Pacote Materiais Direito Penal Parte Geral

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DIREITO PENAL

– PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. TEORIA GERAL DA NORMA PENAL – INTRODUÇÃO������������������������������������������������������������������������� 3
2. CONCEITOS IMPORTANTES��������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2.1. DIREITO PENAL OBJETIVO E DIREITO PENAL SUBJETIVO���������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. DIREITO PENAL SUBSTANTIVO E DIREITO PENAL ADJETIVO����������������������������������������������������������������������������������3
2.3. DIREITO INTERNACIONAL PENAL E DIREITO PENAL INTERNACIONAL�������������������������������������������������������������������3
2.4. DIREITO PENAL DE EMERGÊNCIA E DIREITO PENAL SIMBÓLICO����������������������������������������������������������������������������4
3) CARACTERÍSTICAS DA LEI PENAL����������������������������������������������������������������������������������������������� 4
4) CLASSIFICAÇÃO DA LEI PENAL��������������������������������������������������������������������������������������������������� 4
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. TEORIA GERAL DA NORMA PENAL – INTRODUÇÃO
O Direito Penal é o ramo do direito que repercute na esfera de liberdade do indivíduo. É, por
excelência, o ramo do direito que prevê a tipificação de delitos (condutas proibidas, seguidas da
aplicação da respectiva pena.
Não obstante, antes de adentrarmos especificamente nos crimes em espécie, é imprescindível
repassarmos uma série de peculiaridades, conceitos e princípios que funcionam como verdadeiras
matrizes, por onde toda a disciplina irá se desdobrar.
Seja como for, o direito penal tem como essência a proteção dos bens jurídicos mais impor-
tantes e necessários para a sobrevivência em sociedade. Além disso, é mister dividir o direito penal
em Direito Penal em duas partes:
ͫ Parte geral, que vai do art. 1º ao 120.
ͫ Parte especial, que vai do art. 121 ao 361.

2. CONCEITOS IMPORTANTES
A parte conceitual nunca teve grande relevância para as provas de concurso. Entretanto,
recentemente, a Cespe trouxe algumas questões envolvendo este aspecto, o que torna relevante
a apresentação destas classificações.

2.1. DIREITO PENAL OBJETIVO E DIREITO PENAL SUBJETIVO


O direito penal objetivo consiste no conjunto de normas em vigor, que deve respeitar, natu-
ralmente, o princípio da legalidade, estampado no art. 1º do Código Penal e no art. 5º, XXXIX, da
Constituição Federal.
Por sua vez, o direito penal subjetivo traduz-se no chamado jus puniendi, ou seja, o direito de
punir do Estado, representando a capacidade que o Estado tem de produzir e fazer cumprir suas
normas.

2.2. DIREITO PENAL SUBSTANTIVO E DIREITO PENAL ADJETIVO


O direito penal substantivo corresponde ao direito material, que cria as figuras criminosas e
contravencionais, enquanto o direito penal adjetivo é o direito processual, que trata das normas
destinadas a instrumentalizar a atuação do Estado diante da ocorrência de um crime.

2.3. DIREITO INTERNACIONAL PENAL E DIREITO PENAL INTERNACIONAL


Conforme o estudo avançar, vamos perceber que o direito penal, como regra, é aplicado aos
fatos ocorridos em território nacional, porém, há a possibilidade de que norma estrangeira seja apli-
cada a fato ocorrido dentro dos nossos limites territoriais. Quando a lei estrangeira regulamenta um
fato ocorrido no Brasil, temos o fenômeno da intraterritorialidade – ou direito internacional penal.
Noutro giro, existe também a possibilidade de a Lei Penal Brasileira regulamentar fatos que
ocorrem no estrangeiro, ao que se denomina extraterritorialidade – ou direito penal internacional.
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2.4. DIREITO PENAL DE EMERGÊNCIA E DIREITO PENAL SIMBÓLICO


O direito penal de emergência consiste em situações em que uma lei é editada com a finalidade
de atender aos reclames da sociedade ou a pressões políticas. Pode também ser lembrado como
um direito editado às pressas. Já o direito penal simbólico pode ser tratado como um aleatório
jurídico, na medida em que podemos ter a norma, porém, sem efetividade jurídica, carecendo de
regulamentação ou de subsídios para sua implantação e aplicação.

3) CARACTERÍSTICAS DA LEI PENAL


a) Exclusividade: somente a lei pode prever figuras criminosas e prever as respectivas sanções.
b) Imperatividade: é imposta a todos, independentemente da vontade do sujeito.
c) Generalidade: todos devem respeitar a lei.
d) Impessoalidade: destina-se a regulamentar fatos – não é direcionada à pessoa.

4) CLASSIFICAÇÃO DA LEI PENAL


a) Lei penal incriminadora: define infrações e as respectivas sanções.
Obs.: a lei penal incriminadora se subdivide em preceito primário (descrição da conduta) e
preceito secundário (previsão de pena).
b) Lei penal não incriminadora: lei penal em sentido amplo. Não prevê a conduta criminosa.
Se desmembram em:
I. Permissiva justificante: tornam lícitas determinadas condutas (ex.: art. 25, CP).
II. Permissiva exculpante: elimina a culpabilidade (ex.: embriaguez acidental completa – art.
28, § 1º, CP).
III. Explicativa ou interpretativa: norma conceitual (ex.: art. 327, CP).
IV. Complementar: aquela que delimita a aplicação da lei penal incriminadora.
V. Lei penal de extensão ou integrativa: aquela utilizada para viabilizar a tipicidade de alguns
fatos (ex.: art. 14, CP – tentativa).
Consideração Importante:
Em muitos dispositivos da Lei Penal, temos menções que remetem à década de 40, quando
o Código foi editado. Dessa forma, a interpretação das normas penais deve ser moderna
e contemporânea à época em que são realizadas.
Com relação às formas de interpretação, é preciso recordar alguns conceitos que podem
induzir o aluno/candidato a erro. São os seguintes termos:
a) interpretação extensiva: situações em que a lei disse menos do que deveria. Em razão
disso, o intérprete amplia o significado da norma (ex.: art. 186, CP).
b) interpretação restritiva: a Lei disse mais do que deveria. Assim, o aplicador do direito
deve enxugar o alcance da norma.
c) interpretação analógica: para esta modalidade, que destoa um pouco do conceito de
interpretação, estamos diante de situações em que, em homenagem ao princípio da
legalidade, o legislador traz algumas situações que, de fato, pretendeu regular, mas, na
sequência, permite que aquilo que seja semelhante também seja abrangido pelo dispo-
sitivo. Ex.: quando o código utiliza a expressão: “ou outro meio (...)”, “ou por qualquer
outro meio (...)”, como acontece no art. 121, § 2º, I, do CP.
ͫ Também não se pode confundir métodos de interpretação com a analogia. Esta não é
forma de interpretação, mas de integração.
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1. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE��������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
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1. PRINCÍPIO DA LEGALIDADE
Sem sombra de dúvida, trata-se da norma motriz, que permite o desenvolvimento de todo o
direito penal, possibilitando a real identificação do plano sobre o qual o direito penal se desenvolve.
ͫ Art. 1º – CP c/c art. 5º, XXXIX, CF.
Não há crime sem lei anterior que o defina e não há pena sem prévia cominação legal.
ͫ Deste princípio matriz e balizador do direito penal, extraímos algumas regras:
a) a primeira, de que se proíbe a retroatividade de uma lei penal incriminadora (princípio da
irretroatividade da Lei Penal). Entretanto, excepcionalmente permite-se a retroatividade da lei penal
que beneficie o agente (art. 5º, XL, CF).
ͫ A essa movimentação de leis no tempo, damos o nome de EXTRATIVIDADE.
XL - a lei penal não retroagirá, salvo para beneficiar o réu;
b) a segunda regra daí extraída, é a de que se proíbe o uso da analogia, dos princípios gerais
de direito ou costumes para incriminar determinadas condutas.
ͫ Permite-se, contudo, a aplicação da analogia in bonam partem.
Neste momento, é importante conceituar analogia, pois, usualmente seus termos são confundidos por outros
institutos.
A analogia consiste em uma ferramenta de integração (não é interpretação), consistente em aplicar uma dispo-
sição prevista em lei para determinado caso, a outro caso semelhante, sem, contudo, ter previsão legal.
Ex.: Aplicação do perdão judicial constante no art. 121, § 5º do CP ao homicídio culposo previsto no CTB.
Perceba que ambos os dispositivos tutelam a vida. Outrossim, um deles goza de um benefício e o outro não.

ͫ A lei penal, para produzir seus efeitos na prática, precisa ser: anterior ao fato, escrita,
elaborada no seu sentido estrito e certa/determinada (ademais, deve respeitar o aspecto
formal e material na sua elaboração).
c) a terceira, consolida a ideia de proibição à criação a tipos penais vagos, abstratos,
indeterminados.
Importante mencionar que a norma penal em branco não se enquadra neste aspecto. A norma mencionada é
aquela que depende de uma complementação normativa para que se possa compreender o âmbito de aplicação
do preceito primário da norma.
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1. PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO MÍNIMA������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2. PRINCÍPIO DA CULPABILIDADE���������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
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DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. PRINCÍPIO DA INTERVENÇÃO MÍNIMA
Consagra a ideia de que o Direito Penal deve intervir minimamente na vida do indivíduo. Isso
porque a regulamentação das condutas deve se limitar ao necessário e indispensável para manu-
tenção da paz social.
Este princípio é o responsável não só pela indicação dos bens de maior relevo, mas também
se presta a fazer com que ocorra a chamada descriminalização.
Naturalmente, se é com base neste princípio que os bens são selecionados para permanecer
sob a tutela do Direito Penal, porque considerados como os de maior importância, também será
com fundamento nele que o legislador fará retirar do nosso ordenamento jurídico penal certos
tipos incriminadores.
Portanto, identifica-se que o Estado, a partir do Direito Penal, deve interferir o menos possível
na vida em sociedade, devendo ser solicitado somente quando os demais ramos do direito, com-
provadamente, não forem capazes de proteger aqueles de maior importância.
Tal princípio relaciona-se com duas características do Direito Penal:
ͫ A fragmentariedade e a subsidiariedade.
ͫ A partir da ideia de intervenção mínima, temos dois desdobramentos:
a) Princípio da Fragmentariedade: caberá ao Direito Penal proteger os bens jurídicos mais
importantes e punir os ataques mais graves, deixando de lado bens ou lesões de pouca importância.
b) Princípio da Subsidiariedade: o Direito Penal é direito de ultima ratio, isto é, só deve atuar
nos casos em que os demais ramos do Direito forem insuficientes para resolver o problema.

2. PRINCÍPIO DA CULPABILIDADE
Este princípio não encontra previsão expressa no texto constitucional, sendo um desdobra-
mento lógico oriundo de critérios hermenêuticos (interpretativos).
Possui três sentidos fundamentais: a) culpabilidade como elemento integrante do conceito
analítico de crime; b) culpabilidade como princípio medidor da pena; c) culpabilidade como ferra-
menta latu sensu, que traz a ideia de responsabilidade.
O primeiro elemento corresponde a identificar se a culpabilidade é preenchida para identificar
se o critério trifásico para conceituar o crime encontra-se preenchido.
No segundo aspecto, a culpabilidade deve ser analisada sob o crivo de que o crime já existe.
Para tanto, no ato da aplicação de uma pena, o magistrado deve se ater ao CRITÉRIO TRIFÁSICO,
previsto no art. 59 do CP e ponderar qual é o grau de culpabilidade do agente, entendendo-se como
o grau de participação do agente na prática da conduta.
Na última opção, o estudo da culpabilidade latu sensu consagra a ideia de que o sujeito só
pode ser responsabilizado se sua conduta ofensiva for dolosa (quis o fato ou assumiu o risco de
produzi-lo) ou culposa (deu causa ao resultado por imprudência, negligência ou imperícia), evitan-
do-se, portanto, a chamada imputação objetiva.

Embora a responsabilidade penal, em regra, seja subjetiva, no que diz respeito aos crimes ambientais e à responsabilidade
civil do Estado, esta será objetiva.

Assim, a simples participação material no resultado não configura, por si só, responsabilidade penal.
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1. PRINCÍPIO DA HUMANIDADE/DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA (ART. 1º, III, CF)�������������������������������� 3
2. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA OU BAGATELA����������������������������������������������������������������������������� 3
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1. PRINCÍPIO DA HUMANIDADE/DIGNIDADE DA PESSOA HUMA-
NA (ART. 1º, III, CF)
Art. 1º A República Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e
Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático de Direito e tem como
fundamentos:
(...)
III – a dignidade da pessoa humana;
Não bastasse a fundamentação constitucional do tema, em razão da abstração do conceito
de dignidade da pessoa humana, a doutrina a classifica em duas etapas.
ͫ Garantir ao indivíduo um mínimo existencial, permitir ao indivíduo um sentimento de
autoestima e de respeitabilidade.
ͫ Penas proibidas: art. 5º, XLVII, CF.
XLVII – não haverá penas:
a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX;
b) de caráter perpétuo;
c) de trabalhos forçados;
d) de banimento;
e) cruéis;
Além disso, rotineiramente o Estado demonstra preocupação com este aspecto, como, por
exemplo, com a edição da Lei nº 13.769/2018, que estabelece regras especiais para a progressão
de regime da mulher gestante, mãe ou responsável por pessoas ou crianças com deficiência.
A edição da referida norma consagra um entendimento firmado pelo STF no bojo do julgamento
do HC nº 143.641/SP, no qual figuravam como pacientes todas as mulheres submetidas à prisão
cautelar no sistema penitenciário nacional, que ostentassem a condição de gestante, puérperas
(pouco tempo após o parto) ou mães com crianças de até 12 anos de idade sob sua responsabilidade.

