Poder

Constituinte
Originário
PROFESSORA EVELLINE OLIVEIRA
[email protected]
Poder Constituinte Originário
Por ser um poder que constituí
todos os demais e não é por
nenhum instituído.

É a energia (ou força) política que se funda em si mesma, a expressão

sublime da vontade de um povo em estabelecer e disciplinar as bases
organizacionais da comunidade política. Autoridade suprema do
ordenamento jurídico, por ser anterior a qualquer normatização jurídica, o
poder é o responsável pela elaboração da Constituição, esta norma superior
que inicia a ordem jurídica e lhe confere fundamento de validade.
Poder Constituinte Originário
• “sabemos que a realidade do poder constituinte precedeu historicamente
essa sua elaboração técnica”, André Ramos Tavares

• Panfleto “Qu’est-ce que le Tiers État?”, Emannuel Joseph Sieyès

(Qual é o terceiro estado?)
Poder Constituinte Originário - Natureza
O poder constituinte é possuidor de
Escola PODER natureza jurídica. Anterior o Estado,
Jusnaturalista DE DIREITO existe exatamente para organizá-lo, por
meio da Constituição.

Natureza
do PCO

Escola É um poder político (para alguns,

PODER
extrajurídico), produto das forças
Juspositivista DE FATO sociais que o criam.

É a concepção que nos parece

mais adequada para explicar a
natureza do poder constituinte
Poder Constituinte Originário - Natureza
“O poder constituinte originário é um poder de fato. Sua natureza, pois, é fática. Não é um poder
jurídico, sujeito aos desígnios do mundo do Direito, e sim metajurídico ou extrajurídico. Brota das
relações político-sociais, porque seu fundamento reside nas necessidades econômicas, culturais,
antropológicas, filosóficas e, até, religiosas, da vida em sociedade. O poder constituinte
originário não tem como referencial nenhuma norma jurídica que o precedeu. Posta-se acima do
plano legislativo; afinal, é a produção legiferante do Estado que se lastreia nele. Resultado: o
ordenamento jurídico nasce a partir do momento em que ele cria a constituição. Então o poder
constituinte originário é um poder preexistente à ordem jurídica, sendo desnecessário haver
preceitos normativos para regulamentá-lo.”
Uadi Bullos
Poder Constituinte Originário - Titularidade
Idade Média Moderna Atual
Soberanos Nação Povo

“se quiser encontrar um sujeito para este poder teremos de localizar naquele complexo de forças
políticas plurais – daí a plurissubjetividade do poder constituinte – capazes de definir, propor e
defender ideias, padrões de conduta e modelos organizativos, suscetíveis de servir de base à
construção jurídico-formal.” Canotilho
Exercício (ou formas de expressão do
Poder Constituinte Originário)
(i) exercício democrático indireto:
O povo escolhe os seus representantes, que se tornam responsáveis pela elaboração de um
novo documento constitucional, que renovará o ordenamento jurídico. O poder constituinte
atuará por meio de uma Assembleia Nacional Constituinte, ou uma Convenção Constituinte,
sendo esta a forma que tipifica o exercício democrático desde as origens do constitucionalismo,
conforme nos certificam.
(Convenção de Filadélfia de 1787, Assembleia Nacional Francesa de 1789, no direito pátrio –
1891, 1934, 1946 e 1988)
Exercício (ou formas de expressão do
Poder Constituinte Originário)
(ii) exercício autocrático:
O poder se manifesta por meio da outorga, de modo que a Constituição seja estabelecida por
um indivíduo ou um grupo que alcança o poder sem qualquer resquício de participação popular,
constituindo o que se denomina poder constituinte usurpado.
Como exemplos de Constituições outorgados no Brasil, temos as de 1824, 1937 e a de 1967
(bem como a EC nº 1 de 1969)
Exercício (ou formas de expressão do
Poder Constituinte Originário)
TITULAR AGENTE

