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ASSOCIAÇÃO EDUCATIVA EVANGÉLICA

FACULDADE DE CIÊNCIA E EDUCAÇÃO DE RUBIATABA
UNIDADE RUBIATABA – FACER FACULDADES
CURSO DE DIREITO

DANILO JOSÉ DE FARIA

A SUPERLOTAÇÃO DOS PRESÍDIOS BRASILEIROS E A

CONSEQUENTE REINCIDÊNCIA CRIMINAL

RUBIATABA
2016
 2

DANILO JOSÉ DE FARIA

A SUPERLOTAÇÃO DOS PRESÍDIOS BRASILEIROS E A

CONSEQUENTE REINCIDÊNCIA CRIMINAL

Monografia apresentada ao curso de Direito da

Faculdade de Ciência e Educação de
Rubiataba, Unidade Rubiataba (FACER), como
requisito parcial para a obtenção do grau de
Bacharel em Direito, sob a orientação do
Professor Ms. Márcio Lopes Rocha.

De acordo e recomendado para a banca

___________________
Professor Orientador

RUBIATABA
2016
 3

Associação Educativa Evangélica

Faculdade de Ciência e Educação de Rubiataba
Curso de Direito

Monografia intitulada “A Superlotação dos Presídios Brasileiros e a Consequente

Reincidência Criminal”, de autoria de Danilo José de Faria, aprovada pela banca
examinadora constituída pelos seguintes professores:

______________________________________________________
Prof. Ms. Márcio Lopes Rocha – FACER Faculdades
Orientador

______________________________________________________
Prof. Ms. Rogério Lima – FACER Faculdades
Examinador

______________________________________________________
Prof.ª Ms. Marise de Melo Lemes – FACER Faculdades
Examinadora

Resultado: __________

Rubiataba, ___ de Junho de 2016.

 4

Primeiramente dedico este trabalho a

Deus, pois sem ele nada teria sentido. Em
seguida, dedico aos meus pais, minha irmã
e demais familiares e amigos que me
apoiaram na minha jornada sem requerer
nada em troca.
 5

A Deus, novamente, agradeço a

oportunidade e benção. De modo singular,
aos meus pais, que sempre acreditaram na
minha capacidade e me incentivaram a
seguir em frente, apesar dos percalços
enfrentados. Agradeço, igualmente, à
minha irmã, amigos e familiares que me
apoiaram por toda minha trajetória. Enfim,
meu muito obrigado! Ao meu orientador,
Professor Márcio Lopes Rocha, por toda
orientação, paciência, apoio, confiança,
disposição e dedicação de sua enorme
sabedoria para a elaboração deste nosso
trabalho. Por fim, à Instituição, a todos os
professores e colegas que fizeram parte
não só deste trabalho, mas também de
minha formação. Agradeço a todos!
 6

“Tudo está fluindo. O homem está em

permanente reconstrução; por isto é livre:
liberdade é o direito de transformar-se”.
Lauro de Oliveira Lima
 7

RESUMO:

O sistema prisional brasileiro está falido. Os estabelecimentos penais não possuem estrutura para
abrigar o crescente número de detentos e, por consequência, violam todos os direitos a eles inerentes,
tais como saúde, alimentação, cela individual, privacidade, e, principalmente humanidade. O Estado,
aliado à negligência do poder judiciário, é omisso em relação à ressocialização do preso, o que gera
ainda mais revolta nos reeducandos. A sociedade também tem parte na ineficácia da reintegração do
preso, uma vez que o marginaliza e não lhe proporciona nova chance quando termina de cumprir sua
pena. Como efeito, a reincidência criminal é latente e, a cada retorno do agente ao sistema prisional
brasileiro que é desumano e degradante, há o aumento da sua periculosidade. O Estado deve tomar
outras medidas além da parceria público-privada, tais como oferecer assistência ao preso e egresso, e
implantar políticas públicas no afã de ressocializar o condenado.

Palavras-chave: Dignidade Humana; Liberdade; Privatização; Penitenciárias; Reincidência;

Superlotação das Cadeias.

ABSTRACT:

The Brazilian prison system is broken. The prisons do not have a structure to house the growing number
of inmates and, therefore, violate all the rights attached to them, such as health, food, individual cell,
privacy, and especially humanity. The state, coupled with the neglect of the judiciary, is silent on the
resocialization of the prisoner, which creates even more revolt in reeducation. The company also has
part in the ineffectiveness of the reintegration of the prisoner, since marginalizes and does not give you
another chance when he finishes serving his sentence. In effect, the criminal recidivism is latent and
every return of the agent to the Brazilian prison system that is inhuman and degrading, there is
increasing its dangerousness. The State shall take measures other than the public-private partnership,
such as offering assistance to the prisoner and egress, and implement public policies in the effort to re-
socialize the convicted.

Key-words: Human dignity; Freedom; Privatization; Penitentiaries; Recidivism; Overcrowding in

Chains.
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LISTA DE ABREVIATURAS

Art. – Artigo
Arts. – Artigos
CF – Constituição Federal
CP – Código Penal
CPP – Código de Processo Penal
LEP – Lei de Execução Penal
n. – Número
p. – página
STF – Supremo Tribunal Federal
STJ – Superior Tribunal de Justiça
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LISTA DE SÍMBOLOS

§ – parágrafo
Caput – Conceito
In Verbis – Expressão em latim que significa “Nestes Termos”.
In Casu – Expressão em latim que significa “No caso”.
Vide – Veja
 10

SUMÁRIO

1 INTRODUÇÃO ....................................................................................................... 11

2 A RESSOCIALIZAÇÃO CRIMINAL NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL E NA LEI DE

EXECUÇÃO PENAL ................................................................................................. 12

3 ESTABELECIMENTOS PENAIS ........................................................................... 27

3.1 CONCEITO E OBSERVAÇÕES PRELIMINARES .............................................. 27

3.2 SISTEMA PRISIONAL NACIONAL ..................................................................... 29

3.2.1 Da Afronta aos Direitos do Preso ..................................................................... 34

3.2.2 Parceria Público-Privada .................................................................................. 37

4 A SUPERLOTAÇÃO NOS PRESÍDIOS BRASILEIROS E A REINCIDÊNCIA

CRIMINAL ................................................................................................................. 40

4.1 DA SUPERLOTAÇÃO DOS PRESÍDIOS ............................................................ 40

4.2 DA REINCIDÊNCIA CRIMINAL........................................................................... 46

4.3 DA REINCIDÊNCIA COMO CONSEQUÊNCIA DA SUPERLOTAÇÃO DOS

PRESÍDIOS ............................................................................................................... 49

5 CONCLUSÃO ........................................................................................................ 52

REFERÊNCIAS BIBLIOGRÁFICAS ......................................................................... 53

 11

1 INTRODUÇÃO

Este trabalho monográfico abordará o tema “A Superlotação dos Presídios

Brasileiros e a Consequente Reincidência Criminal”, do qual tem como objetivo
discorrer a respeito dos estabelecimentos penais brasileiros, dos direitos e garantias
resguardados ao preso, da superlotação das penitenciárias nacionais e a reincidência
criminal como fruto da omissão e negligência estatal e judicial.
A problemática tem como foco responder se a superpopulação carcerária
brasileira, somado à estrutura precária dos estabelecimentos penais e o preconceito
da sociedade com o ex-detento, contribui como fator determinante para a reiteração
criminal do preso.
A justificativa, por sua vez, centraliza-se na contradição encontrada na
finalidade da sanção penal, eis que se tem como objetivo reinserir o preso na
sociedade de modo que não retorne ao mundo do crime. Contudo, o que se percebe
é a falta de estrutura do Estado em dispor de estabelecimentos penais adequados e
dignos a ressocializar o detento, o que acarreta, por conseguinte, na reincidência
criminal do mesmo.
Nessa toada, o segundo capítulo tratará da ressocialização criminal na
Constituição Federal e na Lei de Execução Penal, demonstrando a aplicabilidade e os
efeitos de cada um.
Na sequência, o terceiro capítulo narrará sobre o conceito e as
observações preliminares dos estabelecimentos penais, bem assim a respeito do
sistema prisional nacional, da afronta aos direitos do preso e da parceria público-
privada.
Em derradeiro, o quarto capítulo discorrerá sobre a superlotação dos
presídios brasileiros e a reincidência criminal, sem olvidar abordar e demonstrar a
reincidência como consequência da superpopulação dos presídios brasileiros. Por fim,
serão apresentadas as conclusões e, por conseguinte, as referências do presente
estudo monográfico.
 12

2 A RESSOCIALIZAÇÃO CRIMINAL NA CONSTITUIÇÃO FEDERAL E

NA LEI DE EXECUÇÃO PENAL

Como meio de reprimir certas condutas inadequadas que reflitam na

sociedade como um todo e de forma negativa, o Estado criou a prisão como método
de punir o condenado que infringiu as regras por ele impostas. A esse método dá-se
o nome de jus puniendi, que se revelou diante da necessidade de taxar e condicionar
a pena a uma prévia cominação legal e a um julgamento.
Contudo, para evitar que o legislador ultrapasse qualquer limite na execução
da sanção penal imposta, a Constituição Federal de 1988 prevê inúmeros dispositivos
que salvaguardam garantias supremas e fundamentais do preso. Todavia, como será
demonstrada, a falta de estrutura, preparo e medidas públicas têm permitido a
violação destas garantias constitucionais.
Logo, ao terminar de cumprir a reprimenda lhe imposta, o condenado encontra
dificuldades de se reinserir no mercado de trabalho por justamente ser “taxado” como
inadequado, frustrando, assim, o ideal de ressocialização da pena previsto no art. 40
da Lei de Execução Penal.
Neste contexto, Mirabete (2000, p. 120) afirma que “a habilitação profissional
é uma das exigências das funções da pena, pois facilita a reinserção do condenado
no convívio familiar e social a fim de que ela não volte a delinquir”. De acordo com
Jesus (2008):

A lei de Execução Penal foi influenciada, por esses estudos, pela

preocupação por buscar a individualização da execução da pena,
respeitar o preso como pessoa, como cidadão e não simplesmente,
como criminoso. Nesta linha de respeito pela pessoa do preso, a Lei
de Execução Penal prevê a realização de exame de personalidade,
diferenciando essencialmente do exame criminológico, já que
investiga a relação crime – criminoso, enquanto o de personalidade
busca a compreender o preso enquanto pessoa, “para além das
grades”, visando uma investigação de todo um histórico de vida, numa
abordagem, bem mais abrangente e profundo.

E continua:

O modelo ressocializador das nossas prisões destaca-se por seu

realismo, pois não lhe importam os fins ideais da pena, muito menos
o delinqüente abstrato, senão o impacto real do castigo, tal como é
cumprido no condenado concreto do nosso tempo, não lhe importa a
pena nominal que contemplam os códigos, senão a que realmente se
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executa nas penitenciárias hoje importa sim, o sujeito histórico

concreto, em suas condições particulares de ser e de existir.

Deste modo, curial ressaltar que a Lei de Execução Penal brasileira (Lei n.
7.210/84) tem como finalidade única reintegrar o condenado ao convívio na
sociedade, conforme determinação dos tribunais superiores. In verbis:

RECURSO DE AGRAVO - EXECUÇÃO PENAL - FALTA

DISCIPLINAR DE NATUREZA GRAVE - PEQUENO GRAU DE
REPROVABILIDADE DA CONDUTA - ADVERTÊNCIA - MEDIDA
SUFICIENTE E ADEQUADA NO CASO EM CONCRETO - RESPEITO
AO DISPOSTO NO ART. 57 DA LEP E AO PRINCÍPIO DA
PROPORCIONALIDADE - FINALIDADE DE RESSOCIALIZAÇÃO
ATENDIDA. - Apesar de a justificativa apresentada pelo sentenciado
não afastar a falta grave cuja prática lhe foi imputada, certo é que, no
caso em exame, a aplicação da pena de advertência, sem a regressão
do regime prisional do reeducando, mostrou-se adequada, com base
no disposto no art. 57 da LEP e aplicando-se o princípio da
proporcionalidade, atingindo a finalidade precípua da execução penal,
que é a ressocialização do preso. (TJ-MG - AGEPN:
10471091186992002 MG, Relator: Beatriz Pinheiro Caires, Data de
Julgamento: 03/10/2013, Câmaras Criminais / 2ª CÂMARA
CRIMINAL, Data de Publicação: 14/10/2013)

EMENTA: AGRAVO DE EXECUÇÃO PENAL -TEM TRABALHO

EXTERNO - EXTENSÃO DO HORÁRIO DE TRABALHO
EXTRAMURO ACIMA DE 44 HORAS SEMANAIS POSSIBILIDADE
DE INTEGRAÇÃO SOCIAL DO APENADOINTERPRETAÇÃO -
PRINCÍPIOS DA INDIVIDUALIZAÇÃO E HUMANIZAÇÃO DA PENA -
FINALIDADE RESSOCIALIZADORA DA PENA - RELEVÂNCIA DO
TRABALHO - FISCALIZAÇÃO MANTIDA - PRECEDENTES DESTE
TRIBUNAL E DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA - RECURSO
DESPROVIDO A doutrina sem qualquer divergência leciona que a
pena tem a função de punir o agente pelo crime praticado (finalidade
retributiva) e principalmente a de recuperar socialmente o condenado
(função utilitarista), sempre buscando evitar a reincidência, estando
esta dupla finalidade prevista no próprio artigo 59 do Código Penal
(retribuição e prevenção). Na luta pela reeducação do preso não se
controverte acerca da importância do trabalho, daí porque a legislação
vigente procura premiar o apenado que trabalhe, evitando o mal da
ociosidade. [...] (TJ-RJ - EP: 00632678720138190000 RJ 0063267-
87.2013.8.19.0000, Relator: DES. MARCUS HENRIQUE PINTO
BASILIO, Data de Julgamento: 10/12/2013, PRIMEIRA CAMARA
CRIMINAL, Data de Publicação: 30/01/2014 13:04)

Assim, para que essa finalidade ressocializadora seja alcançada, o Estado

impõe medidas que devem ser tomadas, bem como dispõe deveres e direitos ao
reeducando, a fim de que ele cumpra integralmente sua reprimenda com dignidade e,
sobretudo, que se ressocialize. Para Nery e Júnior (2006, p.164):
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Presos e direitos humanos. Tanto quanto possível, incumbe ao Estado

adotar medidas preparatórias ao retorno do condenado ao convívio
social. Os valores humanos fulminam os enfoques segregacionistas.
A ordem jurídica em vigor consagra o direito do preso ser transferido
para local em que possua raízes, visando a indispensável assistência
pelos familiares.