2. PRINCÍPIO DA INSIGNIFICÂNCIA OU BAGATELA


O Direito Penal deve procurar proteger a comunidade de crimes que tenham gravidade razoá-
vel, evitando punir os chamados crimes de bagatela (ninharia). Fundamenta-se no princípio da
fragmentariedade, pois compete ao Direito Penal proteger bens jurídicos mais importantes, e não
proteger as condutas irrelevantes no aspecto material. A conduta já nasce insignificante, atípica
(excluída a tipicidade material).
Exemplo: acionar o aparato penal porque um cidadão primário, sem antecedentes criminais,
subtraiu, episodicamente, objeto em valor inferior a R$ 10,00 de um grande estabelecimento comer-
cial, importaria na violação do princípio da insignificância (ou da bagatela própria).
Para sua incidência, a jurisprudência do STF e do STJ firmou entendimento de que é necessária
a presença dos seguintes vetores:
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a) a mínima ofensividade da conduta do agente;


b) a nenhuma periculosidade social da ação;
c) o reduzidíssimo grau de reprovabilidade do comportamento;
d) a inexpressividade da lesão jurídica provocada;
Para balizar a aplicação, vale também recortar que as circunstâncias subjetivas (pessoais) da vítima também
devem ser levadas em consideração no que tange ao princípio da insignificância.
Assim, ainda que o bem seja de valor econômico irrelevante, não é possível aplicar o princípio da bagatela caso a
lesão jurídica, do ponto de vista da vítima seja considerável.
Por exemplo, um cão vira-latas, apesar de não apresentar valor econômico aferível, jamais será considerado
insignificante para seu dono, razão pela qual não é possível aplicar o princípio da insignificância para o agente
que furta o animal.
ͫ SÚMULAS RELACIONADAS:
- Súmula nº 589 do STJ: É inaplicável o princípio da insignificância nos crimes ou contravenções
penais praticados contra a mulher no âmbito das relações domésticas.
- Súmula nº 599 do STJ: O princípio da insignificância é inaplicável aos crimes contra a admi-
nistração pública.
- Súmula nº 606 do STJ: Não se aplica o princípio da insignificância aos casos de transmissão
clandestina de sinal de internet via radiofrequência que caracterizam o fato típico previsto no art.
183 da Lei nº 9.472/97.
A JURISPRUDÊNCIA TAMBÉM ENTENDE QUE NÃO SE APLICA AOS SEGUINTES CRIMES: tráfico de drogas, roubo,
moeda falsa, furto qualificado (em regra), estelionato previdenciário, crimes contra a administração pública,
drogas, apropriação indébita previdenciária, contrabando.
Não bastasse, jurisprudência oscila (e muito) neste aspecto. Nesse sentido, hoje prevale-
ce o entendimento de que, ao indivíduo reincidente, analisando-se cada caso, pode ser
aplicado o princípio em estudo. Entretanto, se estivermos de um criminoso contumaz,
não se dará esta aplicação.
MUITO IMPORTANTE!
Vale destacar a aplicação do princípio no que tange ao crime de descaminho (art. 334, CP).
Não obstante o crime de descaminho estar no capítulo dos crimes praticados por particular contra a Administra-
ção em geral, tanto o STF quanto o STJ admitem a aplicação do princípio da insignificância.
A justificativa passa pelo forte viés arrecadatório/tributário do tipo penal do art. 334 do CP, razão pela qual,
como ocorre nos crimes tributários, admite-se a bagatela para o descaminho.
Mesmo que soe como um contrassenso, o valor a ser considerado para fins de aplicação da insignificância no
descaminho, é de R$ 20.000,00 (vinte mil reais).
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1. PRINCÍPIO DO NE BIS IN IDEM������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3
1.1. PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA���������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
1.2. PRINCÍPIO DA MATERIALIZAÇÃO DO FATO�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
1.3. PRINCÍPIO DA ISONOMIA��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
1.4. PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
1.5. PRINCÍPIO DA CONFIANÇA�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
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1. PRINCÍPIO DO NE BIS IN IDEM
Este princípio não está previsto expressamente em nosso texto legal, mas sim, no Estatuto de
Roma, que criou o Tribunal Penal Internacional, e possui o seguinte enunciado:
Art. 20. Ne bis in idem Salvo disposição em contrário do presente Estatuto, ninguém será
julgado pelo Tribunal por condutas constitutivas de crimes pelos quais já tenha sido conde-
nado ou absolvido pelo próprio Tribunal. Ninguém será julgado por outro tribunal por um
crime previsto no artigo 5º, pelo qual já tenha sido condenado ou absolvido pelo Tribunal.
Ninguém que já tenha sido julgado por outro tribunal por uma conduta igualmente prevista
nos artigos 6º 7º ou 8º, será julgado pelo Tribunal pela mesma conduta, a menos que os
procedimentos no outro tribunal: Tenham obedecido ao propósito de subtrair o acusado de
sua responsabilidade penal por crimes sob a jurisdição do Tribunal; ou Não tenham sido
conduzidos de forma independente ou imparcial, em conformidade com as normas do devido
processo reconhecidas pelo direito internacional, mas de tal forma que, nas circunstâncias,
era incompatível com a intenção de efetivamente submeter o indivíduo em questão à ação
da justiça.
Como decorrência de todo princípio, este também não é absoluto, constando com a exceção
do próprio Estatuto de Roma, relativamente ao crime de genocídio. Em nosso ordenamento jurídico,
a exceção fica por conta da possibilidade de dupla punição pelo mesmo fato, quando estivermos
diante de uma hipótese de EXTRATERRITORIALIDADE INCONDICIONADA da Lei Penal Brasileira.
Para nosso estudo, devemos correlacionar referido princípio em três aspectos:
O primeiro, no sentido de que ninguém poderá ser processado duas vezes pelo mesmo crime
(fato).
Para o STJ não ocorre bis in idem para a hipótese de instauração de processo penal no Brasil, enquanto ainda
tramita processo pelo mesmo fato no exterior, tendo em vista que apenas a sentença pode provocar efeitos no
Brasil.
O segundo critério é referente à matéria, já que ninguém pode ser condenado pela segunda
vez em razão do mesmo fato.
E o terceiro, relativamente à etapa de execução de um processo, consiste na ideia de que
ninguém poderá executar duas penas pelo mesmo fato.
ͫ SÚMULA RELACIONADA
- Súmula no 241, STJ: A reincidência penal não pode ser considerada como circunstância agra-
vante e, simultaneamente, como circunstância judicial.
.

1.1. PRINCÍPIO DA PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA


ninguém será considerado culpado até o trânsito em julgado de sentença penal condena-
tória (Art. 5º. LVII, CF).
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O art. 8, §2º, da Convenção Americana sobre Direito Humanos: Toda pessoa acusada de um
delito tem direito a que se presuma sua inocência, enquanto não for legalmente comprovada sua
culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, às seguintes garantias
mínimas.
Pelo presente princípio, identificamos uma regra probatória, que configura o dever da acu-
sação em demonstrar a responsabilidade do réu (e não a este comprovar sua inocência); e que a
condenação deve derivar da certeza do julgador, sendo que qualquer dúvida interpretada a favor
do réu (in dubio pro reo).
É importante registrar que a partir do julgamento das ADC’s 43, 44 e 54, o STF reconheceu
que a execução provisória de pena, baseada em acórdão penal condenatório proferido em grau de
apelação, ainda que sujeito a recurso especial ou extraordinário, viola o princípio constitucional da
presunção de inocência, não sendo permitida, portanto.
É importante que o estudante fique atento, pois esta regra pode ser alterada dependendo da composição
do STF.

1.2. PRINCÍPIO DA MATERIALIZAÇÃO DO FATO


Eventual pena a ser imposta, deve ser baseada por ter o agente praticado um fato lesivo a
bem jurídico de terceiro e não em razão do modo de ser do sujeito.

1.3. PRINCÍPIO DA ISONOMIA


Consagrou-se o princípio da isonomia, ou da igualdade, como a obrigação de tratar igualmente
aos iguais, e desigualmente aos desiguais, na medida de suas desigualdades.

1.4. PRINCÍPIO DA PROPORCIONALIDADE


O princípio da proporcionalidade objetiva, de imediato, uma justa correlação entre a gravidade
do fato perpetrado pelo agente e a sanção penal correspondente.

1.5. PRINCÍPIO DA CONFIANÇA


Trata-se de construção jurisprudencial para enfrentar os problemas resultantes dos crimes
praticados na direção de veículo automotor. Em resumo, o indivíduo deve pautar sua conduta
imaginando e acreditando que os outros cidadãos também cumprirão com sua parcela de respon-
sabilidade. Em ocorrendo a violação de um dever de confiança por parte de terceira pessoa, não
há que se falar em responsabilidade do agente que participou do resultado.
Exemplo: quando o indivíduo conduz seu veículo com prudência e cautela e, de repente,
uma pessoa correndo atravessa a rua, é atropelada e morre. Ora, o condutor agiu amparado pelo
princípio da confiança, não tendo culpa (responsabilidade), já que dirigia na expectativa de que os
demais respeitariam as regras de sinalização e circulação.
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1. PRINCÍPIO DA OFENSIVIDADE/LESIVIDADE/EXCLUSIVA PROTEÇÃO DE BENS JURÍDICOS������������������� 3
2. PRINCÍPIO DA ADEQUAÇÃO SOCIAL��������������������������������������������������������������������������������������������� 3
3. PRINCÍPIO DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA��������������������������������������������������������������������������������� 3
4. PRINCÍPIO DA PESSOALIDADE/INTRANSCENDÊNCIA DA PENA������������������������������������������������������� 4
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DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. PRINCÍPIO DA OFENSIVIDADE/LESIVIDADE/EXCLUSIVA PRO-
TEÇÃO DE BENS JURÍDICOS
Este princípio exige que, para que ocorra a atuação/intervenção da Lei Penal, é preciso que
exista lesão ou perigo de lesão ao bem jurídico tutelado.
ͫ Delitos de perigo abstrato e perigo concreto: nos primeiros, o perigo gerado pela conduta
é presumido (porte de arma, porte de drogas para consumo...), enquanto, no segundo, a
situação de perigo é exigida pela Lei e, para que a conduta seja materializada, este perigo
precisa ser comprovado (exemplo: art. 250, CP; art. 254...).
ͫ A autolesão, ou a colocação em risco de um bem jurídico próprio não configura crime,
em razão do que determina o princípio da alteridade.
ͫ Pelo fato de se exigir a ofensa ao bem jurídico é que não se pune, como regra, os atos
preparatórios ou a simples cogitação.
ͫ Condutas internas não exigem a intervenção do Direito Penal.

2. PRINCÍPIO DA ADEQUAÇÃO SOCIAL


Este princípio parte do pressuposto de que comportamentos historicamente desenvolvidos
dentro de um contexto social positivo, adequados, portanto, aos valores ético-sociais tutelados pelo
direito, não poderão ser tidos como ilícitos, ainda que se amoldem formalmente a um tipo penal.
Tal princípio tem, por decorrência, duas funções: a primeira, de restringir o âmbito de abran-
gência do tipo penal, no sentido de que não devem ser punidas aquelas condutas que sejam social-
mente aceitas; a segunda vertente corresponde à ideia de orientar o legislador acerca da seleção
de bens jurídicos.
ͫ SÚMULA RELACIONADA
Súmula no 502, STJ: Presentes a materialidade e a autoria, afigura-se típica, em relação ao
crime previsto no art. 184, § 2º, do CP, a conduta de expor à venda CDs e DVDs piratas.

3. PRINCÍPIO DA INDIVIDUALIZAÇÃO DA PENA


Deriva do art. 5º, inciso XLVI, da CF, que traz a seguinte redação: a lei regulará a individualização
da pena e adotará, entre outras, as seguintes: a) privação ou restrição da liberdade; b) perda de
bens; c) multa; d) prestação social alternativa; e) suspensão ou interdição de direitos.
A individualização da pena deverá ocorrer nas seguintes fases: cominação, aplicação e execução.
1. Fase legislativa: escolha das espécies de penas que irão cominar determinado comporta-
mento penal;
2. Fase judiciária: consistente na operação jurídica de fixação da pena que será imposta ao
autor do fato típico, ilícito e culpável.
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3. Fase administrativa: consistente no cumprimento da pena após o trânsito em julgado da


sentença penal condenatória, nos termos regulados na Lei de Execução Penal.

4. PRINCÍPIO DA PESSOALIDADE/INTRANSCENDÊNCIA DA
PENA
CF
Art. 5º.
[...]
XLV - nenhuma pena passará da pessoa do condenado, podendo a obrigação de reparar o
dano e a decretação do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores
e contra eles executadas, até o limite do valor do patrimônio transferido.
Este princípio traz um importante vetor de controle social, bem como a limitação da punição.
Nesse contexto, diferentemente do que acontecia nos primórdios, sobretudo à época da vin-
gança privada, a pena poderia passar para outra pessoa da família (ascendente, descendente ou
colateral), entretanto, corroborado pelo princípio do direito penal do autor, somente quem pratica
o fato é que pode sofrer os consectários lógicos decorrentes de uma conduta.
A extensão para os limites patrimoniais, dizem respeito a uma possível indenização na seara
cível, a título de reparação de danos.
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1. TEORIA GERAL DA NORMA PENAL - INTRODUÇÃO�������������������������������������������������������������������������� 3
2. CLASSIFICAÇÃO E ESTRUTURA DA LEI PENAL������������������������������������������������������������������������������ 3
2.1. LEI PENAL INCRIMINADORA���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. LEI PENAL NÃO INCRIMINADORA������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
3. LEI OU NORMA PENAL EM BRANCO OU INCOMPLETA OU PRIMARIAMENTE REMETIDA����������������������� 4
3.1. NORMA PENAL EM BRANCO HOMOGÊNEA/EM SENTIDO LATO SENSU/IMPRÓPRIA/HOMÓLOGA����������������������������4
3.2. HETEROGÊNEA/SENTIDO ESTRITO/PRÓPRIA/HETERÓLOGA�����������������������������������������������������������������������������������4
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1. TEORIA GERAL DA NORMA PENAL - INTRODUÇÃO
O Direito Penal é o ramo do direito que repercute na esfera de liberdade do indivíduo. É, por
excelência, o ramo do direito que prevê a tipificação de delitos (condutas proibidas, seguidas da
aplicação da respectiva pena).
Porém, antes de adentrarmos especificamente nos crimes em espécie, é imprescindível repas-
sarmos uma série de peculiaridades, conceitos e princípios que funcionam como verdadeiras matri-
zes, por onde toda a disciplina irá se desdobrar.
Seja como for, o Direito Penal tem como essência a proteção dos bens jurídicos mais impor-
tantes e necessários para a sobrevivência em sociedade.

