PROCESSO PENAL OAB

Prof. Nidal Ahmad 2ª Fase

OAB 2ª FASE

RECURSO ESPECIAL E
EXTRAORDINÁRIO

PROF. NIDAL AHMAD

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RECURSO ESPECIAL E EXTRAORDINÁRIO

1) RECURSO ESPECIAL
1.1) CONCEITO

Conceitua-se o recurso especial como o recurso destinado a devolver

ao Superior Tribunal de Justiça a competência para conhecer e julgar questão federal de
natureza infraconstitucional, suscitada e decidida perante os Tribunais Federais e pelos
Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

Daí o enunciado corrente na doutrina de que o recurso especial, a

exemplo do recurso extraordinário, não devolve ao STJ o conhecimento de questões de fato,
mas tão-só de direito. Perfeita adequação possui, nessa sede, o enunciado da Súmula 279 do
STF: “Para simples reexame de prova não cabe recurso extraordinário”.

Enquanto couber algum recurso, não cabe recurso especial. Esse

pressupõe o exaurimento das vias recursais. Essa regra inclui, também, os embargos
infringentes.

1.2) BASE LEGAL

Base legal: art. 105, inciso III, da CF

Com a vigência do novo CPC, os artigos 26 a 29 da Lei nº 8.038/90,

que disciplinavam o processamento do recurso especial e extraordinário, foram revogados,
passando a ser conduzida a matéria no contexto do novo CPC, especificamente nos artigos 1029
a 1041.

1.3) CABIMENTO

Conforme dispõe o artigo 105, inciso III, da Constituição Federal, o

recurso especial será cabível contra as causas decididas, em única ou última instância, pelos
Tribunais Regionais Federais ou pelos Tribunais dos Estados e do Distrito Federal.

A) Decisão que contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigência

Decisão contrária é aquela que viola a lei federal, enquanto a que

nega vigência é a que deixa de aplicar a lei federal ou aplica outra norma. Entende-se por lei
federal aquela emanada do Congresso Nacional (art. 22 da CF/88). Assim, não cabe recurso
especial contra decisões que tenham violado resoluções administrativas, portarias, resoluções,
ainda que editadas por órgãos federais.

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Também não cabe recurso especial quando a norma violada decorrer

do legislativo estadual ou municipal.

Ex: Se o acórdão do Tribunal de Justiça considerar válida a perícia

realizada por apenas um perito não oficial em processo por crime de lesões corporais graves,
estará contrariando o disposto no art. 159, § 1º, do CPP.

B) Decisão que julgar válido ato de governo local contestado em face de lei federal

Há, nessa hipótese, um conflito entre uma lei federal e um ato editado
por autoridade municipal ou estadual. Trata-se de hipótese rara no âmbito penal, uma vez que
compete à União legislar sobre direito penal e processual penal.

Conforme exemplifica Avena (2013, p. 1229), há alguns anos, o

Governo do Estado do Rio Grande do Sul editou portaria estabelecendo que desenvolver
velocidade superior a 96 km/h (20% da máxima permitida no País à época) importava em
prática de direção perigosa. A condenação do motorista com base nessa portaria estadual,
quando mantida em grau de recurso, ensejou dezenas de recursos especiais sob o fundamento
de que, ao assim proceder, estava o tribunal validando um ato de governo local contestado em
face da Lei das Contravenções Penais (à época, direção perigosa não era crime, mas
contravenção), lei esta que estabelecia o critério velocidade como elemento ou circunstância do
tipo penal.

C) Decisão que der à lei federal interpretação divergente da que lhe tenha atribuído
outro tribunal

Trata-se da hipótese de recurso especial fundado na divergência

jurisprudencial entre tribunais diversos. Não cabe recurso especial se a divergência ocorrer entre
órgãos do mesmo tribunal, conforme a Súmula 13 do STJ: “A divergência entre julgados do
mesmo tribunal não enseja recurso especial”.