Ao prever a pena privativa de liberdade, observa-se que o legislador teve

como objetivo proteger a sociedade e cuidar para que o condenado seja preparado
para a reinserção social. Todavia, em que pese seja essa a intenção, nossos
estabelecimentos penais não estão atualmente preparados para reinserir o preso.
Nesse sentido, afirma Mirabete (2000, p. 24):

A ressocialização não pode ser conseguida numa instituição como a

prisão. Os centros de execução penal, as penitenciárias, tendem a
converter-se num microcosmo no qual se reproduzem e se agravam
as grandes contradições que existem no sistema social exterior (...). A
pena privativa de liberdade não ressocializa, ao contrário, estigmatiza
o recluso, impedindo sua plena reincorporação ao meio social. A
prisão não cumpre a sua função ressocializadora. Serve como
instrumento para a manutenção da estrutura social de dominação.

Quanto à necessidade das prisões, Bitencourt (1993, p. 11/12) explica que é

“uma exigência amarga, mas imprescindível, vista como um mal necessário por
possuir na sociedade seres imperfeitos que são os homens, limitando a prisão para
as situações de necessidade”.
Neste contexto, o que se extrai é que os estabelecimentos penais não
cumprem de forma eficaz sua finalidade, que é a reinserção do reeducando na
sociedade, pelo contrário, na maioria das vezes, o torna mais violento, dando ênfase
a seus valores negativos. Ainda segundo Bitencourt (1993, p. 132):

É preciso reconhecer que a pena privativa de liberdade é um

instrumento, talvez dos mais graves, com que conta o Estado pra
preservar a vida social de um grupo determinado. Esse tipo de pena,
contudo, não resolveu o problema da ressocialização do delinqüente:
a prisão não ressocializa. As tentativas para eliminar as penas
privativas de liberdade continuam. A pretendida ressocialização deve
sofrer profunda revisão.

Nesse mesmo caminho trilha o entendimento de Mirabete (2000, p. 24):

A ressocialização não pode ser conseguida numa instituição como a

prisão. Os centros de execução penal, as penitenciárias, tendem a
 15

converter-se num microcosmo no qual se reproduzem e se agravam

as grandes contradições que existem no sistema social exterior [...]. A
pena privativa de liberdade não ressocializa, ao contrário, estigmatiza
o recluso, impedindo sua plena reincorporação ao meio social. A
prisão não cumpre a sua função ressocializadora. Serve como
instrumento para a manutenção da estrutura social.

O princípio da dignidade humana, elencada na Constituição Federal vigente,

é nitidamente violada quando se trata das prisões brasileiras e da ressocialização dos
presos, vez que não permitem ao ex-presidiário obter nova chance de vida digna na
sociedade. Nas palavras de Canotilho (1990, p. 135):

A dignidade da pessoa humana requer uma densificação axiológica,

levando-se em conta a amplitude do seu sentido no contexto
normativo constitucional, pois é concebida como referência
constitucional unificadora de todos os direitos fundamentais e não uma
qualquer idéia apriorística do homem, não podendo reduzir-se o
sentido da dignidade da pessoa humana à defesa dos direitos
pessoais tradicionais, esquecendo-a nos casos de direitos sociais, ou
invocá-la para construir a “teoria do núcleo da personalidade”
individual, ignorando-a quando se trate de direitos econômicos, sociais
e culturais.

No pacto internacional sobre direitos civis e políticos aderidos pelo Brasil, o

art. 2º descreve que o direito à vida é inerente à pessoa humana, sendo que tal direito
deverá ser protegido pela lei, e que ninguém poderá ser arbitrariamente privado de
sua vida. Nesse sentido a jurisprudência é pacífica. Veja-se:

EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. OMISSÃO. INOCORRÊNCIA.

DECISÃO SUFICIENTEMENTE FUNDAMENTADA. PREVALENCIA
DOS PRINCÍPIOS INDIVIDUAIS E DA DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA DO PRESO. Diferente do alegado pelo embargante, a
decisão ora embargada considerou os princípios constitucionais
elencados, enfrentando-os e dando tratamento individualizado ao
condenado, visando priorizar de maneira ponderada e à luz do
princípio da proporcionalidade, os direitos individuais e a dignidade da
pessoa humana do preso, nos termos da Constituição Federal.
EMBARGOS DESACOLHIDOS. (Embargos de Declaração Nº
70059972711, Terceira Câmara Criminal, Tribunal de Justiça do RS,
Relator: Jayme Weingartner Neto, Julgado em 21/08/2014)(TJ-RS -
ED: 70059972711 RS, Relator: Jayme Weingartner Neto, Data de
Julgamento: 21/08/2014, Terceira Câmara Criminal, Data de
Publicação: Diário da Justiça do dia 16/09/2014)

AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROIBIÇÃO DE ENTRADA DE

NOVOS PRESOS NA CADEIA PÚBLICA DE MADALENA E
PROVIDENCIAR A TRANSFERÊNCIA DOS PRESOS EXCEDENTES
À ESTABELECIMENTO ADEQUADO. VIOLAÇÃO AO PRINCÍPIO DA
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DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. RECURSO CONHECIDO E

NÃO PROVIDO. 1.- No caso em apreço, vislumbra-se que o agravante
se insurge contra a decisão do douto magistrado que determinou a
proibição de entrada de novos presos na Cadeia Pública de Madalena,
devendo o Estado do Ceará providenciar a transferência de presos
excedentes à estabelecimento adequado. 2.- Em verdade, busca-se
nesta ação defesa não só do interesse de presos ou custodiados, mas
também do interesse difuso da população em razão de segurança
pública, em risco pela precariedade e deficiência na contenção
daqueles, como também no mínimo de bem estar que são
merecedores mesmo criminosos condenados. 3.- No conflito entre o
princípio da separação dos poderes e o princípio da dignidade da
pessoa humana deve prevalecer este último, tendo em vista que a
efetividade de políticas públicas no âmbito das unidades
penintenciárias é uma das formas mais abrangentes de possibilidade
de concretização aos direitos fundamentais estabelecidos na
CRFB/88, priorizando-se o serviço estatal minimamente humanitário
ao preso, como reflexo do Estado Democrático de Direito. 4.- Recurso
conhecido e não provido. ACÓRDÃO: Vistos, relatados e discutidos
estes autos, acorda a 6ª Câmara Cível do Tribunal de Justiça do
Estado do Ceará, em conhecer do agravo, para, negar-lhe provimento,
nos termos do voto do relator, parte integrante deste. SÉRGIA MARIA
MENDONÇA MIRANDA Presidente do Órgão Julgador Exmo. Sr.
JUCID PEIXOTO DO AMARAL Relator Ministério Público (TJ-CE - AI:
06303080620158060000 CE 0630308-06.2015.8.06.0000, Relator:
JUCID PEIXOTO DO AMARAL, 6ª Câmara Cível, Data de Publicação:
02/03/2016)

MANDADO DE SEGURANÇA CRIMINAL. TRANSFERÊNCIA DE

PRESO PROVISÓRIO PARA ESTABELECIMENTO PRISIONAL EM
OUTRO MUNICÍPIO. ALEGAÇÃO DE VIOLAÇÃO DO DIREITO À
ASSISTÊNCIA FAMILIAR. NECESSIDADE DA MEDIDA.
SUPERLOTAÇÃO. CONFLITO DE DIREITOS FUNDAMENTAIS.
PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA. GARANTIA DA
HUMANIDADE PARA OS DEMAIS PRESOS. AUSÊNCIA DE
DIREITO LÍQUIDO E CERTO. ORDEM DENEGADA. I - A
permanência do preso em local próximo à família não é um direito
absoluto e tampouco ilimitado, devendo ser obedecido, levando-se em
consideração o interesse público, e a avaliação fundamentada do juiz,
mediante análise de requisitos, entre eles a existência de vaga no
estabelecimento prisional para onde se pretende ser transferido. II - A
colisão entre direitos fundamentais se resolve pela ponderação dos
interesses envolvidos. No caso em tela, de superlotação, a medida
adotada pela autoridade impetrada objetiva preservar o princípio
fundamental da dignidade humana, previsto no art. 1º, inciso III, CF,
fundamento do Estado brasileiro, e, mais, assegurar aos presos o
respeito à integridade física e moral (art. 5º, inciso XLIX). III - A
transferência do impetrante para um município que dista 154km da
capital (um trajeto de cerca de 2 horas) não veda a assistência familiar,
apenas mitiga esse interesse individual do impetrante para preservar
o interesse dos demais presos e da sociedade. Com isso, a
prevalência do princípio da dignidade da pessoa humana não resulta
na negação do direito à assistência familiar, mas a solução contrária
sacrifica inteiramente aquele princípio fundamental. IV Segurança
denegada. (TJ-AL - MS: 08031287620148020000 AL 0803128-
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76.2014.8.02.0000, Relator: Des. Sebastião Costa Filho, Data de

Julgamento: 18/11/2014, Tribunal Pleno, Data de Publicação:
18/11/2014)

Já no que se refere à integridade física e moral do indivíduo, prevista no art.

5º, inciso III, da CF/88, ressalta que ninguém será submetido à tortura nem a
tratamento desumano ou degradante. Logo, quando o preso conclui o cumprimento
da pena lhe imposta pelo Estado e sai em busca de um recomeço na sociedade, não
pode de maneira nenhuma ser excluído por seus atos anteriores, caso contrário,
nunca lhe será permitida uma nova inserção no mercado de trabalho.
Na verdade, o que se tem que ter em mente que a pena, por si só, é uma
resposta ao jus puniendi estatal e não deve ser alastrada para a vida social. No mesmo
sentido é o entendimento consolidado pelo Superior Tribunal de Justiça. Vide:

ADMINISTRATIVO. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO.

INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. REGIME MILITAR.
TORTURA. IMPRESCRITIBILIDADE. INAPLICABILIDADE DO ART.
1º DO DECRETO 20.910/1932. QUANTUM INDENIZATÓRIO.
REVISÃO. IMPOSSIBILIDADADE. [...] O Brasil é signatário do Pacto
Internacional sobre os Direitos Civis e Políticos das Nações Unidas –
incorporado ao ordenamento jurídico pelo Decreto-Legislativo
226/1991, promulgado pelo Decreto 592/1992 –, que traz a garantia
de que ninguém será submetido a tortura, nem a pena ou a
tratamentos cruéis, desumanos ou degradantes, bem como prevê a
proteção judicial para os casos de violação de direitos humanos. [...]
(STJ - REsp: 1104731 RS 2008/0277385-9, Relator: Ministro
HERMAN BENJAMIN, Data de Julgamento: 05/03/2009, T2 -
SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: <!-- DTPB: 20091105</br> -
-> DJe 05/11/2009)

PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. INDENIZAÇÃO.