2. CLASSIFICAÇÃO E ESTRUTURA DA LEI PENAL


2.1. LEI PENAL INCRIMINADORA
É a norma penal por excelência. É aquela que define as infrações e as respectivas sanções,
efetivando o princípio da legalidade penal (art. 5º, XXXIX, CF e art. 1º, CP).
A lei penal incriminadora se subdivide em preceito primário (descrição da conduta) e preceito secundário
(previsão de pena).

2.2. LEI PENAL NÃO INCRIMINADORA


É a denominada lei penal em sentido amplo, na medida em que não prevê a conduta criminosa,
mas pode tornar lícita determinada conduta, ou apresentar descrições e conceitos gerais.
Se desmembram em:
a) permissiva justificante: tornam lícitas determinadas condutas (ex.: art. 25, CP).
b) permissiva exculpante: elimina a culpabilidade (ex.: embriaguez acidental completa – art.
28, §1º, CP).
c) explicativa ou interpretativa: norma conceitual (ex.: art. 327, CP – que nos traz o conceito
de funcionário público).
d) lei penal de extensão ou integrativa: aquela utilizada para viabilizar a tipicidade de alguns
fatos (ex.: art. 14, CP – tentativa).
Perceba que na utilização da norma relativa à tentativa, ela é quem permite a punição pelo respectivo fato. Seja
como for, o indivíduo responde pela pena prevista para o delito, com a redução de 1 a 2/3 (esta causa de redução
é bom memorizar).
Bom lembrar também quais são os crimes que não admitem tentativa, é o CCHOUP:
- Crimes culposos;
- Contravenções penais;
- Crimes habituais;
- Crimes omissivos próprios;
4

- Crimes unissubsistentes;
- Crimes preterdolosos.

3. LEI OU NORMA PENAL EM BRANCO OU INCOMPLETA OU PRI-


MARIAMENTE REMETIDA
É importante ressaltar que nem sempre o legislador consegue atingir todas as condutas a
partir da edição de uma norma penal.
Nesse sentido, exsurge a chamada Lei Penal em Branco, ou também chamada de primaria-
mente remetida.
Em linhas gerais, esta modalidade legislativa é aquela que depende de um complemento
normativo, para que se possa compreender o âmbito de alcance do preceito primário da norma.
Ressalte-se que o preceito primário é aquele que descreve a conduta.
Para sua correta classificação e compreensão do instituto, deve-se observar com rigor a fonte
legislativa (origem da norma).
Divide-se em:

3.1. NORMA PENAL EM BRANCO HOMOGÊNEA/EM SENTIDO LATO SENSU/


IMPRÓPRIA/HOMÓLOGA
O complemento normativo advém da mesma fonte legislativa (exemplo: uma lei complementa
outra lei).
A normas penais em branco homogêneas ainda podem ser subdivididas:
a) Homovitelinas: o complemento normativo vem da mesma fonte legislativa e se encontra
dentro do mesmo ramo do ordenamento jurídico (ex.: art. 338 do CP, que é complementado pelo
art. 5º do mesmo CP).
b) Heterovitelinas: o complemento normativo vem da mesma fonte, porém o complemento
está em outro diploma normativo (ex. art. 236 e 237 do CP, que são complementados por artigos
do Código Civil – arts. 1.521, 1.523, 1.577)

3.2. HETEROGÊNEA/SENTIDO ESTRITO/PRÓPRIA/HETERÓLOGA


O complemento normativo vem de fonte legislativa diversa, como ocorre com a Lei de Drogas,
que é complementada pela Portaria nº 344 da SVS/MS, ou seja, uma norma elaborada pelo Poder
Legislativo, sendo complementada por uma norma do Poder Executivo.
Da mesma forma as condutas descritas nos arts. 268 e 269 do CP, que trata da infração de
medida sanitária destinada a impedir a introdução ou propagação de doença contagiosa e a omissão
de informação de doença de notificação compulsória. Porém, essas doenças, bem como as medidas
de contenção, devem partir de resoluções ou outros atos normativos expedidos pela Anvisa.
Vale destacar que, em que pese ter havido grande embate acerca da constitucionalidade desta
modalidade de lei, prevaleceu o entendimento de que são constitucionais, na medida em que pos-
sibilitam um melhor e mais seguro controle das substâncias ditas por ilícitas, sem a necessidade de
um moroso procedimento legislativo para sua alteração.
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SUMÁRIO
DIREITO PENAL – PARTE GERAL ................................................................................................. 2
1. Lei ou Norma Penal em Branco ou Incompleta ou Primariamente Remetida: ............................ 2
1.1. Norma Penal em Branco Homogênea/em sentido Lato sensu/Imprópria/Homóloga ............ 2
1.2. Heterogênea/Sentido Estrito/Própria/Heteróloga .................................................................. 2
2. Norma Penal Em Branco Secundariamente Remetida, ao Avesso ou ao Revés .......................... 3

MUDE SUA VIDA!


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DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. LEI OU NORMA PENAL EM BRANCO OU INCOMPLETA OU
PRIMARIAMENTE REMETIDA:
É importante ressaltar que nem sempre o legislador consegue atingir todas as condutas
a partir da edição de uma norma penal.

Nesse sentido, exsurge a chamada Lei Penal em Branco, ou também chamada de


primariamente remetida.
Em linhas gerais, esta modalidade legislativa é aquela que depende de um
COMPLEMENTO NORMATIVO, para que se possa compreender o âmbito de alcance do
preceito primário da norma.

Ressalte-se que o preceito primário é aquele que descreve a conduta.

Para sua correta classificação e compreensão do instituto, deve-se observar com rigor a
FONTE LEGISLATIVA (origem da norma).

Divide-se em:

1.1. NORMA PENAL EM BRANCO HOMOGÊNEA/EM SENTIDO LATO


SENSU/IMPRÓPRIA/HOMÓLOGA
O complemento normativo advém da MESMA fonte legislativa (exemplo: uma lei
complementa outra lei).

A normas penais em branco homogêneas ainda podem ser subdivididas:

a) Homovitelinas: O complemento normativo vem da mesma fonte legislativa e se


encontra dentro do mesmo ramo do ordenamento jurídico (ex.: art. 338 do CP, que é
complementado pelo art. 5º do mesmo CP).

b) Heterovitelinas: O complemento normativo vem da mesma fonte, porém, o


complemento está em outro diploma normativo (ex. art. 236 e 237 do CP, que são
complementados por artigos do Código Civil – arts. 1521, 1523, 1577)

1.2. HETEROGÊNEA/SENTIDO ESTRITO/PRÓPRIA/HETERÓLOGA


O complemento normativo vem de fonte legislativa DIVERSA, como ocorre com a Lei de
Drogas, que é complementada pela Portaria nº. 344 da SVS/MS, ou seja, uma norma elaborada
pelo PODER LEGISLATIVO, sendo complementada por uma norma do PODER EXECUTIVO.

Da mesma forma as condutas descritas nos arts. 268 e 269 do CP, que trata da infração
de medida sanitária destinada a impedir a introdução ou propagação de doença contagiosa e a
omissão de informação de doença de notificação compulsória. Porém, essas doenças, bem

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como as medidas de contenção, devem partir de resoluções ou outros atos normativos


expedidos pela Anvisa.

Vale destacar que, em que pese ter havido grande embate acerca da constitucionalidade
desta modalidade de lei, prevaleceu o entendimento de que SÃO CONSTITUCIONAIS, na
medida em que possibilitam um melhor e mais seguro controle das substâncias ditas por
ilícitas, sem a necessidade de um moroso procedimento legislativo para sua alteração.

2. NORMA PENAL EM BRANCO SECUNDARIAMENTE REMETIDA,


AO AVESSO OU AO REVÉS
Trata-se de nova denominação trazida pela doutrina.

Aqui, haverá necessidade de “complementação" do preceito secundário da norma.

Deixamos o termo complementação entre aspas pois não será, necessariamente um


complemento normativo, a fim de facilitar a retórica, haverá, em verdade, uma remessa de
pena.

Ou seja, o preceito primário da norma é claro, porém, no que concerne à pena, haverá a
disposição de que a pena será "a mesma aplicada para outro delito”, conforme exemplos
abaixo.
Ex. 1: "Art. 304 - Fazer uso de qualquer dos papéis falsificados ou alterados,
a que se referem os arts. 297 a 302:
Pena - a cominada à falsificação ou à alteração."

Ex.: 2: Lei 2889/1956


"Art. 1º Quem, com a intenção de destruir, no todo ou em parte, grupo
nacional, étnico, racial ou religioso, como tal: (Vide Lei nº 7.960, de 1989)
a) matar membros do grupo;
b) causar lesão grave à integridade física ou mental de membros do grupo;
c) submeter intencionalmente o grupo a condições de existência capazes de
ocasionar-lhe a destruição física total ou parcial;
d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo;
e) efetuar a transferência forçada de crianças do grupo para outro grupo;
Será punido:
Com as penas do art. 121, § 2º, do Código Penal, no caso da letra a;
Com as penas do art. 129, § 2º, no caso da letra b;
Com as penas do art. 270, no caso da letra c;
Com as penas do art. 125, no caso da letra d;
Com as penas do art. 148, no caso da letra e;"

MUDE SUA VIDA!


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DIREITO PENAL
– PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. FONTES DO DIREITO PENAL�������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
1.1. FONTE MATERIAL/DE PRODUÇÃO�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
1.2. FONTE FORMAL/DE CONHECIMENTO�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2. CARACTERÍSTICAS DA LEI PENAL����������������������������������������������������������������������������������������������� 3
3. ANALOGIA�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. FONTES DO DIREITO PENAL
Trata-se da origem da norma. De onde se pode extrair conteúdo de Direito Penal. Para tanto,
temos duas fontes, as materiais e as formais.

1.1. FONTE MATERIAL/DE PRODUÇÃO


Diz respeito à produção da norma. Em nosso ordenamento jurídico, existe apenas uma fonte,
que é a União, representada pelo Poder Legislativo, conforme art. 22, I da CF.

1.2. FONTE FORMAL/DE CONHECIMENTO


De onde extraímos o conteúdo direito penal (instrumento de exteriorização).
b.1) imediatas: lei, Constituição Federal (através dos mandados de criminalização – art. 5º,
XLII, XLIII, XLIV), tratados e acordos internacionais de direitos humanos, jurisprudência, princípios
e complementos normativos.
Note-se que todas estas fontes fornecem de maneira direta ou imediata, o conteúdo de
direito penal. Não existe a necessidade de se passar por um processo de interpretação
(processo hermenêutico).
b.2) mediatas: doutrina, pois são aquelas que, necessariamente, passam por um processo de
interpretação.
c) fonte informal: costumes.
ATENÇÃO! Costume não cria nem revoga infração penal.
Além disso, o princípio pode ser utilizado secundum legem, hipótese em que funcionará
como uma ferramenta de apoio à lei. E também pode ser classificado como prater legem,
que são situações em que serão utilizados para suprir a falta da Lei.

2. CARACTERÍSTICAS DA LEI PENAL


a) Exclusividade: somente a lei pode prever figuras criminosas e prever as respectivas sanções.
b) Imperatividade: é imposta a todos, independente da vontade do sujeito.
c) Generalidade: todos devem respeitar a lei.
d) Impessoalidade: destina-se a regulamentar fatos, não é direcionada à pessoa.

3. ANALOGIA
Diferentemente do que faz crer, a analogia é um recurso utilizado para suprir uma lacuna de lei.
Não será, necessariamente, uma fonte, mas sim um recurso de integração, permitindo a aplicação
de uma situação prevista em lei para um caso semelhante não abrangido pela norma.
O grande exemplo pode ser extraído do art. 302 do CTB. Trata-se do homicídio culposo praticado na direção de
veículo automotor.
O dispositivo mencionado, tutela a vida.
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No art. 121 do Código Penal também temos a tutela à vida. Ocorre que, no §3º do art. 121, temos o homicídio
culposo. Mais adiante, no §5º do mesmo art. 121 temos uma hipótese de perdão judicial.
Pelo texto da lei, quando uma pessoa praticar homicídio culposo, se a consequência da conduta for mais grave
do que uma possível pena, o magistrado deixará de aplicá-la.
Entretanto, esta hipótese de perdão judicial não está prevista para o homicídio culposo do CTB.Por essa razão,
como ambos tutelam o mesmo bem jurídico, devem ter a mesma regulamentação. A consequência é a aplicação
do perdão judicial analogicamente à previsão contida no CTB.
INTERPRETAÇÃO DA
LEI PENAL
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DIREITO PENAL – PARTE GERAL��������������������������������������������������������������������������������3


1. INTERPRETAÇÃO DE LEI PENAL������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3
2. MECANISMOS EMPREGADOS���������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2.1. QUANTO AO SUJEITO������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. QUANTO AO MEIO/MODO������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.3. QUANTO AO RESULTADO�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
3. INTERPRETAÇÃO ANALÓGICA: ������������������������������������������������������������������������������������������������������ 4
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. INTERPRETAÇÃO DE LEI PENAL
Quando se fala em interpretação da Lei Penal uma grande polêmica surge. Isso porque, existem
diversos conceitos e práticas aplicadas para se extrair o conteúdo da norma.
Ocorre que, diferentemente daquilo que é empregado por muitos, não podemos falar em crité-
rios corretos e equivocados de interpretação. E a razão é muito simples: não existe certo ou errado.
A busca pela interpretação, através dos critérios hermenêuticos depende daquilo que se
defende.
Além disso, devemos enfatizar que, em muitos dispositivos da Lei Penal, temos menções que
remetem à década de 40, quando o Código foi editado.
Dessa forma, a interpretação das normas penais devem ser modernas e contemporâneas à
época em que são realizadas.
Para permitir uma correta compreensão dos institutos, devemos nos ater a interpretação em
três momentos: quanto ao sujeito, quanto ao meio e quanto ao resultado.
Facilitando a compreensão: uma pessoa, emprega um mecanismo e chega a um resultado. São as três etapas.