Nos termos da Súmula 83 do STJ, também não cabe recurso especial

com base no dissídio jurisprudencial se, apesar da divergência na interpretação da lei federal
por tribunais diferentes, já tiver o Superior Tribunal de Justiça se firmado no sentido da decisão
recorrida, ainda que não haja súmula a respeito.

1.4) PRAZO, INTERPOSIÇÃO E PROCESSAMENTO

O prazo para a interposição é de 15 dias, a partir da publicação do

acórdão.

A petição, que deve ser dirigida ao presidente do tribunal que proferiu

a decisão recorrida, deve ser fundamentada e conter a exposição do fato e do direito, a
demonstração do cabimento do recurso e as razões do pedido de reforma da decisão.

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Simultaneamente com a petição de interposição, apresentam-se as razões, que devem ser

dirigidas ao Superior Tribunal de Justiça.

Recebida a petição pela Secretaria do Tribunal, o recorrido será

intimado para apresentar as contrarrazões no prazo de 15 dias, nos termos do artigo 1030 do
novo CPC.

Com as contrarrazões, os autos serão conclusos ao presidente do

tribunal a quo para a realização do juízo de admissibilidade (juízo de prelibação), destinado à
verificação do cabimento do recurso, que deverá ser feito dentro do prazo de 5 dias. No juízo
de prelibação, o julgador deve conhecer de todos os fundamentos do recurso, sendo que a
admissão por apenas um deles não prejudica o seu conhecimento por qualquer outros (Súmula
292 do STF).

1.5) PREQUESTIONAMENTO

O prequestionamento também é requisito de admissibilidade do

recurso especial, ou seja, é indispensável que o acórdão recorrido tenha apreciado a questão
que constitui objeto do recurso.

Se o Tribunal que proferiu a decisão recorrida se omitiu na apreciação

da matéria, cabe à parte interessada opor embargos de declaração sob pena de não
conhecimento do recurso especial (Súmula 211 do STJ).

Acerca do prequestionamento, afigura-se interessante o disposto no

artigo 1025 do novo CPC, segundo o qual se consideram incluídos no acórdão os elementos que
o embargante suscitou, para fins de prequestionamento, ainda que os embargos de declaração
sejam inadmitidos ou rejeitados, caso o tribunal superior considere existentes erro, omissão,
contradição ou obscuridade.

1.6) ESTRUTURA DO RECURSO ESPECIAL

A) INTERPOSIÇÃO
Endereçamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a decisão recorrida
a) Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do
Estado (se crime da competência da Justiça Estadual)
c) Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrégio Tribunal
Regional Federal da __ Região (se crime da competência da Justiça Federal)
b) Preâmbulo: nome (desnecessário qualificar, pois já qualificado nos autos), capacidade
postulatória (por seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 105, inciso III, alíne
– indicar a alínea - , da Constituição Federal), nome da peça (Recurso Especial), frase
final (pelas fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos);
c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento,
data, advogado e OAB)

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B) RAZÕES
a) Endereçamento: para o Superior Tribunal de Justiça
b) identificação: recorrente, recorrido, nº recurso recorrido
c) saudação:
Colendo Superior Tribunal de Justiça – Douta Turma – Eméritos Ministros
d) corpo da peça (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinário e a
repercussão geral e o mérito propriamente dito)
e) pedido: reforma da decisão + provimento do recurso + pedido específico
f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

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PEÇA DE INTERPOSIÇÃO
A) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO....... (SE CRIME DA COMPETÊNCIA DA
JUSTIÇA ESTADUAL)
B) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE
DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ........REGIÃO (SE CRIME DA
COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-

assinado, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência, interpor o presente
RECURSO ESPECIAL, com base no artigo 105, inciso III, alínea (indicar a alínea), da
Constituição Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado e, ao final, remetido ao
Superior Tribunal de Justiça.

Nestes termos
Pede deferimento

Local... e data...

____________________
Advogado...
OAB...

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RAZÕES DE RECURSO ESPECIAL

COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA

Recorrente: Fulano de Tal

Recorrido: Ministério Público

RAZÕES DE RECURSO ESPECIAL

Douta Turma

Eminentes Ministros

I) DOS FATOS

II) DO DIREITO

Lembrar que a matéria discutida envolve questão de direito. Não se discute matéria
de fato, que reclama análise de provas.