REPARAÇÃO DE DANOSMATERIAIS E MORAIS. REGIME MILITAR.
DISSIDENTE POLÍTICO PRESO NAÉPOCA DO REGIME MILITAR.
TORTURA. DANO MORAL. FATO NOTÓRIO. NEXOCAUSAL. NÃO
INCIDÊNCIA DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL - ART. 1º DECRETO
20.910/1932. IMPRESCRITIBILIDADE. 1. A dignidade da pessoa
humana, valor erigido como um dos fundamentos da República
Federativa do Brasil, experimenta os mais expressivos atentados
quando engendradas a tortura e a morte, máxime por delito de opinião.
2. Sob esse ângulo, dispõe a Constituição Federal: Art. 1º. A República
Federativa do Brasil, formada pela união indissolúvel dos Estados e
Municípios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrático
de Direito e tem como fundamentos: III - a dignidade da pessoa
humana; Art. 5º. Todos são iguais perante a lei, sem distinção de
qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no País a inviolabilidade do direito à vida, à liberdade, à
igualdade, à segurança e à propriedade, nos termos seguintes; III -
ninguém será submetido a tortura nem a tratamento desumano ou
 18

degradante; [...] (STJ - REsp: 1165986 SP 2008/0279634-1, Relator:

Ministro LUIZ FUX, Data de Julgamento: 16/11/2010, T1 - PRIMEIRA
TURMA, Data de Publicação: DJe 04/02/2011)

Não obstante, Beccaria (1998, p. 162/163) explica que “para que toda a pena
não seja uma violência de um ou de muitos contra um cidadão particular, deve ser
essencialmente pública, pronta, necessária, a menor possível nas circunstâncias
dadas, proporcional aos delitos, fixadas pelas leis”.
Mister também frisar que a Lei de Execução Penal têm duas finalidades:
primeiro, dar ao apenado condições efetivas para que este adentre ao meio social e,
segundo, que não volte a reincidir no mundo do criminoso. Vale assinalar, que para
que os direitos e garantias previstas na Lei de Execução Penal tenham eficácia, deve
ocorrer uma atuação conjunta e harmônica entre a União, os Estados, os Municípios
e a Comunidade.
No que tange a responsabilidade para executar as penas privativas de
liberdade, o art. 4º da Lei de Execuções Penais afirma que tal competência é
intrínseca ao Estado, devendo este recorrer à colaboração da sociedade, bem como
dar assistência ao preso e ao internado, objetivando prevenir o crime e orientar o
retorno à convivência em sociedade, conforme delineado pelo art. 10º do mesmo
diploma legal.
Na individualização da pena, temos no artigo 5º da LEP que os condenados
serão classificados segundo os seus antecedentes e personalidade, no afã de orientar
a individualização da execução da reprimenda imposta. Registre-se que essa
disposição está de acordo com o previsto no art. 5º, inciso XLVI da CF/88, que dispõe
que a lei regulará a individualização da pena. Segundo entendimento do Supremo
Tribunal Federal:

[...] O processo de individualização da pena é um caminhar no rumo

da personalização da resposta punitiva do Estado, desenvolvendo-se
em três momentos individuados e complementares: o legislativo, o
judicial e o executivo. É dizer: a lei comum não tem a força de subtrair
do juiz sentenciante o poder-dever de impor ao delinquente a sanção
criminal que a ele, juiz, afigurar-se como expressão de um concreto
balanceamento ou de uma empírica ponderação de circunstâncias
objetivas com protagonizações subjetivas do fato-tipo. Se compete à
lei indicar os parâmetros de densificação da garantia constitucional da
individualização do castigo, não lhe é permitido se desgarrar do núcleo
significativo que exsurge da Constituição: o momento concreto da
aplicação da pena privativa da liberdade, seguido do instante
igualmente concreto do respectivo cumprimento em recinto
 19

penitenciário. Ali, busca da justa medida” entre a ação criminosa dos

sentenciados e reação coativa do estado. Aqui, a mesma procura de
uma justa medida, só que no transcurso de uma outra relação de
causa e efeito: de uma parte, a resposta crescentemente positiva do
encarcerado ao esforço estatal de recuperá-lo para a normalidade do
convívio social; de outra banda, a passagem de um regime prisional
mais severo para outro menos rigoroso. [...] (STF - HC: 104174 RJ,
Relator: Min. AYRES BRITTO, Data de Julgamento: 29/03/2011,
Segunda Turma, Data de Publicação: DJe-093 DIVULG 17-05-2011
PUBLIC 18-05-2011 EMENT VOL-02524-01)

Para Nucci (2012, p. 183), “a classificação significa distribuir em grupos ou

classes. Segundo o autor, é de suma importância separar os presos a fim de evitar
um contato negativo entre apenados primários e reincidentes, não devendo mesclá-
los”.
Igualmente, discorre Mirabete (2000, p. 46) que a individualização deve
“aflorar técnica e científica, nunca improvisada, iniciando-se com a indispensável
classificação dos condenados a fim de serem destinados aos programas de execução
mais adequados, conforme as condições pessoais de cada um”.
Com efeito, é o que entende Nucci (2012, p. 189), ao destacar que “uma das
principais finalidades da pena a prevenção ao crime por meio da reeducação do
condenado, favorecendo a sua reinserção social”. Ainda para o citado autor:

Cabe ao Estado aparelhamento suficiente para que o egresso não seja

abandonado ao sair do presídio, cabendo também o apoio do Estado,
em uma busca conjunta com o egresso pela busca de emprego. Após
deixar o cárcere o egresso precisa do amparo do Estado para retomar
sua vida, melhor ainda se puder contar com o apoio da família e
amigos.

O art. 11, da LEP, por sua vez, elenca as formas de assistência aos presos,
quais sejam: material, à saúde, jurídica, educacional, social e religiosa. Ocorre que a
omissão estatal a respeito desses direitos e garantias legais é constante, cabendo aos
operadores do direito observarem e resguardaram suas aplicações. No ponto, calha
citar algumas jurisprudências:

HABEAS CORPUS MEDIDA DE SEGURANÇA PACIENTE

RECOLHIDO EM ESTABELECIMENTO PRISIONAL ADEQUADO AO
CUMPRIMENTO DE PENA EM REGIME FECHADO
CONSTRANGIMENTO ILEGAL ASSISTÊNCIA AO PRESO DEVER
DO ESTADO TRATAMENTO PSICOLÓGICO PARA DISFUNÇÃO
COMPORTAMENTAL ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA.
 20

Compete ao Estado fornecer ao inimputável a assistência compatível

com a medida de segurança aplicada, resguardando-lhe os direitos
inerentes à dignidade da pessoa humana e à sua condição social,
inclusive fornecendo-lhe a assistência à saúde para correção de
disfunção de comportamento. (TJ-SP - HC: 1758444720128260000
SP 0175844-47.2012.8.26.0000, Relator: Willian Campos, Data de
Julgamento: 23/10/2012, 4ª Câmara de Direito Criminal, Data de
Publicação: 31/10/2012)

EXECUÇÃO PENAL - ASSISTÊNCIA AO PRESO - DEVER DO

ESTADO - TRATAMENTO PSICOLÓGICO PARA DISFUNÇÃO
COMPORTAMENTAL - CABIMENTO. Compete ao Estado fornecer ao
reeducando à devida assistência ao preso, resguardando-lhe os
direitos inerentes à sua dignidade da pessoa humana e a sua condição
social, inclusive fornecendo-lhe a assistência à saúde para correção
de disfunção de comportamento. (TJ-SP - AGEPN: 990080401297 SP,
Relator: Willian Campos, Data de Julgamento: 14/10/2008, 4ª Câmara
de Direito Criminal, Data de Publicação: 31/10/2008)

No ponto, Mirabete (2000, p. 77) destaca a importância da figura do assistente

social no processo de reinserção social do preso, tendo em vista que “cabe a este
profissional procurar estabelecer a comunicação entre o preso e a sociedade no
período em que este se encontrar afastado da vida em social e família”.
Na sequência, o referido autor explica que (2000, p. 78):

Dentro da concepção penitenciária moderna, corresponde ao Serviço

Social uma das tarefas mais importantes dentro do processo de
reinserção social do condenado ou internado, pois o assistente social
compete acompanhar o delinquente durante todo o período de
recolhimento, investigar sua vida com vistas na redação dos relatórios
sobre os problemas dos presos, promover a orientação do assistido
na fase final do cumprimento da pena , etc, tudo para colaborar e
consolidar vínculos familiares e auxiliar na resolução dos problemas
que dificultam a reafirmação do liberado ou egresso em sua própria
identidade.

Vislumbra-se, portanto, que ao assistente social cabe também o papel de

proporcionar auxílio para minimizar as situações encontradas no interior dos
estabelecimentos penais e tornando seus efeitos menos prejudiciais aos presos, de
modo que adquiram responsabilidades e tenham condições pessoais para que se
ajuste socialmente.
Por conseguinte, o art. 41 da Lei de Execução Penal trata dos direitos do
reeducando, quais sejam: alimentação suficiente e vestuário; atribuição de trabalho e
sua remuneração; previdência social; constituição de pecúlio; proporcionalidade na
distribuição do tempo para o trabalho, o descanso e a recreação; exercício das
 21

atividades profissionais, intelectuais, artísticas e desportivas anteriores, desde que

compatíveis com a execução da pena; assistência material, à saúde, jurídica,
educacional, social e religiosa; proteção contra qualquer forma de sensacionalismo;
entrevista pessoal e reservada com o advogado; visita do cônjuge, da companheira,
de parentes e amigos em dias determinados; chamamento nominal; igualdade de
tratamento salvo quanto às exigências da individualização da pena; audiência especial
com o diretor do estabelecimento; representação e petição a qualquer autoridade, em
defesa de direito; contato com o mundo exterior por meio de correspondência escrita,
da leitura e de outros meios de informação que não comprometam a moral e os bons
costumes.
A respeito desses direitos, Nucci (2012, p. 208) explica que “são de suma
importância por representarem expressamente os direitos essenciais do preso, esse
artigo estabelece vários direitos elencados que são exemplificativos, pois não
esgotam”.
A jurisprudência também resguarda a aplicação de tais direitos. Vide:

APELAÇÃO CÍVEL. DIREITO DE VISITAÇÃO DE FILHO MENOR AO

PAI. DIREITO À INTEGRIDADE. ART. 41, X, LEP. ART. 18 E 70 ECA.
AUSÊNCIA DA COMPROVAÇÃO DE RISCO QUE
DESANCONSELHE A VISITA NO CASO CONCRETO.
POSSIBILIDADE. PRECEDENTE DO STF. O direito do preso à visita
está previsto no art. 41, X, da Lei nº 7.210/84 (Lei de Execução Penal).
Tal garantia, embora não seja absoluta, objetiva que o recluso não
perca os seus vínculos sociais e com seus familiares, de modo que o
convívio implicaria contribuição ao processo de sua reintegração
social. Não evidenciado, em concreto, motivo suficiente a caracterizar
risco à segurança e à integridade física dos menores, a autorização
para os filhos visitarem o genitor no estabelecimento prisional deve ser
concedida em razão da proteção constitucional da entidade familiar
através do afeto e da garantia de manutenção dos laços familiares.
(TJ-MG - AC: 10439130131105001 MG, Relator: Wander Marotta,
Data de Julgamento: 06/05/2014, Câmaras Cíveis / 7ª CÂMARA
CÍVEL, Data de Publicação: 09/05/2014)

AGRAVO EM EXECUÇÃO PENAL - EXEGESE DO ART. 41 DA LEP

- PEDIDO DE AUTORIZAÇÃO PARA VISITA ÍNTIMA DE
ADOLESCENTE, ATUALMENTE COM 15 ANOS, A SEU
COMPANHEIRO - PEDIDO INDEFERIDO PELO JUÍZO DE 1º GRAU
POR PREVALECER O DEVER DE PROTEÇÃO INTEGRAL ÀS
CRIANÇAS E ADOLESCENTES - DECISÃO QUE SE MANTÉM -
INSTRUÇÃO NORMATIVA N. 001/2010/DEAP/GAB/SSP -
RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. É direito do preso receber
visita do cônjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias
determinados. Por outro lado, é dever do Estado assegurar à criança,
ao adolescente e ao jovem o direito à dignidade e ao respeito, além de
 22

colocá-los a salvo de toda forma de negligência, violência e opressão.

Para ter direito ao encontro íntimo, a visitante menor de 18 (dezoito)
anos deve ser casada ou comprovar a relação marital através de
Certidão Declaratória de União Estável, registrada em cartório perante
duas testemunhas. (TJ-SC - RECAGRAV: 20140057222 SC
2014.005722-2 (Acórdão), Relator: Getúlio Corrêa, Data de
Julgamento: 10/03/2014, Segunda Câmara Criminal Julgado)

EXECUÇÃO PENAL. DIREITO DE VISITA. ENTEADA.

SUPERLOTAÇÃO DA CASA PRISIONAL. PROTEÇÃO INTEGRAL À
CRIANÇA E AO ADOLESCENTE. INDEFERIMENTO. O direito de
visita ao preso, previsto no art. 41 da LEP, não é absoluto,
comportando suspensão ou restrição diante de justo motivo, como as
precárias condições de segurança decorrente da superlotação da casa
prisional. Hipótese em que o interesse da menor se sobrepõe ao direito
de visita do apenado. AGRAVO DESPROVIDO (Agravo Nº
70048521652, Oitava Câmara Criminal, Tribunal de Justiça do RS,
Relator: Danúbio Edon Franco, Julgado em... (TJ-RS - AGV:
70048521652 RS, Relator: Danúbio Edon Franco, Data de
Julgamento: 06/06/2012, Oitava Câmara Criminal, Data de
Publicação: Diário da Justiça do dia 17/07/2012)

No art. 41, inciso X, da Lei n. 7.210/84, temos a visita ao preso, que consiste
no direito do detento de receber visita do cônjuge, da companheira, dos parentes e
amigos em determinados dias. Contudo, o aludido benefício pode ser suspenso ou
restringido por um ato motivado do diretor do presídio, conforme parágrafo único do
citado artigo. Confira-se:

DECISÃO: Acordam os Desembargadores da 3ª Câmara Criminal do

Tribunal de Justiça do Estado do Paraná, por unanimidade de votos,
em conhecer e no mérito, denegar a ordem. EMENTA: HABEAS
CORPUS - LIBERDADE PROVISÓRIA - MEDIDA CAUTELAR
SUBSTITUTIVA CONSISTENTE EM PROIBIÇÃO DE ADENTRAR
EM ESTABELECIMENTO PRISIONAL - POSSIBILIDADE
ESTABELECIDA NO ART. 319 DO CPP POR ESTAR
INTRINSECAMENTE LIGADA AO FATO DELITIVO - AUSÊNCIA DE
INFRINGÊNCIA AO ART. 41 DA LEP - ORDEM DENEGADA.O d.
juízo originário pode especificar, como medida cautelar substitutiva,
restrição para adentrar em estabelecimento prisional pela acusada,
desde que, esteja diretamente relacionada com o fato delitivo por ela
praticado, como forma de evitar o cometimento de novos delitos.
(TJPR - 3ª C.Criminal - HCC - 1464978-6 - Rolândia - Rel.: Kennedy
Josue Greca de Mattos - Unânime - - J. 25.02.2016) (TJ-PR - HC:
14649786 PR 1464978-6 (Acórdão), Relator: Kennedy Josue Greca
de Mattos, Data de Julgamento: 25/02/2016, 3ª Câmara Criminal,
Data de Publicação: DJ: 1756 09/03/2016)

Sobre o tema, assenta Mirabete (2000, p. 120/121) que “entendendo-se,

dominantemente que essa visita é uma forma de se evitar violência sexual e também
 23

é um incentivo para o contato com a família contribuindo para que haja a

ressocialização”.
De outro lado, alerta Nucci (2012, p. 211/212) que:

O direito a visita íntima retira o controle integral do Estado em relação

aos contatos entre os presos e as pessoas de fora do estabelecimento
penal, vez que o direito a visita íntima, é em nosso ponto de vista, um
mal menor. Não somente incentiva à ressocialização como inibe a
violência sexual entre presos, aspectos de maior relevo, a merecer a
consideração do legislador, regulamentando-o na Lei de Execução
Penal.