A ausência de identidade entre o titular e o agente que Por outro lado, o agente que exerce o
exerce o poder traz como importante consequência o poder constituinte se esgota, sendo
reconhecimento de que o poder constituinte é permanente, indiscutível que a Assembleia ou
pois ele não se esgota quando da elaboração da Convenção Constituinte se dissolve,
Constituição, permanecendo apto a manifestar a qualquer desaparecendo, sendo que o mesmo se
momento. Seu trabalho se finaliza, já que o ordenamento passa com o agente usurpador.
jurídico é inaugurado, instaurado. Mas o poder não
desaparece, permanece com o seu titular, o povo, em estado
de latência, de hibernação, aguardando um novo “momento
constituinte” para que ele possa ser ativado a fim de
elaborar um novo documento constitucional, substituindo o
ordenamento vigente por uma nova ordem jurídica.
Poder Constituinte Originário - Espécies

O poder constituinte originário é um poder

político (ou de fato), que antecede o direito
e estrutura-se nas condições sócio-políticas
válidas no momento de sua atuação, sendo
responsável pela elaboração da primeira
Constituição de um novo Estado ou
elaboração de uma nova Constituição
daquele mesmo Estado, recriando-o sob o
aspecto jurídico.
 ESPÉCIES DE PODER
CONSTITUINTE ORIGINÁRIO

QUANTO AO MOMENTO DE
QUANTO ÀS DIMENSÕES
MANIFESTAÇÃO

FUNDACIONAL PÓS-FUNDACIONAL MATERIAL FORMAL

Parte de uma ruptura

institucional da ordem vigente
Produz a primeira para elaborar a nova Exprime e formaliza a
Delimita os valores que
Constituição histórica de Constituição que sucederá criação em si,
serão prestigiados pela
um Estado uma anterior, revogando estruturando a ideia de
integralmente a precedente
Constituição e a ideia de
direito que vai vigorar no direito que foi pensada e
Carta Constitucional de constituída pelo pode
Constituições de 1891, 1934, novo ordenamento
1824. constituinte material
1937, 1946, 1967/1969 e
1988.
Poder Constituinte Originário - Espécies

“O poder constituinte material precede o poder constituinte formal. Precede-o logicamente,

porque a ideia de Direito precede a regra de Direito, o valor comanda a norma, a opção política
fundamental, a fora que elege para agir sobre os factos (...). E precede-o historicamente, porque
(...) há sempre dois tempos no processo constituinte, o do triunfo de certa ideia de Direito ou do
nascimento de certo regime e o da formalização dessa ideia ou desse regime.”
Jorge de Miranda
 CARACTERÍSTICAS DO PODER CONSITUINTE ORIGINÁRIO

Inicial Ilimitado Incondicionado Autônomo Permanente

O produto do seu As normas jurídicas Não se submete a Capacidade de Não se esgota

trabalho, a anteriormente qualquer regra ou definir que será quando a conclusão
Constituição, é a estabelecidas não procedimento formal implantado na nova da Constituição. Ele
base do são capazes de pré-fixado pelo Constituição, bem permanece, em
ordenamento limitar a sua ordenamento como sua situação de latência,
jurídico, é o atividade, jurídico que o estruturação e os podendo ser ativado
documento que restringindo antecede. termos de seu quando um novo
inaugura juridicamente sua estabelecimento. “momento
juridicamente um atuação. constituinte”, de
novo Estado e necessária ruptura
ocasiona a ruptura com a ordem
total com a ordem estabelecida, se
anterior. apresentar.
Direitos adquiridos e o PCO
•Art. 6º, §2º, LINDB
Determinada pessoa tenha cumprido todos os requisitos determinados constitucionalmente
para realizar determinado direito, todavia, antes mesmo de exercê-lo, uma nova constituição,
que o rechaça, entra em vigor.