III) DO PEDIDO

Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso

especial, para o fim de que seja reformado o acórdão e, consequentemente, ........(pedido
específico)

Local... e data...

______________________

ADVOGADO...

OAB...

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PEÇA RESOLVIDA - Adaptado da Questão 2 –XI EXAME

Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prática do delito de roubo simples em sua
modalidade tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de reclusão em regime
aberto. Todavia, atento às particularidades do caso concreto, o referido magistrado concedeu-
lhe o benefício da suspensão condicional da execução da pena, sendo certo que, na sentença,
não fixou nenhuma condição. Somente a defesa interpôs recurso de apelação, pleiteando a
absolvição de Daniel com base na tese de negativa de autoria e, subsidiariamente, a substituição
do benefício concedido por uma pena restritiva de direitos. O Tribunal de Justiça, por sua vez,
no julgamento da apelação, de forma unânime, negou provimento aos dois pedidos da defesa
e, no acórdão, fixou as condições do sursis, haja vista o fato de que o magistrado a quo deixou
de fazê-lo na sentença condenatória. Atento ao caso apresentado e tendo como base apenas
os elementos fornecidos, elabore o recurso cabível.

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EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO EGRÉGIO

TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO.......

Recurso recorrido nº ....

DANIEL, já qualificado nos autos, por seu procurador infra-assinado, vem,

respeitosamente, a presença de Vossa Excelência, interpor o presente RECURSO ESPECIAL,
com base no artigo 105, inciso III, alínea “a”, da Constituição Federal, requerendo seja
o recurso recebido e processado e, ao final, remetido ao Superior Tribunal de Justiça.

Termos em que

pede deferimento

Local... e data...

____________________

Advogado...

OAB...

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COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA

Recorrente: DANIEL
Recorrido: JUSTIÇA PÚBLICA/MINISTÉRIO PÚBLICO
Recurso nº....

RAZÕES DE RECURSO ESPECIAL

Colendo Superior Tribunal de Justiça

Douta Turma
Eminentes Ministros

I) DOS FATOS
Daniel foi denunciado, processado e condenado pela prática do delito de roubo simples
em sua modalidade tentada. A pena fixada pelo magistrado foi de dois anos de reclusão em
regime aberto, concedendo-lhe o benefício da suspensão condicional da execução da pena, não
fixando nenhuma condição.
Somente a defesa interpôs recurso de apelação, pleiteando a absolvição de Daniel com
base na tese de negativa de autoria e, subsidiariamente, a substituição do benefício concedido
por uma pena restritiva de direitos.
O Tribunal de Justiça, por sua vez, no julgamento da apelação, de forma unânime, negou
provimento aos dois pedidos da defesa e, no acórdão, fixou as condições do sursis, haja vista
o fato de que o magistrado a quo deixou de fazê-lo na sentença condenatória.
II) DO DIREITO
O recorrente foi condenado pela prática do delito de roubo simples tentado, sendo-lhe
concedido o benefício da suspensão condicional da pena, sem, no entanto, ter sido fixado
condições. Todavia, em recurso exclusivo da defesa, o Tribunal de Justiça negou provimento
ao pedido formulado e, ainda, fixou as condições do sursis, violando o disposto no artigo 617
do Código de Processo Penal, já que a fixação das condições cabia ao juiz de 1º grau.
Como não houve impugnação por parte do Ministério Público, a decisão proferida pelo
Tribunal configura verdadeira reformatio in pejus, vedada pelo artigo 617 do Código de Processo
Penal.
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso especial, para o fim
de que seja REFORMADO O ACÓRDÃO e, consequentemente, mantida a decisão que concedeu
o sursis, sem estabelecer as condições do benefício.

Local... e data...
______________________
ADVOGADO...
OAB...

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2) RECURSO EXTRAORDINÁRIO

Reitera-se que, com a vigência do novo CPC, os artigos 26 a 29 da

Lei nº 8.038/90, que disciplinavam o processamento do recurso especial e extraordinário, foram
revogados, passando a ser conduzida a matéria no contexto do novo CPC, especificamente nos
artigos 1029 a 1041.