Desse modo, como bem ressalta Mirabete (2000, p. 120), “vem ganhando
corpo nas legislações a orientação de se conceder permissão de saída ou visita íntima
como solução do problema sexual das prisões”.
Consta também, conforme explica Nucci (2012, p. 252), que:

Na lei que os estabelecimentos penais devem ser inspecionados

mensalmente por um juiz de execução criminal ao qual mantendo
contato com o preso ficará a par da realidade vivenciada no interior do
cárcere, devendo tomar providências necessárias em caso de
encontrar irregularidades para que sejam apurados os responsáveis
pelas precariedades encontradas. Sendo essa ideia recepcionada
pelo artigo 66 da Lei de Execução.

Quanto à remição da pena, prevista no art. 126 da LEP, têm-se que o

condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poderá remir, pelo
trabalho ou por frequência a curso de ensino regular ou de educação profissional,
parte do tempo de execução da pena.
Esse instituto trata de um benefício outorgado ao condenado, que consiste na
redução do tempo da condenação por meio de seu trabalho efetivo, abatendo-se,
alfim, um dia a cada três dias trabalhados na pena lhe imposta.
O Superior Tribunal de Justiça, a respeito da remição, elaborou a Súmula 341
que reafirma que a frequência a curso de ensino formal é causa de remição de parte
do tempo da pena sob regime fechado ou semiaberto. Sob o instituto, ensina Nucci
(2012, p. 206) que:

Sendo uma das finalidades da pena a reeducação, não há dúvida que

o trabalho e o estudo são fortes instrumentos impedindo a ociosidade
 24

perniciosa no cárcere, ademais o trabalho também é um dever do

preso estabelecido no artigo 39, V, Lei de Execução Penal.

Ainda a respeito da remissão, Mirabete (2000, p. 425) explica que:

Ao integrarem os detentos em atividades que ocupem o tempo ocioso

dentro do presídio, através de atividades que os mantenham
ocupados, oferece-se ao preso um estimulo para corrigir-se, dessa
forma abrevia-se ou extinguindo-se o tempo de duração da pena, para
que possa passar da liberdade condicional para a liberdade definitiva,
sendo um direito do preso.

Já Zacarias (2006, p. 61) ressalta que:

O trabalho é importante na conquista de valores morais e materiais, a

instalação de cursos profissionalizantes possibilita a resolução de dois
problemas, um cultural e outro profissional. Muda o cenário de que a
grande maioria dos presos não possui formação e acabam por
enveredar, por falta de opção, na criminalidade e facilitam a sua
inserção no mercado de trabalho, uma vez cumprida a pena.

Na mesma linha de raciocínio são os precedentes do Superior Tribunal de

Justiça e do Supremo Tribunal Federal. In Verbis:

AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.

EXECUÇÃO PENAL. REMIÇÃO DE PENA SEM REALIZAÇÃO DE
ATIVIDADE LABORAL. IMPOSSIBILIDADE. 1. A remição penal é um
instituto por meio do qual o reeducando, que cumpre pena em regime
fechado ou semiaberto, poderá ter diminuído o tempo de sua
permanência no órgão prisional; no entanto, para ser beneficiado, é
indispensável que o apenado efetivamente trabalhe ou estude. 2.
Agravo regimental não provido. (STJ - AgRg no AREsp: 10960 RO
2011/0098287-0, Relator: Ministro ROGERIO SCHIETTI CRUZ, Data
de Julgamento: 04/09/2014, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicação:
DJe 15/09/2014)

HABEAS CORPUS. EXECUÇÃO PENAL. REMIÇÃO DE PENA.

JORNADA DE TRABALHO. PRETENSÃO DO CÔMPUTO DA
REMIÇÃO EM HORAS, E NÃO EM DIAS TRABALHADOS:
IMPROCEDÊNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. Para fins de remição de
pena, a legislação penal vigente estabelece que a contagem de tempo
de execução é realizada à razão de um dia de pena a cada três dias
de trabalho, sendo a jornada normal de trabalho não inferior a seis
nem superior a oito horas, o que impõe ao cálculo a consideração dos
dias efetivamente trabalhados pelo condenado e não as horas. 2.
Ordem denegada. (STF - HC: 114393 RS, Relator: Min. CÁRMEN
LÚCIA, Data de Julgamento: 03/12/2013, Segunda Turma, Data de
Publicação: DJe-242 DIVULG 09-12-2013 PUBLIC 10-12-2013)
 25

Noutro vértice, temos o direito do preso de ver cancelado seus registros

criminais para efeitos civis quando cumprida a pena lhe imposta (art. 202 da LEP). No
ponto, Nucci (2012, p. 362) discorre que:

Com intuito de preservar o processo de reintegração do egresso para

que possa conseguir emprego e restabelecer-se, contudo para fins
criminais e para concursos públicos tais registros continuam sendo
justificável por serem objetivos distintos.

Depreende-se, desta forma, que a participação da sociedade na reintegração

do indivíduo condenado é de suma importância, de modo que se tente evitar que a
pena de prisão seja cumprida com o mínimo de dano possível. Para tanto, os arts. 80
e 81 da Lei de Execução Penal prevê a existência do Conselho da Comunidade, que
é o órgão a ser constituído em cada comarca onde houver pessoas em situação de
cárcere.
Os Conselhos da Comunidade têm como finalidade agir como mecanismo
para que ocorra esse reconhecimento e para que a sociedade possa atuar com
eficácia nas questões do cárcere, humanizando e reinserindo o egresso ao convívio
social. Por isso sua atuação é fundamental nas unidades prisionais, haja vista que
eles suprem a omissão e o descaso estatal no que se refere a diversos materiais de
primeira necessidade, como higiene e alimentação.
Como bem assevera Ribas (2011), o Estado deve manter o que existe de bom
na Lei de Execução Penal, melhorar as ferramentas de trabalho, através da
criatividade operacional, legislativa e econômica dos três poderes estatais a nível
federal, estadual e municipal, concomitantemente com a participação e cooperação
das organizações, associações privadas, conselhos da comunidade.
Em linhas derradeiras, Zacarias (2006, p. 35) explica que:

Apesar de moderna, procurando racionalizar, desburocratizar e

flexibilizar o funcionamento do sistema prisional, a Lei de Execuções
Penais não tem produzido os resultados concretos almejados por seus
autores e esperados pela sociedade. Tal ineficácia está na omissão
do Poder Executivo que, procurando de todas as formas dirimir e
eximir-se de suas obrigações básicas no plano social, até a presente
data não houve investimentos necessários em escolas, em fábricas e
fazendas-modelo, ou mesmo comércio; em pessoal especializado e
em organizações encarregadas de encontrar postos de trabalho para
os presos em regime semi-aberto e aberto, principalmente para os
egressos dos estabelecimentos penais”.
 26

Finalmente, é possível concluir que o indivíduo que se encontra preso tem

direito a assistência como uma forma de começar com ele um processo de
reabilitação, resgatando os valores humanos, ensinando ainda no trato enquanto
indivíduo, enquanto ser humano. Tanto o preso, o internado, quanto o egresso devem
ter assistência material, à saúde, assistência jurídica, educacional, social e religiosa.
 27

3 ESTABELECIMENTOS PENAIS

O presente capítulo tem como condão discorrer sobre o conceito e realizar

breves observações a respeito dos estabelecimentos penais brasileiros, abordando,
na sequência, o sistema prisional nacional, os direitos do preso e, por fim, a parceria
público-privada.

3.1 CONCEITO E OBSERVAÇÕES PRELIMINARES

Assim dispõe o art. 82 da Lei de Execução Penal:

Art. 82. Os estabelecimentos penais destinam-se ao condenado, ao

submetido à medida de segurança, ao preso provisório e ao egresso.
§ 1° A mulher e o maior de sessenta anos, separadamente, serão
recolhidos a estabelecimento próprio e adequado à sua condição
pessoal.
§ 2º O mesmo conjunto arquitetônico poderá abrigar estabelecimentos
de destinação diversa desde que devidamente isolados.

Com efeito, pode-se extrair do supracitado artigo como conceito de

estabelecimento penal o conjunto arquitetônico destinado aos condenados às penas
privativas de liberdade (fechado, semiaberto e aberto), aos sentenciados à medida de
segurança, bem assim aos encarcerados provisórios e aos egressos.
Segundo Cunha (2015, p. 106), os estabelecimentos penais abrangem:

a) penitenciária (destina-se ao condenado à pena de reclusão, em

regime fechado);
b) colônia agrícola, industrial ou similar (destina-se ao cumprimento da
pena em regime semiaberto);
c) casa do albergado (destina-se ao cumprimento de pena privativa de
liberdade, em regime aberto, e da pena de limitação de fim de
semana);
d) centro de observação (onde se realizam os exames gerais e o
criminológico);
e) hospital de custódia e tratamento psiquiátrico (destina-se aos
inimputáveis e semi-imputáveis referidos no artigo 26 e seu parágrafo
único do Código Penal);
f) cadeia pública (destina-se ao recolhimento de presos provisórios).

A respeito dos mencionados estabelecimentos, cumpre trazer à baila os

conceitos definidos pelo Ministério da Justiça brasileiro (2012). Vide:
 28

a) Estabelecimentos para Idosos: estabelecimentos penais próprios,

ou seções ou módulos autônomos, incorporados ou anexos a
estabelecimentos para adultos, destinados a abrigar pessoas presas
que tenham no mínimo 60 anos de idade ao ingressarem ou os que
completem essa idade durante o tempo de privação de liberdade;
b) Cadeias Públicas: estabelecimentos penais destinados ao
recolhimento de pessoas presas em caráter provisório, sempre de
segurança máxima;
c) Penitenciárias: estabelecimentos penais destinados ao
recolhimento de pessoas presas com condenação à pena privativa de
liberdade em regime fechado;
c.1) Penitenciárias de Segurança Máxima Especial: estabelecimentos
penais destinados a abrigar pessoas presas com condenação em
regime fechado, dotados exclusivamente de celas individuais;
c.2) Penitenciárias de Segurança Média ou Máxima: estabelecimentos
penais destinados a abrigar pessoas presas com condenação em
regime fechado, dotados de celas individuais e coletivas;
d) Colônias Agrícolas, Industriais ou Similares: estabelecimentos
penais destinados a abrigar pessoas presas que cumprem pena em
regime semi-aberto;
e) Casas do Albergado: estabelecimentos penais destinados a abrigar
pessoas presas que cumprem pena privativa de liberdade em regime
aberto, ou pena de limitação de fins de semana;
f) Centros de Observação Criminológica: estabelecimentos penais de
regime fechado e de segurança máxima onde devem ser realizados
os exames gerais e criminológico, cujos resultados serão
encaminhados às Comissões Técnicas de Classificação, as quais
indicarão o tipo de estabelecimento e o tratamento adequado para
cada pessoa presa;
g) Hospitais de Custódia e Tratamento Psiquiátrico: estabelecimentos
penais destinados a abrigar pessoas submetidas a medida de
segurança.

O legislador, ao abranger os mencionados tipos, procurou atender o disposto

no art. 5º, inciso XLVIII, da Constituição Federal de 1988, que determina que a sanção
imposta deverá ser cumprida pelo sentenciado em estabelecimentos penais distintos,
de acordo com a natureza da infração penal, a idade e o sexo do apenado.
Não obstante, a Organização das Nações Unidas (ONU), estabeleceu o item
8º das Regras Mínimas que asseguram proteção às mulheres com o intuito de
assegurá-las de violências sexuais, bem assim aos idosos em virtude da fragilidade
física e emocional advindas, na maioria das vezes, da avançada idade.
Aliás, o mesmo terreno, espaço ou local poderão abrigar estabelecimentos
diversos quando devidamente isolados e de acordo com a periculosidade do detento.
As dificuldades que poderão surgir em razão da localização dos prédios de certo modo
obrigam o Estado a construir os estabelecimentos penais no mesmo sítio, contudo,
 29

sempre observando as distinções entre os reclusos (mulheres, homens, idosos,

deficientes, etc).
O art. 82 da LEP também prevê que os estabelecimentos penais se destinam
aos presos condenados, provisórios, aos submetidos à medida de segurança e ao
egresso, sendo a mulher e o maior de 60 (sessenta) anos de idade, submetidos a
estabelecimentos próprios e de acordo com as suas condições (§ 1º), salvo quando o
estabelecimento penal possuir, estruturalmente, condições diversas de isolamento (§
2º).
Há, ainda, que ressaltar que o art. 83 da LEP traz em seus cinco parágrafos
exigências a respeito das instalações dos estabelecimentos penais para que neles
possam ser exercidos os direitos do preso e, dessa forma, o objetivo da execução
penal seja alcançado, qual seja: a ressocialização do condenado.
No ponto, dispõe Cunha (2015, p. 107):

Os estabelecimentos penais destinados a mulheres, por exemplo,

serão estruturados com ambiente para amamentação e cuidado com
os filhos, exigência garantida na Carta Maior: “às presidiárias serão
asseguradas condições para que possam permanecer com seus filhos
durante o período de amamentação” (art. 5º, L). A previsão de salas
de aulas é medida positiva na ressocialização do condenado, além de
necessária para que o preso em regime fechado consiga remir a sua
pena.