2. MECANISMOS EMPREGADOS
2.1. QUANTO AO SUJEITO
Quanto à pessoa que interpreta, temos as seguintes formas:
a) autêntica ou legislativa: é aquele fornecida pelo próprio legislador no corpo da Lei. Como
vemos, por exemplo, no art. 327 do CP, que traz expressamente a classificação de funcionário público.
b) doutrinária ou científica: é aquela interpretação feita pelos cientistas do direito, gerando,
as chamadas, correntes doutrinárias.
c) jurisprudencial: trata-se da interpretação praticada pelos Tribunais

2.2. QUANTO AO MEIO/MODO


a) Gramatical: considera o sentido literal das palavras.
b) Teleológica: diz respeito à vontade intrínseca da lei. Em se buscar seu real sentido, coadu-
nando o dispositivo interpretado com as demais disposições vigentes no universo jurídico.
c) Histórica: é aquela que indaga a origem da lei, identificando os reais fundamentos da sua
edição.
d) Sistemática: é aquela moderna, realizada de acordo com as premissas atuais, e não de
acordo com o entendimento existente no ato de edição da norma.

2.3. QUANTO AO RESULTADO


No que concerne ao resultado, a interpretação pode ser:
a) Declarativa: é aquela em que o texto da lei corresponde ao que o legislador quis dizer, como
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se observa, nas hipóteses do art. 302, do CPP, por exemplo.


b) interpretação restritiva: nesta modalidade, a lei disse mais do que deveria, assim, o aplicador
do direito deve enxugar o alcance da norma, é o que se vê em termos deveras aberto, como no art.
312 do CTB (expressão “garantia da ordem pública).
c) interpretação extensiva: situações em que a lei disse menos do que deveria, em razão disso,
o intérprete amplia o significado da norma (ex.: art. 176, CP – outras fraudes).
Nessa toada, surge interessante discussão: É possível a interpretação extensiva contra o réu?
A resposta deriva do entendimento do STF que encampou entendimento proferido por Zaffaroni, no seguinte
sentido: é possível a interpretação extensiva contra réu sempre que outra forma de interpretação puder gerar
um escândalo (entenda-se reiteração de condutas) por sua notória irracionalidade.
Em resumo, o entendimento é de que é possível a interpretação extensiva contra o réu.

3. INTERPRETAÇÃO ANALÓGICA:
Para esta modalidade, que destoa um pouco do conceito de interpretação, estamos diante de
situações em que, em homenagem ao princípio da legalidade, o legislador traz algumas situações
que de fato pretendeu regular, mas, na sequência, permite que aquilo que seja semelhante também
seja abrangido pelo dispositivo (ex.: quando o código utiliza a expressão: “ou outro meio...”, “ou
por qualquer outro meio...”, como acontece no art. 121, §2º, I, do CP).
“Art. 121, CP: (...)
§ 2° Se o homicídio é cometido:
I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe;
(...)
III - com emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso ou cruel, ou de que
possa resultar perigo comum;
IV - à traição, de emboscada, ou mediante dissimulação ou outro recurso que dificulte ou torne impossível a
defesa do ofendido;”
CUIDADO!!! Não se pode confundir a interpretação analógica com analogia. A primeira é
interpretação, a segunda, é meio de integração utilizada em caso de lacuna de lei.
DIREITO PENAL
PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. LEGALIDADE PENAL������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
1.1. REFLEXOS JURÍDICOS DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE���������������������������������������������������������������������������������������������3
Direito Penal – Parte Geral 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. LEGALIDADE PENAL
Um dos pilares do Direito Penal, desde os primórdios, consiste no princípio da legalidade.
Isso porque ele se reveste de um pilar sob o qual toda a disciplina irá se irradiar.
Tamanha relevância que o mesmo aparece no art. 1º do Código Penal, e também ostenta
matriz constitucional, conforme art. 5º, XXXIX, CF.
Art. 1º, CP c/c art. 5º, XXXIX, CF.
Não há crime sem lei anterior que o defina e não há pena sem prévia cominação legal.
Em resumo, conseguimos extrair, portanto, que somente a lei é quem pode constituir uma
infração penal e a respectiva pena.
Esta lei deve respeitar o processo material e formal de sua elaboração.
O princípio da legalidade, ponto importante e tema de prova, é a soma do princípio da
reserva legal (somente a lei pode criar crimes e prever penas) + princípio da anterioridade
da lei penal (a lei deve ser anterior ao fato).

1.1. REFLEXOS JURÍDICOS DO PRINCÍPIO DA LEGALIDADE


Deste princípio matriz e balizador do Direito Penal, extraímos algumas regras:
a) a primeira, de que proíbe-se a retroatividade de uma lei penal incriminadora (princípio
da irretroatividade da Lei Penal). Entretanto, excepcionalmente, permite-se a retroatividade da
lei penal que beneficie o agente (art. 5º, XL, CF). Em resumo, a lei penal não retroagirá, salvo em
benefício do réu.
ͫ A esta movimentação de leis no tempo, damos o nome de extratividade.
A extratividade pode ser compreendida como um gênero, do qual são espécies: a retroatividade (lei aplicada
a período anterior à sua vigência – o que só ocorre in bonam partem); e a ultratividade (quando a lei é aplicada
após o seu período de revogação, em homenagem ao tempus regit actum).
b) a segunda regra que se extrai, é a de que proíbe-se, via de regra o uso da analogia, dos
princípios gerais de direito ou costumes para incriminar determinadas condutas.
Permite-se, contudo, a aplicação da analogia in bonam partem. A analogia consiste numa
ferramenta de integração, que permite ao aplicador do direito aplicar uma disposição
expressa no texto da lei a outra disposição semelhante sem a mesma previsão (Ex.:
Aplicação do art. 121, §5º do CP ao crime do art. 302 do CTB). Em suma, onde existir a
mesma razão, que exista o mesmo direito.
ͫ A lei penal, para produzir seus efeitos na prática, precisa ser: anterior ao fato, escrita,
elaborada no seu sentido estrito e certa/determinada.
c) a terceira, consolida a ideia de proibição à criação a tipos penais vagos, abstratos, indeter-
minados, o que consolida o chamado princípio da taxatividade ou determinação, que prega que os
tipos penais devem ser construídos sem abstrações, da maneira mais restrita possível.
DIREITO PENAL
– PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. ABOLITIO CRIMINIS��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2. NOVATIO LEGIS IN MELLIUS�������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
3. LEI EXCEPCIONAL E TEMPORÁRIA����������������������������������������������������������������������������������������������� 4
4. TEMPO DO CRIME (TEORIA DA ATIVIDADE)����������������������������������������������������������������������������������� 4
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. ABOLITIO CRIMINIS
A abolição do crime (abolitio criminis) é a descriminalização ou supressão da figura criminosa
do ordenamento jurídico. Naturalmente, trata-se de nova lei com caráter benéfico sendo a retroa-
tividade indiscutível.
Sua previsão está contida no art. 2º do CP:
Art. 2º. Ninguém pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, ces-
sando em virtude dela a execução e os efeitos penais da sentença condenatória.
Recentemente, podem ser apresentados os seguintes casos:
a) a revogação dos delitos de adultério, sedução e rapto consensual (Lei nº 11.106/2005);
b) a revogação da contravenção penal da mendicância (Lei nº 11.983/2009);
c) a abolição temporária das condutas delituosas previstas no art. 12, da Lei nº 10.826/2003
(Estatuto do Desarmamento);
d) a abolição do crime de pichação de edificação ou monumento urbano (art. 65 da Lei nº
9.605/1998), quando o ato for realizado com o objetivo de valorizar o patrimônio público ou privado
mediante manifestação artística, desde que consentida pelo proprietário e, quando couber, pelo
locatário ou arrendatário do bem privado e, no caso de bem público, com a autorização do órgão
competente e a observância das posturas municipais e das normas editadas pelos órgãos governa-
mentais responsáveis pela preservação e conservação do patrimônio histórico e artístico nacional.
CUIDADO!
A vigência de uma nova lei que suprime o conteúdo criminoso de uma conduta faz com que sejam cessa-
dos todos os efeitos penais decorrentes da conduta, subsistindo (permanecendo) os demais efeitos (cível e
administrativo).

2. NOVATIO LEGIS IN MELLIUS


Trata-se da nova lei que, sem suprimir a figura criminosa da conduta, de alguma forma bene-
ficia o agente.
Como exemplo, podemos destacar uma nova lei que diminua a pena de um determinado crime.
Sua aplicação retroativa, igualmente é imperiosa.
A previsão legal encontra-se no art. 2º, parágrafo único, do CP.
Parágrafo único – A lei posterior, que de qualquer modo favorecer o agente, aplica-se aos
fatos anteriores, ainda que decididos por sentença condenatória transitada em julgado.
Questão importante de ser abordada e que, recorrentemente é cobrada, diz respeito à aplicação das leis
benéficas (abolitio criminis ou novatio legis in mellius). Conforme dispõe o comando legislativo, as novas leis que
beneficiem o agente serão aplicadas até mesmo às situações já atingidas pelo trânsito em julgado.
Ressalve-se que, caso o trânsito em julgado já tenha se operado ou o processo já esteja na
fase de execução, competirá ao juiz da vara de execuções penais aplicar a lei mais benéfica.
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3. LEI EXCEPCIONAL E TEMPORÁRIA


Tratam-se de leis que surgem para viger durante um determinado período de tempo.
O art. 3º do CP esclarece a situação, senão vejamos:
Art. 3º. A lei excepcional ou temporária, embora decorrido o período de sua duração ou
cessadas as circunstâncias que a determinaram, aplica-se ao fato praticado durante sua
vigência.
A Lei Excepcional é aquela editada para viger durante uma situação excepcional (ex.: estado
de sítio, estado de defesa, situação de pandemia). Em resumo, ela tem dia para iniciar e somente
deixará de produzir seus reflexos quando a situação que ensejou a edição da norma se encerrar.
Por sua vez, a lei temporária é aquela criada para produzir seus efeitos durante uma situação
temporária, que tem dia para iniciar e dia para acabar.
Exemplo clássico é a lei geral da copa (Lei nº 12.663/2012), que entrou em vigor no ato da sua
publicação e, ainda, em seu art. 36, estabeleceu o prazo de vigência dos crimes previstos na Lei.
Art. 36. Os tipos penais previstos neste Capítulo terão vigência até o dia 31 de dezembro
de 2014.
Para facilitar, temos duas características que permitem resumir a lei excepcional e temporária:
 são autorrevogáveis: uma vez terminados os motivos que autorizaram sua edição ou decorrido o prazo, a lei
estará automaticamente revogada, independentemente de nova lei;
 são ultrativas, aplicam-se aos fatos praticados durante a sua vigência.

4. TEMPO DO CRIME (TEORIA DA ATIVIDADE)


A teoria da atividade ou teoria da ação é utilizada no art. 4º do CP para fins de definir o cha-
mado tempus regit actum, ou seja, o momento da prática do fato.
Para tanto, considera-se praticado o crime no momento da ação ou da omissão, ainda que
outro seja o do resultado.
Em resumo, no momento em que foram praticados os atos executórios, deve ser considerada
praticada a infração, mesmo que o resultado seja produzido em outro momento.
Assim, uma vez praticados os atos de execução (ação ou omissão), a lei que está em vigência,
como regra, adere ao fato e regulamenta todas as situações. Havendo sucessão de Lei, deve ser
avaliado o caráter da nova lei, de acordo com o art. 5º, XL, da CF para verificar se haverá retroati-
vidade da nova lei ou se prevalecerá lei da data do fato (ultratividade).
QUESTÃO RELEVANTE!
 Quando se fala em TEMPO DO CRIME, adota-se a Teoria da Atividade.
 Quando se fala em LUGAR DO CRIME adota-se a Teoria da Ubiquidade ou mista ou
híbrida.
O mnemônico da LUTA auxilia a recordar a nomenclatura:
Lugar do Crime
Ubiquidade
Tempo
Atividade
DIREITO PENAL
– PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. LEI PENAL NO ESPAÇO��������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
1.1.TERRITÓRIO NACIONAL������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. LEI PENAL NO ESPAÇO
Quando se fala em território nacional, é imprescindível destacar os limites territoriais brasi-
leiros, a fim de identificar onde a lei penal será aplicada.
Nosso código penal adotou a teoria da territorialidade, para esclarecer que a lei penal brasileira
será aplicada aos fatos ocorridos em território nacional.
Nesse prisma, o art. 5º, do CP, consolida uma regra e uma exceção, vejamos:
Art. 5º. Aplica-se a lei brasileira, sem prejuízo de convenções, tratados e regras de direito
internacional, ao crime cometido no território nacional.
Assim, como regra, vige a territorialidade, no sentido de que a lei brasileira se aplica ao fato
praticado em território nacional.
Outrossim, de maneira excepcional, a Lei Estrangeira pode ser aplicada a fatos ocorridos den-
tro do Brasil quando houver previsão em regulamentos internacionais, ao que se denomina de
intraterritorialidade.
Assim, o entendimento é o de que o Código Penal Brasileiro adotou a teoria da territorialidade
temperada, na medida em que admite a aplicação de legislações internacionais a fatos praticados
no Brasil, situação excepcional.

1.1.TERRITÓRIO NACIONAL
Tratam-se de normas que nos auxiliam a identificar quando a Lei Penal Brasileira terá incidência.
O art. 5º do CP estabelece que, ressalvadas as disposições constantes em convenções, tratados
e regras de direito internacional, aplica-se a lei brasileira ao crime cometido em território nacional.
Para fins de compreensão do território nacional, devemos entender que neste se compreende:
a) território físico ou geográfico: compreende o solo, subsolo, rios, lagos, mar territorial e o
espaço aéreo correspondente.
Obs.: Para fins de definição do mar territorial, considera-se uma linha de 12 milhas náuticas contadas da linha
de baixa-mar (Art. 1º da Lei nº 8.617/1993).
De maneira complementar, o art. 11, da Lei nº 7.565/1986, dispõe que o Brasil exerce com-
pleta e exclusiva soberania sobre o espaço aéreo acima de seu território e mar territorial.
b) território jurídico ou por equiparação (Art. 5º, §§1º e 2º):
- as embarcações e aeronaves brasileiras, de natureza pública ou a serviço do governo
brasileiro onde quer que se encontrem;
É comum que as questões de concurso apresentem em suas questões a menção de uma
aeronave ou embarcação que está a serviço do governo, com pessoas de diversas etnias,
e uma delas pratica um crime com a outra. A resposta para a assertiva é muito simples.
Sendo a aeronave pública ou estando ela a serviço do governo brasileiro, onde que se
encontre será considerada como extensão do território nacional, em decorrência do
princípio da territorialidade.
ͫ As aeronaves e as embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade privada,
que se achem, respectivamente, no espaço aéreo correspondente ou em alto-mar.
4

O alto-mar é considerado como território neutro, sem jurisdição de nenhuma soberania.