2.1) CONCEITO
Trata-se de recurso destinado a impugnar qualquer decisão proferida
em única ou última instância que afronte a Constituição Federal. Em outras palavras, é aquele
interposto perante o STF das decisões judiciais em que não mais caiba outro recurso.

Entende-se por decisão final, para fins aqui propostos, aquela

proferida após esgotadas, por quem a impugna, todas as vias recursais ordinárias. Desta forma,
não se conhece de recurso extraordinário contra acórdão em recurso de apelação do qual ainda
caibam embargos de declaração, ou embargos infringentes.

Este o teor da Súmula 281 do STF: “É inadmissível o recurso

extraordinário quando couber, na justiça de origem, recurso ordinário da decisão impugnada”.

Na medida em que o art. 102, III, da CF dispõe seu cabimento apenas

em relação às causas decididas em única ou última instância, não fazendo menção à origem do
julgado, revela-se adequado esse recurso para impugnar qualquer acórdão, não apenas aqueles
oriundos dos Tribunais de Justiça e Tribunais Regionais Federais, como também os provenientes
de Turmas Recursais dos Juizados Especiais Criminais (AVENA, 2013, p. 1225).

2.2) BASE LEGAL

Base legal: art. 102, inciso III, da CF

2.3) CABIMENTO/CONTEÚDO
Para que o recurso extraordinário possa ser conhecido pelo STF, é
preciso que a causa decidida em única ou última instância suscite questão federal de natureza
constitucional. A própria CF, no art. 102, III, cuida de arrolar as questões que ensejam o
julgamento do recurso em tela. São as chamadas hipóteses de cabimento do recurso
extraordinário, que, para fins de OAB, merecem destaque as hipóteses das alíneas “a” e “b” do
artigo 102, III, da CF/88

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A) contrariar dispositivo desta Constituição

A decisão de instância inferior contraria dispositivo constitucional
sempre que afrontar regra ou princípio, implícito ou explícito, de natureza constitucional.

B) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal

É preciso, portanto, que a decisão recorrida de extraordinário

expressamente os afirme incompatíveis com a Constituição.

Qualquer juiz ou tribunal tem competência para exercer o controle

incidental de constitucionalidade (ou difuso), afastando a incidência de leis ou atos normativos
sob o fundamento de que violam dispositivo, princípio ou garantia constitucional.

2.4) PRAZO E INTERPOSIÇÃO

O prazo para a interposição é de 15 dias, a partir da publicação do
acórdão.

Recebida a petição pela Secretaria do Tribunal, o recorrido será

intimado para apresentar as contrarrazões no prazo de 15 dias.

Com as contrarrazões, os autos serão conclusos ao presidente do

tribunal a quo para a realização do juízo de admissibilidade (juízo de prelibação), destinado à
verificação do cabimento do recurso, que deverá ser feito dentro do prazo de 5 dias. No juízo
de prelibação, o julgador deve conhecer de todos os fundamentos do recurso, sendo que a
admissão por apenas m deles não prejudica o seu conhecimento por qualquer outros (Súmula
292 do STF).

2.5) PREQUESTIONAMENTO
Pressuposto específico jurisprudencial, que, em verdade, deflui do
acima analisado. A ele respeitam as Súmulas 282 e 356, ambas do STF.

Pelo prequestionamento, como requisito de admissibilidade do

recurso extraordinário, entende-se que não pode ser objeto desta questão que não haja sido
expressamente conhecida e decidida pela instância inferior.

Se, por exemplo, o apelante, ao oferecer suas razões, solicitou do

Tribunal o pronunciamento sobre determinada questão federal constitucional e o acórdão a
omitiu, é necessário, para que se possa interpor recurso extraordinário, que o sucumbente
oponha embargos de declaração, a fim de alcançar o prequestionamento. Esse é o conteúdo da
Súmula 356 do STF.