Por fim, extrai-se do Ministério da Justiça (2012) conceito a respeito do que

seria estabelecimento penal, qual seja: “todos aqueles utilizados pela Justiça com a
finalidade de alojar pessoas presas, quer provisórios quer condenados, ou ainda
aqueles que estejam submetidos à medida de segurança”.

3.2 SISTEMA PRISIONAL NACIONAL

Por volta de 1551, as prisões faziam parte das edificações constitutivas do

poder local, restringindo-se aos andares térreos das câmaras municipais das vilas,
cidades e povoados. Em suma, as prisões da época se destinavam a recolher
desordeiros, escravos fugitivos e criminosos a espera de julgamento e punição.
Tratava-se de edifícios que não possuíam muros, mas apenas grades, o que
possibilitava ao preso pedir esmola, comida, informações, entre outros, aos
transeuntes que por ali passavam.
 30

Passados alguns anos, precisamente em 1808, a Igreja Católica cedeu o

Aljube, sua antiga religiosa prisão situada no Rio de Janeiro, à família real para que a
utilizassem como prisão comum estatal. Ocorre que o lugar era inadequado para servir
como estabelecimento penal, haja vista constar, já em 1829, 390 (trezentos e noventa)
detentos para uma área aproximada de 0,60 x 1,20 metros quadrados, ultrapassando
500 (quinhentos) encarcerados em 1831, razão pela qual foi desativada em 1856.
Todavia, somente em 1821 é que o Estado tomou providências em relação à
omissão em relação aos presos, estabelecendo, por meio de decreto instituído no
mesmo ano que ninguém mais seria contido em masmorra estreita, escura ou infecta.
Logo após, com a promulgação da Constituição Federal de 1824, as penas
de açoite, tortura, marca de ferro quente, entre outras cruéis e desumanas, também
foram abolidas como meio de efetuar justiça no Brasil, ocasião que também restou
determinado que todo e qualquer estabelecimento fosse limpo, arejado e seguro,
devendo, ainda, serem os reclusos divididos de acordo com os crimes por eles
perpetrados e sua periculosidade.
Como se pode ver, o século XIX foi o grande impulsionador das garantias e
princípios assegurados ao preso, principalmente no que tange à dignidade da pessoa
humana. Tanto que, em 1830 adveio o Código Criminal do Império que instituiu no
Brasil a pena privativa de liberdade, ao passo que reservou aos delitos de homicídio,
latrocínio e insurreição de escravos, a pena de morte.
Por sua vez, em 1834 iniciaram-se as construções das Casas de Correção do
Rio de Janeiro e de São Paulo, inauguradas em 1850 e 1852, respectivamente, que
trouxeram à execução penal um moderno sistema punitivo estatal.
Vale assinalar que as mencionadas edificações afetaram, de maneira singular,
a arquitetura e o sistema correcional utilizado à época nas prisões brasileiras, que
teve como fundamento o modelo Panóptico da Penitenciária de Auburn. No ponto,
apregoa Salla (2002, p. 185) que:

A nova penitenciária se encaixava num amplo projeto de organização

social elaborada pelas elites do período, no qual um estabelecimento
prisional deveria estar à altura do progresso material e moral do
Estado.

No que concerne à Casa de Correção do Rio de Janeiro, assevera Silva (1997,

p. 106) que, “com um modelo arquitetônico avançado, a planta da casa de correção
 31

do Rio de janeiro atesta também a contemporaneidade da reforma brasileira com

aquela em nível do mundo ocidental”. Sobre o tema, Filho (2002, p 39), a saber, traz:

As duas Casas de Correção, ilhas de excelência, espécie de ruptura

na realidade punitiva existente, não deixavam de espelhar a situação
geral de um país escravista e repressivo, pois além de abrigarem
presos condenados à prisão com trabalho, à prisão simples e também
às galés, elas hospedavam presos correcionais, não sentenciados,
composto de vadios, mendigos, desordeiros, índios e menores
arbitrariamente trancafiados pelas autoridades.

Sem olvidar a estrutura arquitetônica inovadora, o Estado não pode conter os

vícios e a violência insaciável inerentes do sistema prisional, local em que o poder
psiquiátrico interfere na concessão dos benefícios legais aos presos, e o rigor
disciplinar está a cargo de critérios subjetivos.
Como explica Salla (apud Filho, 2002, p. 42):

A própria estrutura disciplinar da época, elaborada com base na regra

de silêncio entre os presos, não prevalecia na prática, pois conforme
relatórios realizados os “mortos” das prisões comunicavam-se por
“sinais convencionais” e por “tubos dos aparelhos sanitários que têm
comunicação com as celas vizinhas”.

Mister destacar, ainda, como exemplo de sistema prisional brasileiro, a

penitenciária de São Paulo, inaugurada em 1920 no bairro do Carandiru, uma vez que
a citada edificação compôs marco essencial no desenvolvimento dos
estabelecimentos penais brasileiros, inclusive, é considerada como modelo mundial
por oferecer aos detentos, oficinas, escolas, corpo técnico, enfermarias, acomodações
adequadas e segurança.
Também em São Paulo, no bairro do Carandiru, foi inaugurada em 1956 a
Casa de Detenção, que se tornou outro na história penitenciária do Brasil, isso não
pela sua estrutura, mas pelo desrespeito ao moderno sistema prisional anteriormente
modificado, haja vista abrigar 08 (oito) mil presos quando sua capacidade era de
apenas 3.250 (três mil duzentos e cinquenta).
Não bastasse, o “Carandiru”, como foi posteriormente apelidado, foi proposto
com o fim de abrigar somente presos provisórios, contudo, teve sua finalidade
desviada e passou a abrigar condenados perigosos e passar a ser palco de contínuas
fugas, mortes, violências e motins organizados pelos reeducandos, cujo mais notável
 32

resultou no massacre de 111 (cento e onze) reclusos em 1992, pela Polícia Militar
local. No que tange ao massacre, Novaes (20131) expõe que:

Passados 20 anos do episódio que terminou com 111 presos mortos

no Pavilhão 9 da Casa de Detenção de São Paulo, em outubro de
1992, 28 ex-policiais militares serão julgados pelo caso que ficou
conhecido como Massacre do Carandiru. Segundo a defesa, dois
desses réus já morreram.
Pelo menos 79 PMs acusados de envolvimento nas mortes esperam
julgamento. O único que recebeu a sentença foi o coronel da Polícia
Militar Ubiratan Guimarães, que coordenava a operação no dia do
massacre, mas teve sua pena de 632 anos de prisão anulada em
2006, sete meses antes de ser assassinado.
Em 2 de outubro de 1992, uma briga entre presos da Casa de
Detenção de São Paulo – o Carandiru – deu início a um tumulto no
Pavilhão 9, que culminou com a invasão da Polícia Militar e a morte de
111 detentos.
Entre as versões para o início da briga está a disputa por um varal ou
pelo controle de drogas no presídio por dois grupos rivais. Ex-
funcionários da Casa de Detenção afirmam que a situação ficou
incontrolável e por isso a presença da PM se tornou imprescindível.
A defesa afirma que os policiais militares foram hostilizados e que os
presos estavam armados. Já os detentos garantem que atiraram todas
as armas brancas pela janela das celas assim que perceberam a
invasão. Do total de mortos, 102 presos foram baleados e outros nove
morreram em decorrência de ferimentos provocados por armas
brancas. De acordo com o relatório da Polícia Militar, 22 policiais
ficaram feridos. Nenhum deles a bala.

Atualmente, há dois tipos de prisão brasileira: a penal administrativa e a pena

processual. A primeira é aquela levada ao Estado-Administração na esfera
administrativa, como, à guisa de exemplo, o flagrante delito, enquanto a segunda
decorre de decisão judicial no processo, sendo dividida em prisão penal em sentido
estrito, prisão cautelar ou prisão compulsória.
A penitenciária é o local adequado para serem aplicadas as penas privativas
de liberdade, que podem ser de reclusão ou detenção. Isto porque a privação da
liberdade do indivíduo é a pena máxima a ser aplicada em nosso país, uma vez que
pune com rigor os sujeitos que cometem crimes graves.
No mesmo enfoque, Donald (1998, p. 239) ensina que:

Presídio especial ao qual recolhe os condenados às penas de

detenção e reclusão e onde o Estado, ao mesmo tempo que os

1NOVAES, Marina. Massacre do Carandiru: “Fiquei com sangue até no meio da canela”. 2013.
Disponível em: <http://www.pragmatismopolitico.com.br/2013/04/massacre-do-carandiru-fiquei-com-
sangue-ate-no-meio-da-canela.html> Acesso em: 28/05/2016.
 33

submete à sanção das leis punitivas, presta-lhes assistência e lhes

ministra instrução primária, educação moral e cívica e conhecimento
necessário a uma arte ou oficio à sua escolha, afim de que assim
possam regenerar-se ou reabilitar-se para o convívio com a
sociedade.

As cadeias e penitenciárias brasileiras são administradas pelo governo

estadual, que possui organização estrutural caracterizada, contando com o auxílio de
agentes carcerários e a Lei de Execução Penal (n. 7.210/84) para sua efetivação.
Segundo Oliveira (2013, p. 14):

Mais frequentemente, o poder executivo estadual, que é liderado pelo

governador, administra o sistema penitenciário através de sua
Secretaria de Justiça, enquanto sua Secretaria de Segurança Pública,
órgão encarregado das polícias, geralmente gerencia as delegacias
de polícia. (Estabelecimentos denominados de cadeias públicas ou
cadeiões podem recair sobre qualquer uma das secretarias). No
entanto, são muitas as exceções a esse modelo. No estado de São
Paulo, de forma mais notável, o sistema penitenciário tem sua própria
secretaria, como recomendado pela Lei de Execução Penal. No
estado do Amazonas, por outro lado, até recentemente, tanto os
presídios quanto às delegacias estavam sob o controle da Secretaria
de Segurança.

Além de ter como finalidade ressocializadora, a LEP busca proporcionar

isonomia entre os presos no que se refere aos direitos, sobretudo o da dignidade da
pessoa humana, mas sem olvidar proporcionar-lhe tratamento individualizado e
direitos substantivos e processuais dos apenados, com assistência médica, social,
religiosa, material, educacional e, por fim, jurídica.
Contudo, essa não é a realidade do sistema prisional brasileiro atual,
conforme aponta Araújo (2014):

As prisões brasileiras tornaram-se um amontoado de pessoas sem

esperança de justiça e expectativas de ressocialização. São
indivíduos ignorados pela sociedade, guardados em escaninhos
escuros e esquecido da consciência coletiva, relegados a prisões
que em muitos casos mais se aproximam de masmorras da idade
média. Pretender que essa massa de pessoas não existe que essa
população carcerária é somente um dado estatístico pálido e
distante da nossa realidade é inútil, perverso e, de forma coletiva,
ingênuo. Sem mencionar que, na atual realidade, deixar o sistema
penitenciário apos ter cumprido sua dívida para com a sociedade e
tentar nela se reinserir é, por vezes, uma quimera. Mais certo é que
a falta de apoio e suporte adequado do Governo e a pouca
informação e compreensão da sociedade em acolher esse indivíduo
 34

e ressocializá-lo, o empurre novamente para uma vida de incertezas

e criminalidade.

Aliás, são vários os fatores que contribuíram para o estado deplorável do

sistema prisional nacional, como explica Arruda (2013):

Vários fatores culminaram para que chegássemos a um precário

sistema prisional. Entretanto, o abandono, a falta de investimento e o
descaso do poder público ao longo dos anos vieram por agravar ainda
mais o caos chamado sistema prisional brasileiro. Sendo assim, a
prisão que outrora surgiu como um instrumento substitutivo da pena
de morte, das torturas públicas e cruéis, atualmente não consegue
efetivar o fim correcional da pena, passando a ser apenas uma escola
de aperfeiçoamento do crime, além de ter como característica um
ambiente degradante e pernicioso, acometido dos mais degenerados
vícios, sendo impossível a ressocialização de qualquer ser humano.

Vislumbra-se, portanto, que o presente sistema prisional não cumpre

fielmente o previsto legalmente pela LEP. O que se vê são estabelecimentos penais
precários, abandonados e negligenciados pelo Estado que não se preocupam em
efetivar os direitos e garantias previstas ao reeducando, o que, consequentemente,
afeta diretamente a finalidade ressocializadora da execução penal, porquanto torna
ainda mais violento o recluso.