Logo, prevalecerá o princípio do pavilhão ou da bandeira, que prega a ideia de que pre-
valece a lei da bandeira da aeronave ou embarcação.
ͫ Aeronaves ou embarcações estrangeiras de propriedade privada, achando-se aquelas em
pouso no território nacional ou em voo no espaço.
Cuidado! A lei fala em aeronave ou embarcação estrangeira de natureza privada. Relativamente às aeronaves
públicas ou que estiverem a serviço do governo estrangeiro prevalece a mesma regra prevista para as nossas
aeronaves e embarcações públicas.
LUGAR DO CRIME E
EXTRATERRITORIALIDADE
DA LEI PENAL
SUMÁRIO

LUGAR DO CRIME E EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL�������������������������������������� 3


1. LUGAR DO CRIME������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3
2. EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL BRASILEIRA������������������������������������������������������������������ 3
2.1. EXTRATERRITORIALIDADE INCONDICIONADA (ART. 7º, INCISO I E §1º, CP):������������������������������������������������������������3
2.2. EXTRATERRITORIALIDADE CONDICIONADA (ART. 7º, INCISO II E § 2º, CP):������������������������������������������������������������4
2.3. EXTRATERRITORIALIDADE HIPERCONDICIONADA (ART. 7º, § 3º, CP):���������������������������������������������������������������������4
LUGAR DO CRIME E EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL 3

LUGAR DO CRIME E EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI


PENAL
1. LUGAR DO CRIME
Diferentemente do que ocorre com o TEMPO DO CRIME, aqui temos outro critério. Isso por-
que, aqui, relativamente ao ESPAÇO de aplicação da lei penal, tem-se por objetivo evitar o que a
doutrina chama de “lacunas de impunidade”, e fazer com que a lei penal alcance condutas que
transcendam as fronteiras do território nacional.
A ideia, aqui, é fazer com que a lei brasileira possa ser aplicada aos chamados Crimes à Distân-
cia, que são aqueles em que a conduta começa em um país e tem seu resultado em outro.
Para solver o impasse, o Código Penal adotou, em seu art. 6º, a chamada TEORIA DA UBI-
QUIDADE (mista, híbrida ou da unidade), que é aquela em que se considera praticado o crime no
momento da ação ou da omissão, no todo ou em parte, bem como onde se produziu, ou deveria
se produzir, o resultado.
Exemplos:
a) A é alvejado por disparo de arma de fogo no Brasil e vem a falecer após cruzar a fronteira com o Paraguai.
b) B despacha um pacote, contendo uma bomba-relógio que deveria ser detonada quando o destinatário, resi-
dente no Brasil, a abrisse, sendo certo que o artefato foi descoberto e desativado em alto-mar.
Nas duas hipóteses teremos a incidência da Lei Penal Brasileira, uma vez que, de uma forma
ou outra, as ações acabaram por atingir o território nacional, seja no momento da execução, seja
no momento do resultado.

2. EXTRATERRITORIALIDADE DA LEI PENAL BRASILEIRA


Embora a regra em nosso ordenamento seja de que a Lei Penal será aplicada aos fatos que
ocorrerem em território nacional, o art. 7º apresenta uma série de situações em que a Lei Penal
Brasileira pode ser aplicada a fatos ocorridos fora dos limites territoriais brasileiros.

2.1. EXTRATERRITORIALIDADE INCONDICIONADA (ART. 7º, INCISO I E §1º,


CP):
Art. 7º Ficam sujeitos à lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
I – os crimes:
a) contra a vida ou a liberdade do Presidente da República;
b) contra o patrimônio ou a fé pública da União, do Distrito Federal, de Estado, de Território,
de Município, de empresa pública, sociedade de economia mista, autarquia ou fundação
instituída pelo Poder Público;
c) contra a administração pública, por quem está a seu serviço;
d) de genocídio, quando o agente for brasileiro ou domiciliado no Brasil;
§ 1º Nos casos do inciso I, o agente é punido segundo a lei brasileira, ainda que absolvido
ou condenado no estrangeiro.
4

Vemos, aqui, verdadeira exceção ao bis in idem, isso porque, além de não ser necessário o
preenchimento de nenhuma condição para a incidência da Lei brasileira, o agente será punido
mesmo que condenado no estrangeiro. Eventual condenação aplicada no estrangeiro será detraída/
descontada da condenação do Brasil, vide o art. 8º do CP.
Para sua prova, os exemplos virão da maneira mais complexa possível. Entretanto, a resolução
da questão depende exclusivamente do texto de lei.

2.2. EXTRATERRITORIALIDADE CONDICIONADA (ART. 7º, INCISO II E § 2º,


CP):
Art. 7º Ficam sujeitos à lei brasileira, embora cometidos no estrangeiro:
(...)
II – os crimes:
a) que, por tratado ou convenção, o Brasil se obrigou a reprimir;
b) praticados por brasileiro;
c) praticados em aeronaves ou embarcações brasileiras, mercantes ou de propriedade pri-
vada, quando em território estrangeiro e aí não sejam julgados.
§ 2º Nos casos do inciso II, a aplicação da lei brasileira depende do concurso das seguintes
condições:
a) entrar o agente no território nacional;
b) ser o fato punível também no país em que foi praticado;
c) estar o crime incluído entre aqueles pelos quais a lei brasileira autoriza a extradição;
d) não ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou não ter aí cumprido a pena;
e) não ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, não estar extinta a
punibilidade, segundo a lei mais favorável.
Para esta segunda hipótese de extraterritorialidade, vale mencionar que é necessária a ocorrên-
cia de um dos crimes descritos no inciso II do art. 7º, MAIS o preenchimento de todas as condições
previstas no § 2º do mesmo dispositivo. Além disso, a lei penal brasileira somente será aplicada aos
crimes aqui destacados na hipótese de o agente não ter sido processado no estrangeiro.
Perceba que, na extraterritorialidade INCONDICIONADA, o agente será submetido ao julga-
mento de acordo com a lei brasileira, independentemente de qualquer condição. Já, aqui, é mister
(obrigatória) a presença de todas as condições legalmente previstas.

2.3. EXTRATERRITORIALIDADE HIPERCONDICIONADA (ART. 7º, § 3º, CP):


§ 3º A lei brasileira aplica-se também ao crime cometido por estrangeiro contra brasileiro fora
do Brasil, se, reunidas as condições previstas no parágrafo anterior (§ 2º do art. 7º, II, do CP):
a) não foi pedida ou foi negada a extradição;
b) houve requisição do Ministro da Justiça.
Com certeza esta é a hipótese que demonstra um maior grau de excepcionalidade para apli-
cação da lei brasileira pois, para a sua aplicação, além das condições estabelecidas no §2º do art.
7º, ainda se faz necessária a presença das outras duas condições.
DISPOSIÇÕES
GERAIS ACERCA
DA APLICAÇÃO
DA LEI PENAL
SUMÁRIO

DISPOSIÇÕES GERAIS ACERCA DA APLICAÇÃO DA LEI PENAL�������������������������������������� 3


1. PENA CUMPRIDA NO ESTRANGEIRO��������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2. EFICÁCIA DE SENTENÇA ESTRANGEIRA��������������������������������������������������������������������������������������� 3
3. CONTAGEM DE PRAZO���������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 4
4. FRAÇÕES NÃO COMPUTÁVEIS DA PENA���������������������������������������������������������������������������������������� 4
DISPOSIÇÕES GERAIS ACERCA DA APLICAÇÃO DA LEI PENAL 3

DISPOSIÇÕES GERAIS ACERCA DA APLICAÇÃO DA LEI


PENAL
1. PENA CUMPRIDA NO ESTRANGEIRO
Art. 8º A pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime,
quando diversas, ou nela é computada, quando idênticas.
O regramento contido neste dispositivo tem relação com as hipóteses de extraterritorialidade
incondicionada da Lei Penal Brasileira. Nesta toada, se o indivíduo cumpriu pena por um determi-
nado fato no estrangeiro, e caso seja hipótese de aplicação da nossa lei, a pena por ele cumprida
no estrangeiro deve atenuar ou ser computada na pena imposta no Brasil.

2. EFICÁCIA DE SENTENÇA ESTRANGEIRA


Art. 9º A sentença estrangeira, quando a aplicação da lei brasileira produz na espécie as
mesmas consequências, pode ser homologada no Brasil para:
I – obrigar o condenado à reparação do dano, a restituições e a outros efeitos civis;
II – sujeitá-lo a medida de segurança.
Parágrafo único. A homologação depende:
a) para os efeitos previstos no inciso I, de pedido da parte interessada;
b) para os outros efeitos, da existência de tratado de extradição com o país de cuja autoridade
judiciária emanou a sentença, ou, na falta de tratado, de requisição do Ministro da Justiça.
Segundo o art. 9º do CP, a sentença estrangeira, quando a aplicação da lei brasileira produz na
espécie as mesmas consequências – dupla tipicidade –, pode ser homologada para: (1) obrigar o con-
denado à reparação do dano, restituição da coisa ou a outros efeitos civis; e (2) sujeitá-lo à medida
de segurança, no caso de inimputável ou semi-imputável que necessite de especial tratamento.
Não obstante, o parágrafo único do art. 9º do CP estabelece os requisitos para a homologação
da sentença penal estrangeira, sendo certo que a competência para tanto é do Superior Tribunal de
Justiça, conforme o art. 105, I, “i”, da CF/1988, com a redação da Emenda Constitucional nº 45/2004.
CUIDADO! Antes da referida emenda a competência era do STF.
Extrai-se desse dispositivo que não é possível a homologação da sentença penal estrangeira
para que no Brasil venha surtir a imposição de pena. Como visto, admitia-se a homologação tão
somente para efeitos secundários e – acresça-se – de difícil verificação na prática, não sendo pos-
sível a incidência de um dos principais mecanismos de cooperação penal internacional, a teor do
art. 9º do CP.
Não obstante, com a edição da Lei nº 13.445/2017 (Lei de Migração), houve parcial revogação
do art. 9º do CP (derrogação). Como dito, a Lei de Migração adotou o instituto da homologação da
sentença penal estrangeira, sob a denominação de “transferência de execução de pena”.
Segundo o art. 100 da Lei de Migração, nas hipóteses em que couber solicitação de extradição
executória, a autoridade competente poderá solicitar ou autorizar a transferência de execução da
pena, desde que observado o princípio do non bis in idem. Conforme o parágrafo único daquele
dispositivo, sem prejuízo do disposto no Código Penal – vale dizer, sem prejuízo da homologação da
sentença estrangeira para os efeitos secundários acima apontados –, a transferência de execução de
4

pena será possível quando: 1) o condenado em território estrangeiro for nacional ou tiver residência
habitual ou vínculo pessoal no Brasil; 2) a sentença tiver transitado em julgado; 3) a duração da con-
denação a cumprir ou que restar para cumprir for de, pelo menos, um ano, na data de apresentação
do pedido ao Estado da condenação; 4) o fato que originou a condenação constituir infração penal
perante a lei de ambas as partes; e 5) houver tratado ou promessa de reciprocidade de tratamento.
Ademais, o pedido passivo de transferência da execução da pena formulado por Estado estran-
geiro deve ser encaminhado pela via diplomática ou por via de autoridades centrais, se houver
tratado nessa matéria, sendo certo que, após o recebimento pela autoridade responsável do Poder
Executivo, ele deve ser encaminhado ao STJ para decisão quanto à sua homologação (art. 105, inc.
I, “i”, da CF/1988, c/c art. 101 e §§, da Lei nº 13.445/2017). Caso o STJ decida pelo preenchimento
dos pressupostos legais para a homologação, deve a sentença estrangeira ser encaminhada para
a respectiva vara de execução penal da Justiça Federal do local onde se encontra a pessoa que irá
cumprir a pena (art. 102 da Lei nº 13.445/2017).

3. CONTAGEM DE PRAZO
Art. 10. O dia do começo inclui-se no cômputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os
anos pelo calendário comum.
Este dispositivo, embora pareça simples e não tenha a devida importância, deve ser enfatizado,
na medida em que permite a aplicação de uma série de benefícios ao acusado. Além disso, a própria
Cespe já cobrou questão nesse sentido, senão vejamos:
(CESPE – 2006)
Acerca da ação penal nos crimes contra os costumes, julgue o item a seguir.
O dia do começo inclui-se na contagem do prazo penal e tem relevância para as hipóteses de cálculo de duração
da pena, do livramento condicional e da prescrição. Em todos esses casos, a contagem dos dias, meses e anos é
feita pelo calendário gregoriano.
A assertiva está correta, tendo em vista que a hipótese se correlaciona com um prazo penal,
que é aquele utilizado para a contagem dos institutos penais, tais como a prescrição, decadência,
livramento condicional, dias de prisão etc.
Não se pode confundir o prazo de natureza penal com o prazo de natureza processual: este
possui previsão no art. 798, § 1º do CPP e, para ele, não se computará no prazo o dia do começo,
incluindo-se, porém, o do vencimento.