?
“o que é repudiado pelo novo sistema constitucional não há de receber status próprio de um
direito, mesmo na vigência da Constituição anterior o detivesse”
Gilmar
 Direitos adquiridos e o PCO
•Art. 17, do ADCT

Os vencimentos, a remuneração, as vantagens e os adicionais, bem como os proventos de

aposentadoria que estejam sendo percebidos em desacordo com a Constituição serão
imediatamente reduzidos aos limites dela decorrentes, não se admitindo, neste caso, invocação
de direito adquirido ou percepção de excesso a qualquer título.
Poderes Constituídos - Características
• derivado (2º grau): derivam do poder originário, ou seja, são poderes de direito que encontram
seu fundamento na Constituição, dela retirando sua existência e sua validade;

• condicionado: suas atribuições estarem diretamente vinculadas ao que determina previamente

a Constituição;

• subordinado (ou limitado): suas ações são pautadas pelas limitações (expressas e implícitas)
inseridas na Constituição e, por consequência, se sujeitam ao diferentes mecanismos de
controle de constitucionalidade.
Poderes Constituídos – Espécies

Tem a função de alterar formalmente a Constituição da

PODER
CONSTITUÍDO
República, exercendo a importante tarefa de ajudar e
REFORMADOR atualizar o texto constitucional aos novos ambientes
formatados pela dinâmica social
PODERES
CONSTITUÍDOS

PODER É a capacidade conferida pelo poder originário aos

CONSTITUÍDO
DECORRENTE/ Estados-Membros, enquanto entidades integrantes da
DERIVADO federação, para elaborarem suas próprias constituições
DECORRENTE
Poder Constituído Decorrente
(ou Poder Derivado Decorrente)
• Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituições e leis que adotarem,
observados os princípios desta Constituição.

É portanto a capacidade conferida pelo poder originário aos Estados-membros, enquanto

entidades integrantes da Federação, para elaborarem suas próprias Constituições.

OBSERVE:
• Poder Decorrente instituidor = cria a Constituição do Estado
• Poder Decorrente Reformador = quando realiza alterações em seu texto, procedendo aos
ajustes necessários à compatibilização com a realidade
Poder Constituído Decorrente
(ou Poder Derivado Decorrente) - Limites
• Como limite à atividade do poder decorrente são impostas a ele as normas de observância
obrigatória (também denominadas normas de reprodução compulsória), normalmente
organizadas a partir de três grupos.

• (i) Princípios Constitucionais Sensíveis (Art. 34, VII, CF/88)

• (ii) Princípios Constitucionais Extensíveis

• (iii) Princípios Constitucionais Estabelecidos

 Poder Constituído Decorrente
(ou Poder Derivado Decorrente) - Limites
• (i) Princípios Constitucionais Sensíveis (Art. 34, VII, CF/88)

Art. 34. A União não intervirá nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para:

VII - assegurar a observância dos seguintes princípios constitucionais:

a) forma republicana, sistema representativo e regime democrático;

b) direitos da pessoa humana;

c) autonomia municipal;

d) prestação de contas da administração pública, direta e indireta.

e) aplicação do mínimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferências, na
manutenção e desenvolvimento do ensino e nas ações e serviços públicos de saúde. (Redação dada pela Emenda Constitucional
nº 29, de 2000)
Poder Constituído Decorrente
(ou Poder Derivado Decorrente) - Limites
• (ii) Princípios Constitucionais Extensíveis

“são aqueles que integram a estrutura da federação brasileira, relacionando-se, por exemplo, com
a forma de investidura em cargos eletivos (art. 77), o processo legislativo (arts. 59 e s.), os
orçamentos (arts. 165 e s.), os preceitos ligados Administração Pública (arts. 37 e s.) etc”
BULOS
Poder Constituído Decorrente
(ou Poder Derivado Decorrente) - Limites
• (iii) Princípios Constitucionais Estabelecidos