3.2.1 Da Afronta aos Direitos do Preso

Em que pese a LEP prever inúmeros direitos aos presos, tais como
alimentação suficiente e vestuário, atribuição de trabalho e sua remuneração,
previdência social, constituição de pecúlio, proporcionalidade na distribuição do tempo
para o trabalho, o descanso e a recreação, exercício das atividades profissionais,
intelectuais, artísticas e desportivas, assistência material, à saúde, jurídica,
educacional, social e religiosa, proteção contra qualquer forma de sensacionalismo,
entrevista pessoal e reservada com o advogado, visita do cônjuge, da companheira,
de parentes e amigos em dias determinados, chamamento nominal, igualdade de
tratamento salvo quanto às exigências da individualização da pena, audiência especial
com o diretor do estabelecimento, representação e petição a qualquer autoridade, em
defesa de direito, contato com o mundo exterior por meio de correspondência escrita,
 35

da leitura e de outros meios de informação que não comprometam a moral e os bons

costumes, na prática, não há uma completa efetivação.
Isso porque as instituições prisionais brasileiras, em termos gerais, não
possuem condições de aplicar absolutamente os direitos previstos legalmente (art. 41
da LEP), um exemplo é o cumprimento do regime aberto pelos apenados em locais
não próprios, ou seja, o reeducando em regime aberto que, de acordo com a Lei n.
7.210/84, deve ser recolhido à Casa do Albergado, é liberado às ruas mediante
comprovação de trabalho fixo, contrariando assim, a previsão legal, não obstante ser
mais benéfico ao reeducando. Tal fato decorre em virtude da ausência do referido
estabelecimento penal no Brasil.
De fato, o Estado tem o dever de privar a liberdade do indivíduo no intuito de
proteger bens juridicamente relevantes, os quais são por ele tutelados legalmente,
com a finalidade de pacificar a convivência harmônica social. Daí é que o Direito Penal
surge, para regular as condutas humanas, determinando sanções àqueles que
descumprirem as normas estabelecidas.
Ocorre que, para a aplicação das penas aos infratores, o Estatuto Repressivo
deve, como qualquer código e lei, observar as garantias fundamentais previstas, haja
vista fazerem parte do alicerce da própria constituição do Estado. Assim, como ensina
Dullius e Hartmann (2016):

O respeito à pessoa, é algo intrínseco a ela, simplesmente por ser

humana, natural, a qual acompanha o mesmo, não importando a sua
condição financeira ou local de estadia, cabendo ao Estado, promover
a proteção desta garantia fundamental.

Efetivamente, há normas internacionais e nacionais que estabelecem o papel

Estatal na garantia da observância dos direitos aos reeducandos, como assevera
Assis (2007):

As garantias legais previstas durante a execução da pena, assim

como os direitos humanos do preso estão previstos em diversos
estatutos legais. Em nível mundial existem várias convenções como
a Declaração Universal dos Direitos Humanos, a Declaração
Americana de Direitos e Deveres do Homem e a Resolução da ONU
que prevê as Regras Mínimas para o Tratamento do Preso. Em nível
nacional, nossa Carta Magna reservou 32 incisos do artigo 5º, que
trata das garantias fundamentais do cidadão, destinados
à proteção das garantias do homem preso. Existe ainda em legislação
específica - a Lei de Execução Penal - os incisos de I a XV do artigo
 36

41, que dispõe sobre os direitos infraconstitucionais garantidos ao

sentenciado no decorrer na execução penal.

O supracitado autor aponta que as garantias se encontram dispostas na

legislação brasileira, de modo que, como afirma Dullius e Hartmann (2016), é
“desnecessário, qualquer procedimento cruel ou degradante a pessoa do preso, ou a
pessoa ligada a este, apenas um atendimento a este em seguimento do regramento
e qualquer atitude de opressão fere a legalidade, devendo ser combatida pela
sociedade”.
Não é novidade que a vida do indivíduo encarcerado é difícil. No Brasil, as
prisões são abarrotadas de presos que se misturam em condenados e provisórios,
dos quais, muitas vezes, sequer possuem alimentação, vestimenta, aposento e
atendimento médico adequado, ao passo que o Estado é omisso em relação a todas
essas violações. Na mesma toada, Assis (2007) dispõe que:

Dentro da prisão, dentre várias outras garantias que são

desrespeitadas, o preso sofre principalmente com a prática de torturas
e de agressões físicas. Essas agressões geralmente partem tanto dos
outros presos como dos próprios agentes da administração prisional.
Os abusos e as agressões cometidas por agentes penitenciários e por
policiais ocorre de forma acentuada principalmente após a ocorrência
de rebeliões ou tentativas de fuga. Após serem dominados, os
amotinados sofrem a chamada "correição", que nada mais é do que
o espancamento que acontece após a contenção dessas insurreições,
o qual tem a natureza de castigo. Muitas vezes esse espancamento
extrapola e termina em execução, como no caso que
não poderia deixar de ser citado do "massacre" do Carandiru, em São
Paulo, no ano 1992, no qual oficialmente foram executados 111
presos. O despreparo e a desqualificação desses agentes fazem com
que eles consigam conter os motins e rebeliões carcerárias somente
por meio da violência, cometendo vários abusos e impondo aos presos
uma espécie de "disciplina carcerária" que não está prevista em lei,
sendo que na maioria das vezes esses agentes acabam não sendo
responsabilizados por seus atos e permanecem impunes. Entre os
próprios presos a prática de atos violentos e a impunidade ocorrem de
forma ainda mais exacerbada. A ocorrência de homicídios, abusos
sexuais, espancamentos e extorsões são uma prática comum por
parte dos presos que já estão mais "criminalizados" dentro da
ambiente da prisão e que, em razão disso, exercem um domínio sobre
os demais presos, que acabam subordinados a essa hierarquia
paralela. Contribui para esse quadro o fato de não serem separados
os marginais contumazes e sentenciados a longas penas dos
condenados primários.
 37

São inúmeras as garantias estabelecidas aos reclusos que são atingidas pela
omissão estatal, entre eles, o princípio da dignidade da pessoa humana, que, nas
palavras de Dullius e Hartmann (2016):

Precisam ser tratadas como ofensas aos fundamentos do Estado

Democrático de direito, e, portanto, não devem passar imunes, pois
não pode mais, ser tolerado este tipo de comportamento, de seres
humanos contra seres humanos, tendo em vista que, trata-se de um
ser igual a outro.

Denota-se que o preso tem direito de cumprir sua pena perto de seus
familiares, com assistência médica, odontológica, psicológica, jurídica, além de
receber alimentação e vestes adequadas, entre outros, dos quais o princípio da
humanidade está intrinsicamente revestido, pois a finalidade da execução penal é,
repise-se, ressocializar o indivíduo. Nesse diapasão, cumpre anotar o que apregoa
Ribeiro (2009):

Não devemos considerar pena como um castigo, mas como um mal

necessário a fim de atingir finalidade jurídica, isto é, ligá-la a uma rede
de estrutura social lapidada, moldada nos pilares da justiça e da
cidadania.

Destarte, há que pontuar que o Estado, em sua omissão, reflete sua visão do
preso como não cidadão à sociedade que, por conseguinte, começa a tratar o ex-
detento como indivíduo que não possui direitos. O resultado, por óbvio, é a ausência
de vagas de trabalho ao ex-presidiário pela discriminação social, o que acarreta na
sua reincidência criminal.

3.2.2 Parceria Público-Privada

A ideia de privatizar os estabelecimentos penais brasileiros surgiu, segundo

dispõe Ghader (2011), “através do sistema penitenciário falido, de forma onde a pena
de prisão, forma de sanção ainda aplicada em maioria dos crimes, encontra-se de
declínio, marcada por tamanha crueldade e responsável pelo perdimento da pessoa
do ‘preso’, com o retorno da vida em sociedade”.
 38

Logo, é possível afirmar que a parceria público-privada surgiu como meio de

solucionar o caos em que se encontram os estabelecimentos penais brasileiros,
mormente àqueles que abrigam presos condenados à pena privativa de liberdade.
Como já discorrido anteriormente, são diversos os fatores que contribuem
para a adoção de tal medida, entre elas a concessão de trabalho e estudo ao
reeducando, que poderá terminar de concluir sua reprimenda qualificado para o
mercado de trabalho, beneficiando, portanto, também a sociedade.
Não bastasse, esse modelo de parceria traz benefícios não só ao
sentenciado, como também ao poder público, haja vista reduzir os custos estatais no
que concerne a manutenção e administração dos estabelecimentos penais brasileiros,
bem assim concentrar-se em outras áreas da mesma relevância, como, à guisa de
exemplo, saúde e educação públicas.
Efetivamente, o modelo de privatização adotado pelo Brasil (Europeu)
obedece às exigências internacionais relativas aos direitos humanos, afastando o
preso da criminalidade e lhe proporcionando reabilitação e retorno ao convívio social.
Vale assinalar que somente a administração do presídio é delegada ao setor
privado, sendo o responsável pela fiscalização e execução das penas impostas aos
condenados o juiz da execução. Logo, a principal fundamentação utilizada por aqueles
que não concordam com a parceria público-privada não tem cabimento.
Fato é que a privatização promete oferecer ao condenado vestuário, cela
individual ou com mais um preso, no máximo, com rigorosa separação por idade,
perigo e saúde, proibindo qualquer tipo de discriminação racial, social ou religiosa
pelas autoridades carcerárias.
Não obstante, o lazer e a prática de esportes oferecidas aos condenados são
acompanhados de profissionais treinados, além do sistema educacional contar com
ensinamentos com setores especializados em orientar a formação escolar de cada
preso, de maneira individualizada. Há ainda o trabalho e a capacitação profissional,
sendo ambos de cunho obrigatório.
Esse sistema rigoroso de reabilitação voltado para a preservação do núcleo
familiar do preso, bem assim para sua capacitação e verdadeira reintegração social é
fundamental para que a parceria público-privada logre êxito, caso contrário, de nada
distinguiria do sistema prisional público atual.
À vista disso, vislumbra-se que o objetivo fim do modelo de privatização dos
presídios Europeu é de conscientizar o reeducando de seus direitos e deveres,
 39

assegurando-lhes cumprimento de pena de maneira digna, de modo que, alfim de sua

pena, ele seja ressocializado à sociedade e não volte a delinquir.
O custo não é obstáculo ao poder público, haja vista que o valor que
“supostamente” investe no setor prisional brasileiro não é suficiente para custear o
alto custo carcerário, além de nada ajudar na finalidade da execução penal. Assim, a
adoção da parceria público-privada seria uma estratégia a ser repensada que, além
de garantir ao preso todos os direitos a ele inerentes, tem capacidade de converter a
pecúnia investida em ressocialização do preso, o que também influenciará na
superlotação das penitenciárias nacionais.
 40

4 A SUPERLOTAÇÃO NOS PRESÍDIOS BRASILEIROS E A

REINCIDÊNCIA CRIMINAL

Este último capítulo tem o intuito de discorrer a respeito da superlotação dos

presídios brasileiros, bem assim abordar brevemente sobre o conceito, natureza
jurídica, modalidades, prazo depurador e requisitos para o reconhecimento da
reincidência criminal e, por fim, da consequência do referido instituto no meio social
como resultado da superpopulação do sistema prisional.

4.1 DA SUPERLOTAÇÃO DOS PRESÍDIOS

Como é cediço, a superlotação das penitenciárias e presídios brasileiros é o

maior problema enfrentado pelo Estado, que na sua omissão, agrava ainda mais o
caótico sistema carcerário nacional, não oferecendo estabelecimentos penais com
estrutura suficiente e adequada aos presos condenados às penas privativas de
liberdade. Para Rolim (2003, p. 121):

O Brasil como a maioria dos países latino-americanos, assiste

imobilizado ao desenvolvimento de uma crise crônica em seu sistema
penitenciário. Especialmente nesta última década, os indicadores
disponíveis a respeito da vida nas prisões brasileiras demonstram de
maneira inconteste um agravamento extraordinário de problemas já
muito antigos como a superlotação carcerária, a escalada de violência
entre os internos, as práticas de abusos, maus-tratos e torturas sobre
eles, a inexistência de garantias mínimas aos condenados e o
desrespeito sistemático e institucional à legislação ordinária e aos
princípios dos direitos humanos.

São inúmeras as condições degradantes que são submetidas os

encarcerados: alimentação precária, ausência de vestimenta própria, dormitórios,
sanitários, ventilação. No mesmo diapasão assevera Viana (2012):

Nota-se a falta de interesse de nossos governantes para que se

realizem ações para amenizar as condições degradantes em que
estão os encarcerados. Importante é salientar que o preso apenas tem
cerceado o seu direito de ir e vir, devendo ter os direitos que são
inerentes à condição de pessoa humana resguardados. Afinal, os
presos não são culpados da superlotação que o sistema penitenciário
brasileiro vem enfrentando. A morosidade da justiça, muita das vezes
acaba colaborando para a manutenção do alto número de presos, haja
 41

vista que com a demora de julgamento, muitos dos presos provisórios

acabam por ficar encarcerados mais tempo do que ficaram se fossem
condenados com a pena máxima do delito praticado.

A negligência estatal decorre desta a edificação em que os condenados

cumprem pena aos objetos materiais e assistência fornecida. No mesmo rumo,
discorre Giannattasio (2016) que:

O sistema carcerário brasileiro encontra-se, atualmente,

desestruturado, pois, se de um lado há o crescimento acelerado e
desenfreado da violência, de outro há a superpopulação prisional e as
mazelas carcerárias. [...] Assim, a prisão surgiu como alternativa a
pena de morte e tortura, entretanto, não cumpre seu papel principal,
efetivando o fim correcional da pena. O que acontece é o
aperfeiçoamento do criminoso, degradando o preso, sendo
praticamente impossível a ressocialização de qualquer ser humano.