4. FRAÇÕES NÃO COMPUTÁVEIS DA PENA


Art. 11. Desprezam-se, nas penas privativas de liberdade e nas restritivas de direitos, as
frações de dia, e, na pena de multa, as frações de cruzeiro.
No ato do cálculo da pena, se, ao final, o magistrado não obter um número inteiro, deve o
mesmo desprezar as frações de dia nas penas privativas de liberdade e restritiva de direitos e, na
pena de multa, desprezar as frações de real.
CONFLITO
APARENTE DE
NORMAS
SUMÁRIO

CONFLITO APARENTE DE NORMAS�������������������������������������������������������������������������� 3


1. CONSIDERAÇÕES GERAIS������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3
2. CRITÉRIOS PARA RESOLVER O CONFLITO APARENTE DE NORMAS�������������������������������������������������� 3
2.1 PRINCÍPIO DA ESPECIALIDADE�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.3. PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO/ABSORÇÃO�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
2.4. PRINCÍPIO DA ALTERNATIVIDADE/TIPO MISTO ALTERNATIVO���������������������������������������������������������������������������������4
EXERCÍCIOS�������������������������������������������������������������������������������������������������������� 4
GABARITO������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 6
CONFLITO APARENTE DE NORMAS 3

CONFLITO APARENTE DE NORMAS


1. CONSIDERAÇÕES GERAIS
Denomina-se conflito ou concurso aparente de normas a circunstância de duas ou mais nor-
mas penais incriminadoras regularem, em tese, o mesmo caso concreto, sendo que, efetivamente,
somente uma deverá ser aplicada, em homenagem à vedação trazida pelo princípio do ne bis in idem.
O conflito aparente de normas possui as seguintes características:
a) unidade de fato;
b) aplicação (aparente) de mais de uma norma;
c) vigência simultânea dessas normas.

2. CRITÉRIOS PARA RESOLVER O CONFLITO APARENTE DE


NORMAS
2.1 PRINCÍPIO DA ESPECIALIDADE
A aplicação da lei especial exclui a aplicação da lei geral, conforme o art. 12 do CP:
As regras gerais deste Código aplicam-se aos fatos incriminados por lei especial, se esta não
dispuser de modo diverso.
Em suma, este princípio se faz pertinente para resolução do conflito aparente quando uma
norma possui, em sua definição, todos os elementos típicos de outra, e mais alguns, denominados
especializantes.
Se a hipótese a ser subsumida apresentar os elementos da norma particular, esta irá prepon-
derar sobre aquela. Alude-se, neste sentido, ao adágio latino: lex specialis derogat legi generali.

2.2. PRINCÍPIO DA SUBSIDIARIEDADE


Também é chamado de “soldado de reserva”. Utiliza-se deste princípio quando não existir
previsão legal para tanto, bem como quando não for possível caracterizar uma infração principal.
Estes casos podem ser observados quando o legislador utiliza o termo “se o fato não constitui crime
mais grave”. Exemplos: arts. 132, 238 e 307 do CP.
Embora seja de compreensão menos fácil do que o anterior, o princípio da subsidiariedade
também é utilizado para a resolução do conflito aparente de normas. No caso, a relação que se
estabelece não é a de exclusão entre o geral e o especial, mas entre normas primárias e secundárias.
Art. 132. Expor a vida ou a saúde de outrem a perigo direto e iminente:
Pena – detenção, de três meses a um ano, se o fato não constitui crime mais grave.
Simulação de autoridade para celebração de casamento:
Art. 238. Atribuir-se falsamente autoridade para celebração de casamento:
Pena – detenção, de um a três anos, se o fato não constitui crime mais grave.
Falsa identidade:
4

Art. 307. Atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade para obter vantagem, em proveito
próprio ou alheio, ou para causar dano a outrem:
Pena – detenção, de três meses a um ano, ou multa, se o fato não constitui elemento de
crime mais grave.

2.3. PRINCÍPIO DA CONSUNÇÃO/ABSORÇÃO


Será utilizado quando a conduta definida na norma penal também estiver abrangida por outra
mais ampla. Há uma relação entre continente e conteúdo. Quando um crime for meio para um
resultado, o crime meio fica absorvido pelo crime fim. Ex.: o agente tem a finalidade de matar uma
determinada pessoa a socos e pontapés; para a execução do delito, o indivíduo pratica diversas
lesões corporais até chegar ao resultado; as lesões corporais foram o meio para a consumação,
devendo ser, portando, absorvidas pelo homicídio.
Não obstante, justamente neste aspecto, vale destacar a súmula nº 17 do STJ, que estabelece
uma especial relação entre o crime de falsidade e estelionato:
Súmula nº 17, STJ:
Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, é por este absorvido.

2.4. PRINCÍPIO DA ALTERNATIVIDADE/TIPO MISTO ALTERNATIVO


Neste espeque, temos as situações que envolvem os chamados crimes de ação múltipla, ou,
simplesmente: tipo misto alternativo. Consiste naquelas condutas em que o tipo penal é composto
por diversos núcleos (verbos). Assim, a prática de mais de um verbo dentro de um mesmo contexto
fático representa crime único.
Exemplo clássico é a lei de drogas, que traz, em seu bojo, dezoito ações nucleares, conforme:
Art. 33. Importar, exportar, remeter, preparar, produzir, fabricar, adquirir, vender, expor à
venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo, guardar, prescrever, ministrar,
entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em
desacordo com determinação legal ou regulamentar:
Pena – reclusão de 5 (cinco) a 15 (quinze) anos e pagamento de 500 (quinhentos) a 1.500
(mil e quinhentos) dias-multa.

EXERCÍCIOS
1. (CESPE – 2013 – POLÍCIA RODOVIÁRIA FEDERAL)
Havendo conflito aparente de normas, aplica-se o princípio da subsidiariedade, que incide no
caso de a norma descrever várias formas de realização da figura típica, bastando a realização
de uma delas para que se configure o crime.
Certo ( ) Errado ( )
2. (CESPE – 2013 – DEPEN)
O conflito aparente de normas é o conflito que ocorre quando duas ou mais normas são apa-
rentemente aplicáveis ao mesmo fato. Há conflito porque mais de uma pretende regular o
Exercícios 5

fato, mas é um conflito aparente, porque, com efeito, apenas uma delas acaba sendo aplicada
à hipótese.
Fernando Capez. Curso de direito penal, V. I: parte geral. 16ª ed. São Paulo: Saraiva, 2012 (com adaptações).

Com base no texto acima e nos princípios utilizados para a solução do conflito aparente de
normas penais, julgue o item seguinte.
Considere que Alberto, querendo apoderar-se dos bens de Cícero, tenha apontado uma arma
de fogo em direção a ele, constrangendo-o a entregar-lhe a carteira e o aparelho celular.
Nesta situação hipotética, da mera comparação entre os tipos descritos como crime de cons-
trangimento ilegal e crime de roubo, aplica-se o princípio da especialidade, a fim de tipificar
a conduta de Alberto.
Certo ( ) Errado ( )
3. (CESPE – 2013 – DEPEN)
Considere que Adolfo, querendo apoderar-se de bens existentes no interior de uma casa
habitada, tenha adentrado o local e subtraído telas de LCD e um forno micro-ondas. Nesta
situação, aplicando-se o princípio da consunção, Adolfo não responderá pelo crime de violação
de domicílio, mas somente pelo crime de furto.
Certo ( ) Errado ( )
4. (CESPE – 2012 – POLÍCIA FEDERAL)
Julgue o item a seguir, com base no direito penal.
Conflitos aparentes de normas penais podem ser solucionados com base no princípio da
consunção – ou absorção. De acordo com este princípio, quando um crime constitui meio
necessário ou fase normal de preparação ou execução de outro crime, aplica-se a norma mais
abrangente. Por exemplo, no caso de cometimento do crime de falsificação de documento
para a prática do crime de estelionato sem mais potencialidade lesiva: este absorve aquele.
Certo ( ) Errado ( )
5. (CESPE – 2012 – MPE/PI)
Em relação ao conflito aparente de normas penais, ao crime impossível e às causas extintivas
da punibilidade, julgue o item que se segue.
O princípio da consunção, consoante ao posicionamento doutrinário e jurisprudencial, resolve
o conflito aparente de normas penais quando um crime menos grave é meio necessário, fase
de preparação ou de execução de outro mais nocivo, respondendo o agente somente pelo
último. Há incidência deste princípio no caso de porte de arma utilizada unicamente para a
prática do homicídio.
Certo ( ) Errado ( )
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GABARITO
1. Errado

2. Errado

3. Certo

4. Certo

5. Certo
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SUMÁRIO
TEORIA DO CRIME ............................................................................................................................................. 2
1. TEORIA GERAL DO CRIME .......................................................................................................................... 2
2. INFRAÇÃO PENAL....................................................................................................................................... 2
3. SUJEITOS DO CRIME................................................................................................................................... 3
4. OBJETOS DO CRIME ................................................................................................................................... 3
5. FATO TÍPICO ............................................................................................................................................... 4
5.1. Noções Gerais ..................................................................................................................................... 4
5.2. Conceito de Conduta .......................................................................................................................... 4
5.3. Situações que Ensejam a Exclusão da Conduta .................................................................................. 4
5.4. Formas de Conduta ............................................................................................................................ 5

MUDE SUA VIDA!


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TEORIA DO CRIME
1. TEORIA GERAL DO CRIME
Avançando no estudo da Teoria do Crime, passamos à análise dos elementos
constitutivos do tipo penal, bem como quais são os elementos imprescindíveis para a
configuração do delito.

Passamos também pela análise do delito doloso e culposo, assim como pelas causas
excludentes de ilicitude e culpabilidade.

Ainda, estudamos a teoria do erro, bem como situações envolvendo concurso de crimes
e o entendimento jurisprudencial consolidado.

2. INFRAÇÃO PENAL
Ao falarmos no conceito de infração penal, abordaremos as três teorias existentes para o
embasamento.

Sob o conceito formal, é toda conduta que está rotulada em uma norma penal
incriminadora sob ameaça de pena (análise legislativa).

No aspecto material, é o comportamento humano causador de relevante lesão ou perigo


de lesão ao bem jurídico (análise social).

Por último, o conceito analítico, que é o que importa para o nosso estudo, classifica a
infração penal como fato típico, antijurídico e culpável.

Além disso, a legislação brasileira adota o sistema binário para definir a infração penal,
pois a considera como um gênero, do qual são espécies: a) crime e b) contravenção penal
(delito liliputiano, crime anão, crime vagabundo, quase crime).

O art. 1º da Lei de Introdução ao Código Penal, considera como crime a


infração penal que a lei comina, pena de reclusão ou detenção, de maneira isolada,
alternativa ou cumulativamente com a pena de multa. Noutro giro, contravenção
é a infração penal que a lei comina, isolada, alternativa ou cumulativamente, pena
de prisão simples ou multa.

Crime e contravenção também se distinguem no aspecto de ação penal. Para


as contravenções penais só se admite a ação penal pública incondicionada (art. 17
LCP), enquanto para os crimes são cabíveis tanto a ação penal pública
(condicionada e incondicionada) quanto a privada.

Além disso, para contravenção penal não se admite tentativa → art. 4º LCP,
enquanto os crimes podem ser punidos na sua forma tentada (art. 14, II, CP).

Não obstante, os crimes admitem a extraterritorialidade da lei penal (Art. 7º,


CP), o que não se admite para a contravenção.

MUDE SUA VIDA!


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O prazo máximo para cumprimento de pena por um crime, é de 40 anos (art.


75, CP), o da contravenção – prisão simples, não pode superar 5 anos (art. 10,
LCP).

O prazo para suspensão condicional da pena é de 2 a 4 anos (ou,


excepcionalmente 4 a 6 anos) para os crimes, enquanto para a contravenção penal
será de 1 a 3 anos.

3. SUJEITOS DO CRIME
Sujeito ativo, é o indivíduo que pratica o ato ilícito. Qualquer pessoa física, maior e capaz
pode ser sujeito ativo de um crime.

Hoje em dia, seguindo o que preconiza o art. 225, §3º, da CF c/c a Lei nº
9.605/1998, a pessoa jurídica (PJ) pode ser considerada sujeito ativo de um
crime.
Para a jurisprudência e doutrina majoritárias, a PJ pode ser sujeito ativo de
crime ambiental, sendo desnecessária a dupla imputação (punir a pessoa física e a
jurídica simultaneamente).

Com relação ao sujeito ativo, o crime pode ser comum (quando pode ser praticado por
qualquer pessoa) ou próprio (aquele em que se exige uma condição especial do agente, por
exemplo, peculato, que só pode ser praticado por funcionário público).

O sujeito passivo é a pessoa que recebe a conduta, que sofre as consequências


decorrentes da infração.

A doutrina entende que os mortos e os animais não podem ser sujeitos


passivos de crimes. Para os mortos, embora se puna os delitos contra o respeito
aos mortos, a vítima é a coletividade. No caso dos animais, eles podem ser objetos
materiais do delito, mas a vítima é o proprietário.

O homem não pode ser, ao mesmo tempo, sujeito ativo e passivo de


crime. Em homenagem ao princípio da alteridade, somente podem ser punidas
as condutas que violem ou ameacem de lesão bem jurídico de terceiro.

Exceção: De maneira excepcional, Rogério Greco entende que a pessoa


pode ser sujeito ativo e passivo, simultaneamente, no crime de rixa
(art. 137, CP).

4. OBJETOS DO CRIME

MUDE SUA VIDA!


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Objeto material é a pessoa ou coisa sobre a qual recai a conduta. Registre-se, que é
plenamente possível que um crime não tenha objeto material, pois determinadas condutas
não recaem sobre pessoas nem coisas (ex.: arts. 338 e 135, ambos do CP).

Noutra banca, não se confunde o objeto material com o objeto jurídico. Este é o
interesse tutelado pela norma, aquilo que o direito penal de fato quis proteger. Destaque-se
que não há crime sem objeto jurídico tutelado.

5. FATO TÍPICO
5.1. NOÇÕES GERAIS
De fato, o Direito Penal somente se preocupa com as condutas mais relevantes para
permitir a coexistência humana. Isso permite concluir que não são todas as situações que
ocorrerem num universo jurídico que ensejarão na aplicação do Direito Penal. Para que isso
ocorra, é necessário que ocorra uma ação ou omissão humana, que viole a lei imperativa e
produza resultado lesivo (resultado naturalístico).

A partir das noções gerais do fato típico, extraímos seus elementos: a) conduta, b) nexo
causal, c) resultado, d) tipicidade.

Se, na análise completa, faltar algum dos pressupostos indicados, haverá a exclusão do
fato típico, com posterior exclusão do crime.

5.2. CONCEITO DE CONDUTA


A doutrina atual, surgida na década de 1930, e que veio a se incorporar na legislação
brasileira, classifica conduta como comportamento humano voluntário psiquicamente
dirigido a um fim.

A conduta, pois, pressupõe um movimento humano voluntário (que seja dotado de


vontade), que cause repercussão no mundo anterior. Por isso que, como regra, não se pune a
cogitação e os atos preparatórios.

