay en autos, la impertinencia o ilegalidad. No esta previsto ninguna incidencia especial para hacer oposicin, ni invocar nuevos hechos y pedir pruebas. La ley restringe la oposicin a ese lapso, sin que pueda abrirse un lapso incidental. No esta descartada la contraargumentacin de la parte a quien se le han opuesto, por supuesto en el lapso, es decir, antes que el juez dicte el auto de admisin o negativa de pruebas, si la decisin es contraria podr apelar y exponer sus argumentos. Por pertinencia se entiende la congruencia que debe existir entre el objeto factico de la prueba promovida y los hechos alegados controvertidos. Por ilegalidad se entiende que con la proposicin del medio, se trasgreden sus requisitos legales de existencia o admisibilidad, infraccin que consta para el momento de la promocin, excepcionalmente, para el momento de su evacuacin, don relacin a ciertos medios. Es la contraria a la ley. La propuesta del medio viola disposiciones legales, bien es sus requisitos y formas, o en la manera como se pretende que sea evacuada por el tribunal. Expresa el Profesor y magistrado Dr. Cabrera Romero que a veces los medios tienen la apariencia de legalidad y pertinencia, pero en realidad son ilegtimos, inexactos o falsos. Frente a estas situaciones la impugnacin es el medio adecuado para despojarlo de esas apariencias.

En el cdigo Vigente encontramos diversas formas de impugnacin as: la tacha de documentos publico, el desconocimiento y tacha de instrumentos privados, la tacha de testigos, la nulidad de la prueba fuera de la audiencia oral en el procedimiento oral. No obstante, otros medios no tienen un procedimiento de impugnacin, se suerte que la impugnacin debe ser dirigida a destruir su apariencia de veracidad, exactitud, legitimidad, legalidad, etc. Deber alegarse entonces la falsedad, inexactitud, ilegitimidad e legalidad. Por ello, la impugnacin, cualquiera sea su forma, es una ataque dirigido a debilitar un medio de prueba. LA PRUEBA POR ESCRITO En materia probatoria Se habla de prueba por escrito o documental. All se engloba todo escrito: publico o privado, en fin en cualquier instrumento en donde conste algo que constituya un esfuerzo intelectual sobre su contenido y u inscripcin. En el se registran los hechos como ocurrieron y la forma como se manifestaron, por ello se considera como un testimonio humano que descubre un vnculo con el pasado. Debe agregarse que el acto que crea el documento no es representativo del hecho que se inscribe en el, sino que se limita a crear el vinculo de representacin, que es ese documento. En el documento hay una declaracin o una manifestacin intelectiva del hombre, la cual se constituye en el contenido, independiente del acto de creacin del medio de representacin. No obstante, no se debe soslayar que el documento es una cosa que contiene una manifestacin simblica del ser humano (escrito o representativo) y que ha sido creada por un acto. DEVIS ECHANDIA nos define documento como "toda cosa que sea producto de un acto humano, perceptible con los sentidos de la vista y el tacto, que sirve de prueba histrica indirecta y representativa de un hecho cualquiera" le asigna una utilidad de prueba, sin descartar que es representativa de un hecho de cualquier naturaleza. En cuanto a la naturaleza jurdica es un medio de prueba indirecto extraprocesal, pues, refleja una situacin que sucedi en el pasado fuera del proceso. El maestro ECHANDIA sostiene que es "un medio de prueba indirecto, real objetivo, histrico y representativo", que en unas oportunidades puede ser declarativo y en otras, solo representativo, que puede

contener una confesin o simplemente una declaracin testifical de terceros, pero siempre es extraprocesal. El documento tiene diversas funciones entre ellas: de carcter pragmtico, que sirve para consignar un hecho declarativo o no, con ello se mantiene el registro histrico; de carcter sustantivo, en cuanto puede reflejar una relacin jurdica, bien simplemente sustancial o solemne; de carcter probatorio y procesal, despus de formado cuando se requiera puede ser aducido en proceso. Se puede notar que en algunos casos naturaleza jurdica es mixta, como en el caso de los actos que para su existencia es necesario que estn expresados en documento (Hipoteca), aqu es un requisito ad solemnitatem para la existencia de la hipoteca, pero tambin tiene su funcin probatoria, tanto dentro como fuera del proceso. En nuestra legislacin se mantiene normas con la relacin a la prueba por escrito, tanto en el cdigo Civil como en el Cdigo de Procedimiento Civil. Ambas se complementan. El cdigo civil regula todo lo relativo a su produccin como acto e incluso en algunos casos le determina como valor probatorio, en cuyo caso invade el campo procesal; por su parte, el Cdigo de procedimiento Civil regula estrictamente su aduccin a juico y las incidencias que se pueden presentar. En materia probatoria, la prueba documental es uno de los medios disponibles para demostrar la veracidad de un hecho alegado. Esto por cuanto la informacin que consta en documentos o escritos puede ser valorada por un juez como muestra veraz de la autenticidad de un hecho. La prueba documental se divide en dos tipos: Los documentos pblicos Los documentos pblicos son el medio ms idneo para demostrar un hecho. stos se dividen en dos tipos:

Los documentos pblicos: Son documentos emitidos por funcionarios de las agencias pblicas. Por ejemplo, certificaciones del registro de la propiedad, o documentos emitidos por las oficinas judiciales. Los documentos pblicos gozan de

fe, es decir, se cree que son ciertos, y para que pierdan validez, debe demostrarse la falsedad de su informacin.

Los instrumentos pblicos: son las escrituras emitidas por notarios.

Tanto los documentos como los instrumentos pblicos hacen plena prueba de los hechos. Los documentos privados Los documentos privados son todos aquellos escritos en que se incluyan, sin intervencin de un notario, declaraciones capaces de producir efectos jurdicos. Mientras no se compruebe la autenticidad de las firmas del documento, no valen como prueba judicial. Una vez comprobadas las firmas, tienen tanta validez como un documento pblico. En caso que alguno de los firmantes declare que no es la firma suya la que aparece en el documento, ste puede ser dotado de validez ya sea por testigos que verifiquen la autenticidad de la firma, o por la exanimacin del documento por parte de expertos en caligrafa que certifiquen la autenticidad. Su finalidad Su finalidad es demostrar, contradecir y reconocer la autenticidad y realidad de los hechos expuestos por las partes en litigio y su objetivo de valoracin y actuacin de la pruebas resulta ser obligatorio, independiente y de acuerdo a derecho.