A superlotação dos estabelecimentos penais é uma verdadeira afronta aos

direitos fundamentais dos presos, principalmente à integridade física e moral disposta
no art. 5º, inciso XLIX, da Constituição Federal e, mais ainda, o princípio da dignidade
da pessoa humana.
Há que salientar que a mencionada ofensa aos princípios da dignidade da
pessoa humana e à integridade física e moral do preso é, inclusive, reconhecida pelos
tribunais superiores. Vide:

MANDADO DE SEGURANÇA - DECISÃO LIMITANDO A

CAPACIDADE DO PRESÍDIO LOCAL - ATO EXARADO PELO JUIZ
DA EXECUÇÃO PENAL - ART. 66, VII E VIII DA LEP -
SUPERLOTAÇÃO DO PRESÍDIO - CONDIÇÕES PRECÁRIAS -
OFENSA AO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANDA -
VIOLAÇÃO AOS PRINCÍPIOS DA SEPARAÇÃO DOS PODERES,
CONTRADITÓRIO E AMPLA DEFESA - INOCORRÊNCIA -
DENEGADA A SEGURANÇA. - Conforme preconiza o art. 66, VIII, da
Lei de Execucoes Penais, ''Compete ao Juiz da execução: interditar,
no todo ou em parte, estabelecimento penal que estiver funcionando
em condições inadequadas ou com infringência aos dispositivos desta
Lei''. E, segundo o art. 85, do referido diploma legal, o estabelecimento
prisional deve ter lotação compatível com a sua estrutura e finalidade.
- Tendo sido demonstrado, inequivocamente, que o presídio não reúne
as condições mínimas necessárias ao seu regular funcionamento, em
razão da sua superlotação, representando um desrespeito ao princípio
da dignidade da pessoa humana bem como um perigo para os agentes
penitenciários, diante do risco de motins e rebeliões, irretocável a
atitude da autoridade coatora de limitar o número de preso na cadeia
pública. - Tratando-se de uma função atípica do Poder Judiciário,
diante da inércia dos órgãos estatais competentes, realizar atos
 42

normativos que garantam a efetividade e integralidade de garantias

individuais constitucionais, não há que se falar em ofensa ao princípio
da separação dos poderes. - Tendo sido comunicada a superlotação
do presídio à Secretaria de Estado de Defesa Social, anteriormente ao
ato executivo exarado pelo juízo a quo, não há que se falar em afronta
ao princípio do devido processo legal. (TJ-MG - AGT:
10000130376866001 MG, Relator: Alberto Deodato Neto, Data de
Julgamento: 10/09/2013, Câmaras Criminais / 1ª CÂMARA
CRIMINAL, Data de Publicação: 20/09/2013)

APELAÇÕES CÍVEIS – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – PRELIMINAR

DE ILEGITIMIDADE PASSIVA – REJEITADA – MÉRITO –
CADEIA PÚBLICA – SUPERLOTAÇÃO – OFENSA À
INTEGRIDADE FÍSICA E MORAL DOS PRESOS –
CONFIGURADA – OMISSÃO DO PODER PÚBLICO –
INTERVENÇÃO DO PODER JUDICIÁRIO – POSSIBILIDADE –
CONSTATADA A VIOLAÇÃO À DIGNIDADE DA PESSOA
HUMANA – RE N. 592.581 E ADPF N. 347 – ESTADO DE
COISAS INCONSTITUCIONAL – ENTENDIMENTO DA
SUPREMA CORTE – MULTA COMINATÓRIA –
OBSERVÂNCIA A PROPORCIONALIDADE E
RAZOABILIDADE – VALOR E PRAZO MANTIDO –
PREQUESTIONAMENTO – RECURSOS IMPROVIDOS, COM
O PARECER. Em relação à legitimidade passiva do Estado, sua
competência para administração da segurança pública encontra-
se insculpida na Constituição Federal, em seu artigo 144.
Enquanto que AGEPEN também é responsável pela
administração das penitenciárias, cabendo-lhe zelar pelo bom
estado dessas e proporcionar condições adequadas de uso dos
estabelecimentos prisionais, sendo sua obrigação tomar as
medidas necessárias para a satisfatória custódia dos presos,
segundo o Decreto-Lei n. 26/79. Destarte, evidente a pertinência
subjetiva da demanda. Assegura a Constituição Federal, em seu
artigo 5º, o respeito à integridade física e moral do preso (inciso
XLIV). O direito à integridade física protege o recluso contra
tratamento degradante, desumano ou tortura. Enquanto que o
direito à integridade moral importa na vedação do tratamento
contrário a honra do preso ou que cause sofrimento psíquico a
este. Diante da a falta de segurança na cadeia pública do
Município de Maracaju, superlotação, recolhimento de presos
condenados, ausência de atendimento a direitos básicos
previsto na Lei de Execução Penal, violação a preceitos
previstos na Constituição Federal, revela-se imperiosa a
intervenção do Poder Judiciário de modo a obrigar o Poder
Público a realizar obras em presídios para garantir a integridade
física dos presos, independentemente de dotação orçamentária,
constatada violação da dignidade da pessoa humana e
inobservância do mínimo existencial dos presos, em
conformidade com o entendimento exarado no Recurso
Extraordinário nº 592.581/RS. Verificada a finalidade coercitiva
da multa, qual seja de compelir o obrigado inadimplente ao
 43

cumprimento da obrigação, enfatizando o mandamento

constitucional de prestação jurisdicional efetiva e célere, afiro
razoável e proporcional o valor da multa nesta fase processual,
considerando os bens jurídicos tutelados (integridade física e
moral dos presos) bem como o prazo de 90 dias. (TJ-MS - APL:
08002964920148120014 MS 0800296-49.2014.8.12.0014,
Relator: Des. Divoncir Schreiner Maran, Data de Julgamento:
23/02/2016, 1ª Câmara Cível, Data de Publicação: 14/03/2016)

Não obstante, merece endosso que o desrespeito atinge também o disposto

no art. 88 da Lei de Execução Penal, que assim dispõe a respeito dos requisitos
básicos da cela individual a qual, na teoria, o reeducando ou preso provisório teria
direito. Vide:

Art. 88. O condenado será alojado em cela individual que conterá

dormitório, aparelho sanitário e lavatório.
Parágrafo único. São requisitos básicos da unidade celular:
a) salubridade do ambiente pela concorrência dos fatores de aeração,
insolação e condicionamento térmico adequado à existência humana;
b) área mínima de 6,00m2 (seis metros quadrados).

Como bem assevera Benevides (2016), em que pese a previsão legal contida
no mencionado artigo “a superlotação superou os planos originais, para os quais os
presídios foram projetados; em vez de manter um preso por cela, as celas que eram
para ser individuais são normalmente utilizadas para dois ou mais detentos”. A
respeito das celas, vale também destacar o disposto no art. 85 da LEP:

Art. 85. O estabelecimento penal deverá ter lotação compatível com a

sua estrutura e finalidade.
Parágrafo único. O Conselho Nacional de Política Criminal e
Penitenciária determinará o limite máximo de capacidade do
estabelecimento, atendendo a sua natureza e peculiaridades.

Efetivamente, a superlotação dos presídios brasileiros viola diretamente as

garantias constitucionais e os direitos legais previstos ao preso, resultando em
barreira intransponível para a ressocialização do reeducando. Nas pegadas do
mesmo raciocínio aqui defendido é o que explica Giannattasio (2016):

Nesse contexto, a superlotação tem como efeito imediato a violação a

normas e princípios constitucionais, trazendo como consequência
para aquele que foi submetido a uma pena privativa de liberdade uma
"sobrepena", uma vez que a convivência no presídio trará uma aflição
 44

maior do que a própria sanção imposta. A superlotação no sistema

penitenciário impede que possa existir qualquer tipo de
ressocialização e atendimento à população carcerária, o que faz surgir
forte tensão, violência e constantes rebeliões.

Há Estados brasileiros que a situação é mais drástica, como continua

afirmando Giannattasio (2016):

No Brasil, a situação do sistema carcerário é tão precária que no

Estado do Espírito Santo chegaram a ser utilizados contêineres como
celas, tendo em vista a superpopulação do presídio. Tal fato ocorreu
no município de Serra, Região Metropolitana de Vitória. A unidade
prisional tinha capacidade para abrigar 144 presos, mas encontrava-
se com 306 presos. Sem dúvida, os direitos e garantias individuais que
o preso possui não foram respeitados.

Na verdade, tem-se a impressão que tanto o Estado quanto à sociedade,

excluindo a família do preso, não enxergam o recluso como ser humano, digno
compaixão, piedade e, além de tudo, detentor de direitos. Tanto que, ao cumprimento
a pena que lhe são impostas, a maioria tem dificuldade de encontrar trabalho, o que
contribui consideravelmente para a reincidência criminal.
Esse também é o entendimento compartilhado por Giannattasio (2016), que
alega que “os presos são literalmente tratados como objetos imprestáveis que
jogamos em depósitos, isto é, em contêineres. Afinal, para parte de uma sociedade
alienada, o preso não passa de ‘lixo humano’”. Conforme narra Arruda (2013):

A saúde pública no sistema prisional é inexistente. O Censo

Penitenciário Nacional, realizado em 1994, indicou que 1/3 da
população carcerária é portadora do vírus HIV. Isto se deve às
instalações precárias, grande circulação e migração de pessoas,
insalubridade, falta de atendimento médico, além das práticas de risco
existentes nos presídios brasileiros - por exemplo, o uso de drogas e
as relações sexuais sem a devida prevenção.

Por óbvio, a estrutura dos estabelecimentos penais não foi projetada para
suportar uma sobrecarga de presos, motivo pela qual os sistemas hidráulicos e
elétricos não funcionam devidamente, conforme apregoa Benevides (2016):

Essa superlotação gera sujeira, odores, ratos e insetos, fatores que

contribuem para o agravamento das tensões entre os presos. Os
detentos são responsáveis por manter as dependências limpas e,
obviamente, alguns fazem o trabalho melhor que os outros. Na maioria
 45

das penitenciárias brasileiras, os sistemas elétricos e hidráulicos das

celas estão danificados e impróprios para manter um ambiente
salubre.

Percebe-se que o ambiente carcerário não é sadio ao preso submetido a ele.

São condições insalubres e precárias que os presos condenado e provisório são
submetidos que resultam na proliferação de doenças e epidemias entre os indivíduos,
além das moléstias consequentes do constante uso de substâncias entorpecentes,
como bem assevera Giannattasio (2016):

A superlotação das celas, sua precariedade e sua insalubridade

tornam as prisões num ambiente propício à proliferação de epidemias
e ao contágio de doenças. Todos esses fatores estruturais aliados
ainda à má alimentação dos presos, seu sedentarismo, o uso de
drogas, a falta de higiene e toda a lugubridade da prisão, fazem com
que um preso que adentrou lá numa condição sadia, de lá não saia
sem ser acometido de uma doença ou com sua resistência física e
saúde fragilizadas. Os presos adquirem as mais variadas doenças no
interior das prisões. As mais comuns são as doenças do aparelho
respiratório, como a tuberculose e a pneumonia. Também é alto o
índice da hepatite e de doenças venéreas em geral, a AIDS por
excelência. Conforme pesquisas realizadas nas prisões, estima-se
que aproximadamente 20% dos presos brasileiros sejam portadores
do HIV, principalmente em decorrência do homossexualismo, da
violência sexual praticada por parte dos outros presos e do uso de
drogas injetáveis.

São inúmeras as doenças que acometem os presos brasileiros, dentre as

mais decorrentes e principais, Arruda (2013) noticia que:

Segundo o Ministério da Saúde, as principais doenças verificadas nos

presídios do País são tuberculose, doenças sexualmente
transmissíveis (DST), hepatite e dermatoses. As doenças
infectocontagiosas saem dos presídios pelo contingente de cerca de
200 mil servidores prisionais, que têm contato direto com a população
carcerária, pois são funcionários que passam oito horas no serviço e
voltam à sua comunidade.

O atendimento médico prisional não é suficiente para atender a quantidade

de reclusos doentes ou portadores de alguma enfermidade, o que não é novidade. Do
mesmo modo, os ambulatórios não possuem instrumentos suficientes para que os
profissionais da saúde possam oferecer aos presos remédios e tratamento adequado,
o que não é muito contraditório se comparado à situação dos hospitais públicos
brasileiros. Sobre o tema, ainda destaca Arruda (2013) que:
 46

A situação da saúde pública nos presídios é tão degradante que na

maioria das vezes o preso tem que sair da unidade prisional para
receber o tratamento médico adequado. Os ambulatórios que
sobrevivem à má administração não possuem as mínimas condições
para a devida assistência médica. Dessa forma, os presídios são um
importante meio de transmissão da tuberculose e de desenvolvimento
de formas resistentes da bactéria causadora da moléstia. Impende
salientar que as doenças não ficam restritas aos muros dos presídios,
pois muitas são levadas para a sociedade pelos servidores
penitenciários, bem como pelos parentes dos presos, e com as visitas
íntimas a sua propagação só faz aumentar.

Há ainda um grande número de presos portadores de algum distúrbio mental

ou deficiência física que não tem tratamento adequado por até, inúmeras vezes, a
perturbação mental e a deficiência serem frutos da própria violência física e
psicológico as quais os presos são submetidos.
No afã de garantir ao preso todos os direitos a ele inerentes, principalmente a
dignidade humana, o legislador dispôs no art. 5º da Constituição Federal e no art. 41
da LEP garantias destinadas à proteção do detento e direitos infraconstitucionais
concedidos ao reeducando no decorrer da execução da pena.
Apesar disso, é constante a violação desses direitos e a total inobservâncias
das garantias constitucionais estabelecidas, de modo que as penas privativas de
liberdade não são cumpridas conforme dispõe a lei, tanto pela carência na estrutura
dos estabelecimentos penais quanto pela omissão estatal.