Assim, podemos traduzir dois elementos da conduta: a) comportamento voluntário e b)


exteriorização da vontade.

5.3. SITUAÇÕES QUE ENSEJAM A EXCLUSÃO DA CONDUTA


a) Caso fortuito e força maior: decorre de atos imprevisíveis, fenômenos naturais,
situações que tiveram a causa desconhecida. Para Zaffaroni, é um resultado que se produz
fora do controle da vontade.
b) Involuntariedade: atos praticados sem intenção.
b.1) Estado de inconsciência completa: sonambulismo, hipnose, ataque de
epilepsia.
b.2) Movimentos reflexos: são atos originados a partir de uma reação automática do
agente.
c) Coação física irresistível: uma força física externa conduz o agente a praticar um
fato ou o impossibilita de evitar o resultado.

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Este elemento não pode ser confundido com a coação moral irresistível,
pois, esta, além de ser uma situação à culpabilidade, o agente tinha a opção entre
o agir/não agir, mas uma força psicológica (grave ameaça), retira a liberdade de
escolha do cidadão.

5.4. FORMAS DE CONDUTA


Quando se analisa a conduta, é importante analisar a voluntariedade do agente, que
consiste em ter ciência no ato praticado.

Para tanto, é imprescindível analisar se a conduta foi dolosa (praticada


intencionalmente) ou culposa (sem intenção de produzir o resultado), praticada por ação
(conduta positiva/agir – ou também chamado de crime comissivo) ou por omissão (conduta
negativa, deixar de fazer).

Direcionaremos nossa análise, nesse momento, à ação e à omissão.

a) Crime comissivo (praticado por ação): é o crime praticado por ação, quando há
subsunção de uma conduta a um núcleo de um tipo penal.

b) Crime omissivo: trata-se de situações em que há uma abstenção de conduta, um


deixar de fazer.

b.1) Crime omissivo próprio: é o crime omissivo por excelência, aquele em que já
contem no tipo penal a ideia de não fazer, constando expressamente em seu núcleo: "deixar
de...".

Exemplos:
Art. 135. Deixar de prestar assistência, quando possível fazê-lo sem risco
pessoal, à criança abandonada ou extraviada, ou à pessoa inválida ou ferida, ao
desamparo ou em grave e iminente perigo; ou não pedir, nesses casos, o socorro
da autoridade pública:
Pena - detenção, de um a seis meses, ou multa.
Parágrafo único. A pena é aumentada de metade, se da omissão resulta
lesão corporal de natureza grave, e triplicada, se resulta a morte.

Apropriação indébita previdenciária

Art. 168-A. Deixar de repassar à previdência social as contribuições


recolhidas dos contribuintes, no prazo e forma legal ou convencional: (Incluído pela
Lei nº 9.983, de 2000)
Pena – reclusão, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa.
§ 1º Nas mesmas penas incorre quem deixar de:
I – recolher, no prazo legal, contribuição ou outra importância destinada à
previdência social que tenha sido descontada de pagamento efetuado a segurados,
a terceiros ou arrecadada do público;
II – recolher contribuições devidas à previdência social que tenham integrado
despesas contábeis ou custos relativos à venda de produtos ou à prestação de
serviços;

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III - pagar benefício devido a segurado, quando as respectivas cotas ou


valores já tiverem sido reembolsados à empresa pela previdência social.

b.2) Crime omissivo impróprio ou comissivo por omissão (existem ainda os


sinônimos: espúrio, impuro): aqui não se leva em consideração apenas a abstenção de
comportamento. Deve ser considerado para esta classificação que a omissão em análise
acontece quando o agente tinha um dever jurídico de evitar a ocorrência do resultado.

Apenas trazendo uma rápida diferenciação. Na omissão própria, o agente


tem um dever genérico de agir, enquanto na omissão imprópria, o indivíduo tem
um dever jurídico que o vincula ao resultado, caso seja omisso.

Além disso, na omissão própria é o agente responde por omissão pura,


enquanto na omissão imprópria o agente responde por crime comissivo praticado
por omissão.

A omissão imprópria tem sua previsão no art. 13, §2º do CP:

§ 2º - A omissão é penalmente relevante quando o omitente devia e


podia agir para evitar o resultado. O dever de agir incumbe a quem:
a) tenha por lei obrigação de cuidado, proteção ou vigilância;
b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o
resultado;
c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrência do
resultado.

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DIREITO PENAL
– PARTE GERAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. TEORIA GERAL DO CRIME������������������������������������������������������������������������������������������������������������ 3
2. FORMAS DE CONDUTA���������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2.1. CRIME DOLOSO�����������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. CRIME CULPOSO��������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. TEORIA GERAL DO CRIME
Avançando ao estudo da Teoria do Crime, passamos à análise dos elementos constitutivos
do tipo penal, bem como quais são os elementos imprescindíveis para a configuração do delito.
Passamos também pela análise do delito doloso e culposo, assim como pelas causas exclu-
dentes de ilicitude e culpabilidade.
Ainda, estuda-se a teoria do erro, bem como situações envolvendo concurso de crimes e o
entendimento jurisprudencial consolidado.

2. FORMAS DE CONDUTA
Quando se analisa a conduta, é importante analisar a voluntariedade do agente, que consiste
em ter ciência no ato praticado.
Para tanto, é imprescindível analisar se a conduta foi dolosa (praticada intencionalmente)
ou culposa (sem intenção de produzir o resultado), praticada por ação (conduta positiva/agir – ou
também chamado de crime comissivo) ou por omissão (conduta negativa, deixar de fazer).
Como já visto anteriormente, a ação e a omissão possuem sua relevância. Entretanto, avan-
çaremos à análise do dolo e da culpa.

2.1. CRIME DOLOSO


Nos termos do art. 18, I, do CP, diz-se doloso o crime que o agente quis o resultado ou assumiu
o risco de produzi-lo. Trata-se da vontade consciente dirigida a praticar um crime. O dolo apresenta
dois elementos: o volitivo  consiste na vontade de praticar a conduta e o intelectivo  representa
a consciência do resultado.
Apesar das inúmeras classificações de dolo apresentadas pela doutrina, trabalharemos com os relevantes para
sua prova, são eles:
I) Dolo direto ou de primeiro grau: trata-se do dolo de acordo com o seu conceito. Quando o agente, cons-
ciente da sua finalidade, pratica uma conduta destinada a um determinado fim.
II) Dolo de segundo grau (ou de consequências necessárias): é uma espécie de dolo direto, porém temos
consequências colaterais certas, decorrentes da conduta do agente. De fato, o agente não persegue imediata-
mente os efeitos colaterais, mas sabe que isso vai ocorrer. O resultado é certo e necessário.
III) Dolo indireto/indeterminado: o agente não busca resultado certo e determinado. Se desmembra em:
 Dolo alternativo: quando o agente prevê uma pluralidade de resultados, dirigindo sua conduta para realizar
qualquer um deles. Ex.: “A” encontra seu desafeto e, para tanto, desfere-lhe 3 tiros. Para “A”, tanto faz matar ou
lesionar. Porém, o agente responderá pela conduta mais grave, na medida em que se projetou também nesse
sentido.
 Dolo eventual: o agente pratica sua conduta assumindo o risco de produzir o resultado. Ele não assume a
alternatividade. O agente não quer o resultado mais grave, mas se submete ao risco de produzi-lo.
Obs. 1: As bancas elaboradoras de concurso, atualmente, têm demonstrado grande interesse na análise
dessa modalidade de dolo, especialmente em situações de crime de trânsito, e na comparação com a
culpa consciente.
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Obs. 2: Não confundir dolo eventual com dolo de segundo grau. Neste dolo, o resultado paralelo é certo e
necessário, enquanto que no dolo eventual, o resultado é incerto, mas possível.

2.2. CRIME CULPOSO


Tem previsão no art. 18, II, do CP, e diz respeito às condutas praticadas com a quebra de um
dever objetivo de cuidado. Ou seja, consiste numa conduta não pretendida pelo autor do fato, que
poderia ter sido evitado se as cautelas necessárias fossem observadas.
Nesta modalidade, o agente pratica uma conduta eivado de voluntariedade, porém espera
que seu resultado seja lícito, e pela quebra do dever objetivo de cuidado, falha.
Quebra do dever objetivo de cuidado:
I) Imprudência: consiste em uma conduta positiva, que deságua no resultado não pretendido.
II) Negligência: abstenção, conduta negativa, deixar de fazer.
III) Imperícia: falta de aptidão técnica.
Em suma, para a configuração do crime culposo, é necessário o preenchimento dos seguintes requisitos:
 conduta humana e voluntária;
 violação do dever objetivo de cuidado;
 resultado (naturalístico) involuntário;
 nexo de causalidade;
 resultado involuntário previsível;
 previsão legal para crime culposo.
Espécies de culpa:
I) Culpa consciente: o agente prevê o resultado, mas espera que ele não ocorra, supondo
conseguir evitá-lo com sua habilidade.
II) Culpa inconsciente ou própria: o agente não prevê o resultado, que era previsível.
Qualquer outro cidadão, nas mesmas condições, poderia prever. O agente não quer e
não assume o risco de produzir o resultado, mas falha relativamente ao dever de cuidado
objetivo.
III) Culpa imprópria: quando o dolo na conduta é tratado como culpa, em razão de um
erro evitável. (art. 20, §1º, CP).
Obs. 1: É elementar, para o seu concurso, diferenciar de maneira clara a culpa consciente
do dolo eventual. Na primeira situação, o agente prevê o resultado, mas acredita que
com sua habilidade ele é capaz de evitar o resultado (DANOU-SE). Já no dolo eventual,
o agente prevê o resultado e assume o risco de sua ocorrência, agindo com descaso em
relação ao bem jurídico tutelado (DANE-SE).
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SUMÁRIO
Sumário ................................................................................................................................................ 1
DIREITO PENAL – PARTE GERAL................................................................................................. 2
1. ETAPAS DA REALIZAÇÃO DO DELITO (“ITER CRIMINIS”) ............................................ 2
a) Cogitação .................................................................................................................................. 2
b) Atos Preparatórios .................................................................................................................... 2
c) Atos Executórios....................................................................................................................... 2
d) Consumação ............................................................................................................................. 2
2. Situações que Impedem a responsabilizaÇão do Agente pelo Resultado .................................... 3
2.1. Tentativa ................................................................................................................................ 3
2.2. Tentativa abandonada ou qualificada: ................................................................................... 4
2.3. Arrependimento Posterior...................................................................................................... 4
2.4. Crime Impossível ................................................................................................................... 5

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DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. ETAPAS DA REALIZAÇÃO DO DELITO (“ITER CRIMINIS”)
Aqui estamos diante do caminho do crime, os atos que são usualmente praticados até
que alcancemos um resultado (jurídico ou naturalístico).

Ademais, estuda-se também a consumação e tentativa, tendo em vista que existe reflexo
jurídico distinto em cada uma das situações.

Acerca das etapas, apresentamos as 4 etapas: a) Cogitação; b) Atos preparatórios; c)


Atos executórios; 4) Consumação.

O exaurimento não integra o iter criminis, mas serve de importante critério


para solução de questões envolvendo sucessão de leis no tempo. Também pode
recair em fato que aumenta a reprovabilidade da conduta.

A) COGITAÇÃO
Consiste a fase interna, o mero pensamento, antecipação mental. Mostra -se irrelevante
aos fins de direito na medida em que não houve o exercício ou violação de bem jurídico alheio.

B) ATOS PREPARATÓRIOS
Momento anterior ao início da execução e posterior à cogitação.
Via de regra, estes atos preparatórios são impuníveis, mas existem exceções.

As exceções aparecem nos arts. 288 e 291 do CP, bem como no art. 34 da Lei
de Drogas, e art. 5º da Lei 13.260/2016.

C) ATOS EXECUTÓRIOS
Aqui, efetivamente dá-se início à violação ao bem jurídico alheio. São as ações ou
omissões diretamente dirigidas ao intento criminoso.

D) CONSUMAÇÃO
É a fase conclusiva do iter criminis. O delito encontra-se consumado quando estiverem
reunidas todas as suas elementares (Art. 14, I, CP). Com a consumação alcança -se o resultado,
o que faz preencher a figura típica.

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Como acima mencionado, o exaurimento não compõe o caminho do crime.


Cuida-se, em verdade, de momento posterior à consumação, sendo, em regra, por
ela absorvido.

2. SITUAÇÕES QUE IMPEDEM A RESPONSABILIZAÇÃO DO


AGENTE PELO RESULTADO
2.1. TENTATIVA
Também chamada de conatus, é denominada uma norma de extensão (regra ampliativa
da tipicidade penal), que permite a aplicação de pena mesmo quando não há a consumação
delitiva.

Art. 14 - Diz-se o crime:


Crime consumado
I - consumado, quando nele se reúnem todos os elementos de sua
definição legal;
Tentativa
II - tentado, quando, iniciada a execução, não se consuma por
circunstâncias alheias à vontade do agente.
Parágrafo único - Salvo disposição em contrário, pune-se a
tentativa com a pena correspondente ao crime consumado,
diminuída de um a dois terços.

A tentativa pode se desmembrar em:

 Tentativa perfeita ou inacabada (crime falho): O agente percorre todo o iter


criminis, esgotando o processo executório que tinha por objetivo, mas a
consumação não ocorre por fatores involuntários.

 Tentativa imperfeita ou inacabada: Aqui, o agente não consegue levar adiante


todo o plano criminoso. O processo de execução delitiva sofre interferência antes
mesmo da realização do itinerário previsto.

 Tentativa vermelha ou cruenta: A vítima sofre lesões, mas o fato não se


consuma.

 Tentativa branca ou incruenta: a vítima não chega a ser fisicamente atingida.

Não admitem tentativa:


- Crimes de atentado;
- Crimes culposos;
- Crimes preterdolosos;
- Crimes omissivos próprios;
- Crimes unissubsistentes;
- Crimes habituais;
- Contravenções penais.

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2.2. TENTATIVA ABANDONADA OU QUALIFICADA:


As hipóteses relacionadas a chamada tentativa qualificada encontram respaldo no art.
15 do CP, que são os institutos da desistência voluntária e do arrependimento eficaz, também
classificados como "ponte de ouro". São duas as espécies: a desistência voluntária e o
arrependimento eficaz.