“normas que limitam a autonomia estadual, em obediência à regra segundo a qual aos Estados-
membros se reservam os poderes que não lhe sejam vedados. Por isso, a identificação das normas
relacionadas a esse tipo de princípios exige pesquisa do Texto Constitucional. Exemplos: as regras
de repartição de competências, as normas do sistema tributário, a organização dos Poderes, as
garantias individuais, os direitos políticos etc.”
Poder Constituído Reformador
(elaboração das emendas constitucionais)

LIMITAÇÕES AO
PODER DE REFORMA
TEMPORAIS

MATERIAIS
IMPLÍCITAS EXPRESSAS
CIRCUNSTANCIAIS

FORMAIS
 Não será objeto de deliberação a proposta de
emenda tendente a abolir (art. 60, §4º, CF/88)
I - a forma federativa de Estado; Limites construídos no intuito
A Constituição da República II - o voto direto, secreto, universal e periódico; de impedir alterações na
não poderá ser emendada na III - a separação dos poderes; Constituição durante certos
vigência de intervenção IV – os direitos e garantias individuais. espaçamentos temporais, a
federal, de estado de defesa fim de que seu regramento se
ou de estado de sítio consolide, se assente, para
(art. 60, §1º, CF/88) MATERIAIS
posteriormente as mudanças
serem engendradas
LIMITAÇÕES
EXPRESSAS
CIRCUNSTANCIAIS TEMPORAIS
AO PODER
DE REFORMA
SUBJETIVA OBJETIVA
(art. 60, caput, I a III, CF/88) (art. 60, §§2º, 3º e 5º, CF/88)
FORMAIS - A proposta será discutida e votada em cada casa do Congresso
A Constituição poderá ser emendada mediante proposta:
Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver,
I - de 1/3, no mínimo, dos membros da Câmara dos em ambos, 3/5 dos votos dos respectivos membros.
Deputados ou do Senado Federal; - A emenda à Constituição será promulgada pelas Mesas da
II - do Presidente da República; Câmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo
III - de mais de metade das Assembleias Legislativas das número de ordem.
unidades da Federação, manifestando-se, cada uma delas, - A matéria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida
pela maioria relativa de seus membros por prejudicada não pode ser objeto de nova proposta na mesma
sessão legislativa.
 1º sessão 2º sessão
legislativa legislativa

02 de 15 de 01 de 02 de
fevereiro fevereiro fevereiro fevereiro
de 2010 de 2010 de 2011 de 2011

Rejeição de uma Reapreciação da

ATENÇÃO! MP PEC e reedição
No 1º ano da
da MP, só a
legislatura a sessão Imaginemos
Rejeição de uma partir de nova
legislativa vai se que no dia 15
de fevereiro
PEC sessão legislativa
iniciar a partir de tenha havido
01 de Fevereiro, em
sessão preparatória
Rejeição de um
(art. 57, §4º, CF/88)
PROJETO DE LEI

PROJETO DE LEI rejeitado pode ser

reapreciado na mesma sessão legislativa
Poder Constituído Reformador
POSSIBILIDADE DE REEDIÇÃO OU REAPRECIAÇÃO
Projeto de Lei Projeto de emenda Medida provisória
constitucional
MESMA sessão PRÓXIMA sessão PRÓXIMA sessão
legislativa legislativa legislativa
Art. 67, CF/88 Art. 60, § 5º, CF/88 Art. 62, §10, CF/88
Poder Constituído Reformador
(elaboração das emendas constitucionais)
LIMITAÇÕES IMPLÍCITAS AO PODER DE REFORMA
Imutabilidade do art. 60, Impossibilidade do poder reformador Impossibilidade de supressão dos
CF/88 estabelecer nova titularidade ao poder fundamentos da República
constituinte originário e ao poder Federativa do Brasil, descritos no
derivado de reforma art. 1º, CF/88
Mutação Constitucional
Mecanismo informal de mudança, que não origina quaisquer alterações no texto Constituição,
que permanece íntegro. As modificações perpretadas por este procedimento são de ordem
interpretativa.