2.6) REPERCUSSÃO GERAL DAS QUESTÕES CONSTITUCIONAIS

Como repercussão geral das questões constitucionais discutidas no

caso, deve-se entender somente aquelas que transcendam os interesses meramente

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particulares e individuais em discussão na causa, e afetem um grande número de pessoas,

surtindo efeitos sobre o panorama político, jurídico e social da coletividade.

Trata-se de um requisito de admissibilidade previsto no art. 102, § 3º,

da Constituição Federal, quando prevê que o “recorrente deverá demonstrar a repercussão geral
das questões constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal
examine a admissão do recurso, somente podendo recusá-lo pela manifestação de dois terços
de seus membros”.

2.7) ESTRUTURA DO RECURSO EXTRAORDINÁRIO

A) INTERPOSIÇÃO

Endereçamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a decisão recorrida

a) Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Presidente do Egrégio Tribunal de Justiça do

Estado (se crime da competência da Justiça Estadual)

c) Excelentíssimo Senhor Doutor Desembargador Federal Presidente do Egrégio Tribunal

Regional Federal da __ Região (se crime da competência da Justiça Federal)

b) Preâmbulo: nome (desnecessário qualificar, pois já qualificado nos autos), capacidade

postulatória (por seu procurador infra-assinado), fundamento legal (art. 102, inciso III,
indicar a alínea, da Constituição Federal), nome da peça (Recurso Extraordinário), frase
final (pelas fatos e fundamentos jurídicos a seguir expostos);

c) parte final (Nesses termos, requer o processamento do presente recurso. Pede deferimento,
data, advogado e OAB)

B) RAZÕES

a) Endereçamento: para o Supremo Tribunal Federal

b) identificação: recorrente, recorrido, nº recurso recorrido

c) saudação:
Colendo Supremo Tribunal Federal – Douta Turma – Eméritos Ministros
d) corpo da peça (breve relato, expor a admissibilidade do recurso extraordinário e a
repercussão geral e o mérito propriamente dito)
e) pedido: reforma da decisão + provimento do recurso + pedido específico

f) parte final: termos em que pede deferimento, local, data e OAB

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SUGESTÃO DE RECURSO EXTRAORDINÁRIO:

A) PEÇA DE INTERPOSIÇÃO
Endereçamento: Ao Presidente do Tribunal que proferiu a decisão recorrida
A) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO
EGRÉGIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO....... (SE CRIME DA COMPETÊNCIA DA
JUSTIÇA ESTADUAL)
B) EXCELENTÍSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR FEDERAL PRESIDENTE
DO EGRÉGIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA ..... REGIÃO (SE CRIME DA
COMPETÊNCIA DA JUSTIÇA FEDERAL)

7 a 10 linhas

FULANO DE TAL(não inventar dados), já qualificado nos autos, por

seu procurador infra-assinado, vem, respeitosamente, a presença de Vossa Excelência, interpor
o presente RECURSO EXTRAORDINÁRIO, com base no artigo 102, inciso III, alínea
(indicar a alínea), da Constituição Federal, requerendo seja o recurso recebido e processado
e, ao final, remetido ao Supremo Tribunal Federal.

Nestes termos,
Pede deferimento

Local... data...

____________________
Advogado...
OAB...

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COLENDO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Recorrente: Fulano de Tal

Recorrido: Ministério Público

RAZÕES DE RECURSO DE EXTRAORDINÁRIO

Colendo Supremo Tribunal Federal

Douta Turma
Eminentes Ministros

I) DOS FATOS
* expor a admissibilidade (cabimento) do recurso extraordinário e a repercussão geral e o mérito
propriamente dito
II) DO DIREITO
1º parágrafo: Indicar a tese
2º parágrafo: fundamentar a tese
Lembrar que a matéria discutida envolve questão de direito. Não se discute matéria
de fato, que reclama análise de provas.
III) DO PEDIDO
Ante o exposto, requer seja conhecido e provido o presente recurso,
para o fim de que seja reformado o acórdão e, consequentemente, ........(pedido específico)

Local... e data...
______________________
ADVOGADO...
OAB...

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