Art. 15 -O agente que, voluntariamente, desiste de prosseguir na


execução ou impede que o resultado se produza, só responde pelos
atos já praticados.

A desistência voluntária está prevista na primeira parte do art. 15 do Código


Penal, e consiste na prática em que o agente, durante a execução do delito desiste de
prosseguir na execução quando lhe era possível.

Assim, o agente que voluntariamente (não precisa ser espontaneamente) desiste de


prosseguir na execução, responde tão somente pelos atos já praticados.

Por outro lado, no arrependimento eficaz, os atos executórios já foram praticados, mas
o agente, agindo em sentindo contrário, evita o resultado do crime.

Exemplo: OREIA, com intuito de matar dispara os cinco tiros possíveis em


NARIGA. Na sequência, se arrepende e socorre a vítima, levando-a ao hospital. Por
conta do tratamento médico, NARIGA sobrevive.

Perceba que nesta segunda hipótese o agente evita a produção do resultado. E para ser
agraciado com a aplicação do instituto, o resultado não pode se produzir.

Além disso, perceba que neste instituto o agente termina de praticar TODOS os atos de
execução.

2.3. ARREPENDIMENTO POSTERIOR


Art. 16 - Nos crimes cometidos sem violência ou grave ameaça à
pessoa, reparado o dano ou restituída a coisa, até o recebimento da
denúncia ou da queixa, por ato voluntário do agente, a pena será
reduzida de um a dois terços.

Esta modalidade de "interferência" iter criminis, corresponde a uma hipótese em que o


agente se arrepende da prática delitiva após a consumação do delito.

Neste sentido, nos termos do art. 16 do CP, que também é conhecido como “Ponte de
Prata”, nos crimes sem violência ou grave ameaça, se o agente repara o dano ou restitui a
coisa (por ato voluntário – não necessariamente espontâneo) até o recebimento da
denúncia, tem sua pena reduzida de 1 a 2/3.

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CUIDADO!!
Embora o caput do art. 16 estabeleça que o instituto é aplicado aos crimes
sem violência ou grave ameaça, temos os seguintes entendimentos:

a) É aplicável este instituto aos crimes de lesões corporais culposas, tendo em


vista que, neste caso, a lesão está no resultado, e não no meio empregado.

b) Também se aplica o arrependimento posterior ao crime praticado com


violência imprópria (ex.: quando há redução de capacidade de resistência da
vítima), na medida em que inexiste violência física.

2.4. CRIME IMPOSSÍVEL


Art. 17 - Não se pune a tentativa quando, por ineficácia absoluta do
meio ou por absoluta impropriedade do objeto, é impossível
consumar-se o crime.

Este instituto se materializa e, consequentemente não permite a punição pela tentativa


quando o meio for absolutamente ineficaz (ex.: tentar matar alguém por um ato de bruxaria
ou com uma arma de brinquedo) ou pela impropriedade do objeto (ex.: atirar contra um
cadáver; tomar medicação abortiva sem estar grávida).

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DIREITO PENAL –
PARTE GERAL
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DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. TEORIA DO ERRO
Ainda dentro do campo da conduta, situação que gera boa discussão sobre o tema é a teoria
do erro, prevista no art. 20 do CP, que traz a seguinte redação: “o erro sobre elemento constitutivo
do tipo legal de crime exclui o dolo, mas permite a punição por crime culposo, se previsto em lei”.
No caput do art. 20, nós temos a figura do erro de tipo, onde o agente ignora ou tem uma
falsa percepção da realidade.
O erro de tipo pode ser desmembrado em: essencial e acidental.
O erro de tipo essencial recai sobre os dados principais do crime, e pode ser inevitável ou
evitável.
* Inevitável/Escusável/Justificável/Invencível: é o erro imprevisível, que exclui o dolo (ausência de consciência) e
a culpa (sem previsibilidade do resultado).
* Evitável/Inescusável/Injustificável/Vencível: erro previsível. Exclui somente o dolo (falta de consciência) e
pune-se a culpa, se prevista em lei.
Já o erro acidental, recai sobre dados secundários do crime. Pode se dar de seis formas:

A) ERRO SOBRE O OBJETO:


O agente confunde o objeto material. A consequência, é que o agente responde de acordo com o bem jurídico
efetivamente atingido. Não há que se falar em exclusão do dolo nem da culpa.

B) ERRO SOBRE A PESSOA:


Aqui, há o erro com relação à pessoa sobre qual recai a conduta. Aqui, existe uma vítima real (que recebe a con-
duta), e uma virtual (a que deveria receber). A consequência, conforme ensina o art. 20, §3º do CP é que o agente
responde pelo crime de acordo com as condições da vítima a que se pretendia atingir.

C) ERRO NA EXECUÇÃO/ABERRATIO ICTUS: ART. 73, CP


Quando, por acidente ou erro no uso dos meios de execução, o agente, ao invés de atingir a pessoa que preten-
dia ofender, atinge pessoa diversa, responde como se tivesse praticado o crime contra aquela, atendendo-se
ao disposto no § 3º do art. 20 deste Código. No caso de ser também atingida a pessoa que o agente pretendia
ofender, aplica-se a regra do art. 70 deste Código.

D) RESULTADO DIVERSO DO PRETENDIDO/ABERRATIO CRIMINIS OU


DELICTI
Art. 74, CP - Fora dos casos do artigo anterior, quando, por acidente ou erro na execução do
crime, sobrevém resultado diverso do pretendido, o agente responde por culpa, se o fato é previsto
como crime culposo; se ocorre também o resultado pretendido, aplica-se a regra do art. 70 deste
Código.
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

E) ERRO PROVOCADO POR TERCEIRO


art. 20, § 2º, CP - Responde pelo crime o terceiro que determina o erro.

F) ERRO SOBRE O NEXO CAUSAL


Erro sobre o nexo causal é aquele em que o resultado almejado pelo agente é alcançado, mas se produz com
nexo causal diverso, de maneira não quista pelo agente.
Divide-se em duas espécies:
a) a primeira é o erro sobre o nexo causal em sentido estrito: Ocorre quando o agente, mediante um só ato, pro-
voca o resultado visado, porém com outro nexo de causalidade. Ex.: “A” empurra “B” de uma montanha para que
ele morra afogado, porém, durante a queda, “B” bate a cabeça contra uma rocha e morre em razão das múltiplas
lesões;
b) a segunda é o dolo geral ou aberratio causae: nesta situação, o agente realiza uma pluralidade de atos, provo-
cando o resultado pretendido, porém com outro liame (nexo causal). Ex.: Caio, com intenção de matar, desfere
três tiros contra seu desafeto, Getúlio, acreditando tê-lo matado. Ato contínuo, desova o cadáver em uma
distante lagoa da região, porém, Getúlio acaba morrendo por afogamento. Dessa forma, o agente será responsa-
bilizado por crime único onde irá ser considerado, o nexo ocorrido (e não o pretendido inicialmente).
DIREITO
PENAL
SUMÁRIO

DIREITO PENAL – PARTE GERAL����������������������������������������������������������������������������� 3


1. ILICITUDE���������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������� 3
2. CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE EM ESPÉCIE����������������������������������������������������������������������� 3
2.1. ESTADO DE NECESSIDADE (ART. 24, CP)�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������3
2.2. LEGÍTIMA DEFESA (ART. 25, CP)�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������4
2.3. ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL (ART. 23, III, 1ª PARTE, CP)������������������������������������������������������������������4
2.4. EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO (ART. 23, III, 2ª PARTE, CP)��������������������������������������������������������������������������������5
2.5. CONSENTIMENTO DO OFENDIDO�������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������������5
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 3

DIREITO PENAL – PARTE GERAL


1. ILICITUDE
Também denominada antijuridicidade, é o segundo elemento do conceito analítico de crime.
Ao analisar uma conduta que é, em verdade, casuística, pois não é possível universalizar os fatos,
é preciso analisar se o agente praticou esta conduta amparado por alguma situação que tornou a
ação legítima ou não.
Se ele agir amparado por uma causa que torne lícita sua conduta, estaremos diante da exclu-
são da ilicitude e, como decorrência, do crime em si. As causas excludentes de ilicitude podem ser
chamadas de Descriminantes ou Justificantes.
A ilicitude – também denominada antijuridicidade – é a relação de contrariedade entre o fato
humano e as exigências do ordenamento jurídico.

2. CAUSAS EXCLUDENTES DE ILICITUDE EM ESPÉCIE


2.1. ESTADO DE NECESSIDADE (ART. 24, CP)
Art. 24. Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo
atual, que não provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito próprio
ou alheio, cujo sacrifício, nas circunstâncias, não era razoável exigir-se.
§ 1º Não pode alegar estado de necessidade quem tinha o dever legal de enfrentar o perigo.
§ 2º Embora seja razoável exigir-se o sacrifício do direito ameaçado, a pena poderá ser
reduzida de um a dois terços.
Nesta modalidade de descriminante, verificamos situação em que dois bens jurídicos correm
risco de perecer. Nesse contexto, a lei permite que um deles seja sacrificado em detrimento de
outrem, já que não seria possível a preservação de ambos.
Requisitos:
a) Perigo atual: é o risco presente, real, gerado por fato humano, comportamento de animal
(não provocado pelo dono) ou fato da natureza.
b) A situação de perigo não pode ter sido causada pelo agente.
c) Salvar direito próprio ou alheio.
d) Inexistência de dever legal de enfrentar o perigo.
e) Impossibilidade da prática de outro ato de salvaguarda.
Dentro do estado de necessidade, muito se discute acerca do furto famélico. Hodiernamente,
a jurisprudência encara esta situação como estado de necessidade, desde que preenchidos os
seguintes requisitos:
a) Fato praticado em razão de extrema miserabilidade do agente.
b) Que o crime seja o único/último recurso possível.
c) Subtração de coisa capaz de solucionar a situação de emergência.
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d) Falta de recursos ou impossibilidade de trabalhar.


Além disso, merece ênfase o exemplo do ataque animal.
Se o ataque animal se dá “por conta” do instinto deste, e, posteriormente, há o sacrifício
de direito alheio (ex.: morte do cachorro, invasão de domicílio ou deterioração de parte
de carro), estaremos diante do estado de necessidade.
Por outro lado, se o animal for utilizado como uma ferramenta para ataque (como uma
arma), eventual repulsa será considerada como a excludente da legítima defesa.

2.2. LEGÍTIMA DEFESA (ART. 25, CP)


Art. 25. Entende-se em legítima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessá-
rios, repele injusta agressão, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem.
Parágrafo único. Observados os requisitos previstos no caput deste artigo, considera-se
também em legítima defesa o agente de segurança pública que repele agressão ou risco de
agressão a vítima mantida refém durante a prática de crimes. (Incluído pela Lei nº 13.964,
de 2019)
É figura clássica quando se fala em excludente de ilicitude.
Requisitos:
a) Agressão injusta: trata-se de uma agressão imotivada que ataca ou coloca em risco bem
jurídico alheio. Uma vez identificada a agressão injusta, o titular do bem que pode ser violado pode
repeli-la, valendo-se da utilização dos meios necessários. Registre-se que a saída do local para buscar
uma arma, com o posterior regresso, afasta a ocorrência de legítima defesa.
b) Atual ou iminente: atual é a agressão presente, enquanto iminente é a que está para
acontecer.
c) Uso moderado dos meios necessários: deve haver um juízo de proporcionalidade ao repelir
a conduta.
d) Proteção de direito próprio ou de outrem: a legítima defesa pode ser utilizada como ins-
trumento para a proteção de direito próprio ou de terceiro.
Atenção!
O pacote anticrime inseriu no art. 25 do CP a legítima defesa de agente de segurança pública.
Todavia, trata-se dos mesmos requisitos daqueles previstos no caput. Assim, vale a pena con-
ferir a letra da lei.

2.3. ESTRITO CUMPRIMENTO DO DEVER LEGAL (ART. 23, III, 1ª PARTE,


CP)
Os agentes públicos, no curso de suas atuações, eventualmente podem violar bem jurídico
alheio (ex.: prisão). Assim, se a intervenção é praticada de maneira legal, não há que se falar em
ato ilícito, pois há respaldo da própria lei.
Nesse sentido, para não inviabilizar o desempenho das atividades inerentes ao cargo público,
o Direito Penal criou uma hipótese de exclusão de ilicitude que autoriza o agente público a praticar
condutas típicas, porém, não ilícitas.
DIREITO PENAL – PARTE GERAL 5

2.4. EXERCÍCIO REGULAR DE DIREITO (ART. 23, III, 2ª PARTE, CP)


Se a parte age em uma situação legítima, respaldada por um direito, não há que se falar em
ilícito.
Em resumo, é a excludente de ilicitude que ocorre quando um particular faz uso de uma facul-
dade que lhe é conferida pelo ordenamento jurídico.

2.5. CONSENTIMENTO DO OFENDIDO


Trata-se de causa supralegal de exclusão de ilicitude, que poderá ser reconhecida desde que:
o não consentimento não integre o tipo penal; o ofendido seja capaz; o consentimento seja válido;
o bem deve seja disponível; o bem seja próprio; consentimento seja anterior à lesão; o consenti-
mento seja expresso.
É importante destacar que o art. 23 do CP apresenta um rol exemplificativo, ou seja, é possível
identificar outras causas de exclusão da ilicitude no ordenamento jurídico.
Por exemplo, a doutrina entende que as hipóteses elencadas no art. 128 do CP – aborto tera-
pêutico e aborto humanitário – são espécies de exclusão da ilicitude no crime de aborto.
Também, é pacífico o entendimento de que há, inclusive, causas supralegais de exclusão de
ilicitude, ou seja, situações em que, mesmo diante da ausência de lei específica, não haverá crime
na conduta do agente.
O consentimento – hipótese supralegal de exclusão da ilicitude – pode ser posterior à conduta
do agente? A resposta é NÃO. Segundo a jurisprudência dos Tribunais Superiores, o consenti-
mento da suposta vítima deve ser prévio ou, no mínimo, concomitante à conduta do agente.
Havendo excesso durante a prática de uma excludente de ilicitude, a Lei permite que haja
punição por excesso doloso ou culposo (art. 23, CP).
Fique atento, pois isso já foi cobrado pela CESPE.

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