4.2 DA REINCIDÊNCIA CRIMINAL

Disposto no art. 63 do Código Penal, a reincidência criminal ocorre quando o

indivíduo comete novo crime, depois de transitar em julgado a sentença que, no País
ou no estrangeiro, o tenha condenado por crime anterior.
O art. 7º da Lei de Contravenções Penais também dispõe a respeito da
reincidência, afirmando que ela acontece quando o indivíduo pratica uma
contravenção depois de transitar em julgado a sentença que o tenha condenado, no
Brasil ou no estrangeiro, por qualquer crime, ou, no Brasil, por motivo de
contravenção.
A reincidência criminal possui natureza jurídica de circunstância agravante
genérica (art. 61, inciso I, do Código Penal), que incide na segunda fase da dosimetria
da pena.
 47

Há dois tipos de reincidência criminal, a genérica e a específica que, em certos

casos, podem trazer ao indivíduo consequências jurídicas mais graves, como, à guisa
de exemplo, o art. 44, § 3º, do Estatuto Repressivo, que assim prevê:

Art. 44. As penas restritivas de direitos são autônomas e substituem

as privativas de liberdade, quando: [...]
§ 3o Se o condenado for reincidente, o juiz poderá aplicar a
substituição, desde que, em face de condenação anterior, a medida
seja socialmente recomendável e a reincidência não se tenha operado
em virtude da prática do mesmo crime.

A prova da reincidência pode ocorrer de duas maneiras, tanto pela certidão

minuciosa expedida pelo cartório judicial quanto apenas pela juntada ao processo
penal da folha de antecedentes criminais do agente. Segundo Masson (2014, p.
682/683), a segunda teoria é a que prevalece, sendo, inclusive, adotada pelo STF:

A legislação pátria não exige documento específico para que seja

comprovada a reincidência do agente. Enfatizou-se que, no caso, a
folha de antecedentes, expedida por órgão policial, será idônea a
demonstrá-la, por conter todas as informações necessárias para isso,
além de ser um documento público com presunção iuris tantum de
veracidade (HC 103.969/MS – 21.09.2010).

Para que a reincidência criminal seja configurada, é preciso que o agente

tenha praticado qualquer infração penal, seja ele, posteriormente, condenado por
sentença transitada em julgado e, após o trânsito, pratique novo delito dentro do prazo
depurador de 05 (cinco) anos, conforme previsão do art. 64, inciso I, do Código Penal.
Vide:

Art. 64 - Para efeito de reincidência:

I - não prevalece a condenação anterior, se entre a data do
cumprimento ou extinção da pena e a infração posterior tiver decorrido
período de tempo superior a 5 (cinco) anos, computado o período de
prova da suspensão ou do livramento condicional, se não ocorrer
revogação; [...]

Do mesmo modo é o entendimento consagrado pelo Supremo Tribunal

Federal e pelo Superior Tribunal de Justiça. In verbis:

Habeas corpus. Penal. Dosimetria. Fixação da pena-base acima do

mínimo legal em decorrência de maus antecedentes. Condenação
 48

transitada em julgado há mais de 5 (cinco) anos. Aplicação do disposto

no inciso I do art. 64 do Código Penal. Possibilidade. Precedentes.
Constrangimento ilegal configurado. Ordem concedida. 1. Quando o
paciente não pode ser considerado reincidente, diante do transcurso
de lapso temporal superior a 5 (cinco) anos, conforme previsto no art.
64, inciso I, do Código Penal, a existência de condenações anteriores
não caracteriza maus antecedentes. 2. Ordem concedida. (STF - HC:
130613 RJ - RIO DE JANEIRO 0006946-74.2015.1.00.0000, Relator:
Min. DIAS TOFFOLI, Data de Julgamento: 24/11/2015, Segunda
Turma, Data de Publicação: DJe-255 18-12-2015)

HABEAS CORPUS. ROUBO. PENA-BASE ACIMA DO PATAMAR

MÍNIMO. CRIMEPRATICADO HÁ VINTE ANOS. CONFIGURAÇÃO
DE MAUS ANTECEDENTES. 1. A existência de circunstâncias
judiciais desfavoráveis autoriza afixação da pena-base acima do piso
legal e o estabelecimento de regime prisional mais gravoso. 2. Na
hipótese, houve o acréscimo de seis meses de reclusão em razão a
existência de maus antecedentes (delito praticado há vinte anos). 3.
Quando ultrapassado o prazo previsto no art. 64 do Código Penal, é
defeso utilizar a condenação anterior transitada em julgado como
reincidência, o que não impede a configuração de maus antecedentes.
Precedentes. 4. Ordem denegada. (STJ - HC: 120686 RJ
2008/0251409-0, Relator: Ministro OG FERNANDES, Data de
Julgamento: 16/06/2011, T6 - SEXTA TURMA, Data de Publicação:
DJe 28/06/2011)

Oportuno trazer à baila que, quando ultrapassado o quinquídio legal que trata
o supratranscrito artigo (art. 64, I, do CP), o magistrado não mais considerará como
reincidência as infrações penais perpetradas pelo agente, mas somente como maus
antecedentes, que recai na primeira fase dosimétrica.
Registre-se, ainda, que o magistrado só pode considerar a reincidência no
momento da dosimetria da pena quando constar na certidão de antecedentes
criminais do agente a data da prolação da sentença condenatória e o dia do seu
trânsito em julgado.
Vale assinalar que o STJ não precisa homologar a sentença penal
condenatória julgada no exterior para que produza algum efeito penal no sistema
processual brasileiro, bastando apenas, para tanto, prova do trânsito em julgado para
que seja considerada como agravante. No ponto, acrescenta Masson (2014, p.
686/687) que a reincidência criminal produz outros efeitos além de agravar a pena do
agente, quais sejam:

a) na pena de reclusão, impede o início do cumprimento da pena

privativa de liberdade em regime semiaberto ou aberto, e, na pena de
detenção, obsta o início do cumprimento da pena privativa de
liberdade em regime aberto (CP, art. 33, caput, e § 2º);
 49

b) quando em crime doloso, é capaz de impedir a substituição da pena

privativa de liberdade por restritiva de direitos (CP, art. 44, II);
c) no concurso com atenuantes genéricas, possui caráter
preponderante (CP, art. 67);
d) se em crime doloso, salvo quando imposta somente a pena de
multa, impede a concessão do sursis (CP, art. 77, I e § 1º);
e) autoriza a revogação do sursis (CP, art. 81, I e § 1º), do livramento
condicional (CP, art. 86, I e II, e art. 87) e da reabilitação, se a
condenação for a pena que não seja de multa (CP, art. 95);
f) quando em crime doloso, aumenta o prazo para a concessão do
livramento condicional (CP, art. 83, II);
g) impede o livramento condicional em crimes hediondos ou
equiparados em caso de reincidência específica em crimes dessa
natureza (CP, art. 83, V);
h) se antecedente à condenação, aumenta de um terço o prazo da
prescrição da pretensão executória (CP, art. 110, caput);
i) se posterior à condenação, interrompe a prescrição da pretensão
executória (CP, art. 117, VI);
j) impede a obtenção do furto privilegiado, da apropriação indébita
privilegiada, do estelionato privilegiado e da receptação privilegiada
(CP, arts. 155, § 2º, 170, 171, § 1º, e 180, § 5º, in fine);
k) bsta os benefícios da transação penal e da suspensão condicional
do processo (Lei 9.099/1995, art. 76, § 2º, I, e art. 89, caput); e
l) autoriza a decretação da prisão preventiva, quando o réu tiver sido
condenado por crime doloso (CPP, art. 313, II).

Por fim, convém mencionar que, no que tange à condenação por pena de
multa, não há que se falar em reincidência ou impossibilidade de concessão de sursis
ao agente (art. 77, § 1º, do CP).

4.3 DA REINCIDÊNCIA COMO CONSEQUÊNCIA DA SUPERLOTAÇÃO DOS

PRESÍDIOS

Como já avivado em linhas pretéritas, as unidades prisionais brasileiras estão

um caos. O Estado é omisso e negligente com os presos que são privados de seus
direitos fundamentais e garantidos constitucionalmente pelo Carta Magna atual.
O objetivo da Lei de Execução Penal é único: ressocializar o preso. Todavia,
a situação do sistema prisional é tão precária e violenta que não reinsere o condenado
ou provisório à sociedade, na maioria das vezes, ao contrário, torna-o mais agressivo,
fato que o leva a reiterar seu comportamento criminoso quando posto em liberdade
frente às adversidades encontradas para se reintegrar na sociedade. Para Silva (1991,
p. 40):
 50

Prisão é de fato uma monstruosa opção. O cativeiro das cadeias

perpetua-se ante a insensibilidade da maioria, como uma forma
ancestral de castigo. Para recuperar, para ressocializar, como sonham
os nossos antepassados? Positivamente, jamais se viu alguém sair de
um cárcere melhor do que entrou. E o estigma da prisão? Quem dá
trabalho ao indivíduo que cumpriu pena por crime considerado grave?
Os egressos do cárcere estão sujeitos a uma outra terrível
condenação: o desemprego. Pior que tudo, são atirados a uma
obrigatória marginalização. Legalmente, dentro dos padrões
convencionais não podem viver ou sobreviver. A sociedade que os
enclausurou, sob o pretexto hipócrita de reinseri-los depois em seu
seio, repudia-os, repele-os, rejeita-os. Deixa, aí sim, de haver
alternativa, só o ex-condenado tem uma solução: incorporar-se ao
crime organizado. Não é demais martelar: a cadeia fabrica
delinquentes, cuja quantidade cresce na medida e na proporção em
que for maior o número de condenados.

Nessa toada, Neto (2013) assevera que o cárcere cria um abismo entre os
presos e o mundo exterior, “o embrutecimento, a revolta com o tratamento injusto e
desumano, as péssimas condições suportadas, transformam a prisão numa escola
para novos crimes, o que justifica o elevado índice de reincidência existente”.
Igualmente é o que dispõe Miotto (1985), ao afirmar que:

Nas penitenciárias de grande porte, geralmente situadas na região da

capital para onde convergem todos os condenados da respectiva
Unidade da Federação, lotando-as e superlotando-as, as
circunstâncias fazem com que a situação seja essa, ainda que a
administração entenda que deva ser diferente e deseje que possa sê-
lo. Sem falar no que, ademais, costuma acontecer numa penitenciária
de grande porte, provavelmente superlotada, aí está uma relevante
explicação para o tão grande número de reincidentes entre os
egressos.

A realidade degradante do sistema carcerário e das condições desumanas

aos quais os presos são submetidos durante a execução penal só corroboram o fato
da pena privativa de liberdade em nada reinserir o preso na sociedade. Segundo Viana
(2012):

A reincidência tem sido provocada principalmente pela falta de

ocupação dos presos, em boa parte dos presídios brasileiros mais
75% dos encarcerados não trabalham nem estudam, assim ao cumprir
sua pena e ser colocado em liberdade, o cidadão está sem nenhuma
qualificação profissional, sem estudos, e ainda com um atestado de
ex-presidiário, consequentemente acabará voltando ao mundo do
crime, pois no tempo em que passou encarcerado, não recebeu a
 51

prestação obrigacional do Estado de lhe proporcionar estudo e

trabalho.

Aliás, a próprio sociedade estigmatiza a figura do ex-presidiário

marginalizando-o e excluindo-o do convívio social, impedindo-o de, após cumprir sua
pena, ter emprego digno e fixo, fato que também, consequentemente, reinseri-o no
mundo do crime. Nesse sentido apregoa Neto (2013) que o:

Alto índice de reincidência como reflexo do tratamento a que o

condenado é submetido dentro da prisão, e ressalta que o preconceito
existente com os ex-detentos é um fator determinante da
marginalização dos mesmos, visto que em função da falta de
oportunidades muitos voltam a delinquir.

Ainda sobre o tema, observa Carnelutti (1995, p. 08) que o preso, ao se

aproximar do fim do cumprimento da pena privativa de liberdade lhe imposta, aguarda
com alegria a liberdade, de modo que, ao sentir-se livre das grades, “sente o seu
drama: não consegue emprego, em virtude de seus maus antecedentes. Nem o
Estado e nem o particular lhe facilitam uma colocação. A pena, portanto, não termina
para o sentenciado”.
Nesses casos, deve o Estado fornecer assistência ao pós-egresso com a
finalidade de diminuir a reincidência criminal e, de fato, efetivar o objetivo da execução
penal, que é de ressocializar o preso. A propósito, Carvalho (1997, p. 143), destaca
que:

Estatísticas confiáveis, relatadas em trabalhos oficiais, dão conta da

ineficácia do aprisionamento. Da parte do Estado, a manutenção do
presidiário é caríssima, em torno de três salários mínimos mensais;
ademais, o custo, em virtude de serem os cárceres fatores de incentivo
à criminalidade futura, é um desperdício do dinheiro público, aplicado
para nutrir uma reincidência criminal da ordem de 47%.

Em suma, a maior consequência da superlotação dos presídios brasileiros

é a reincidência criminal, haja vista a submissão diária dos presos às situações de
violências psicológicas e físicas, além de torturas, negligência estatal, estrutura
precária e omissão do poder judiciário na fiscalização da execução penal. Não
podemos olvidar também da criminalização do ex-detento, que é taxado de marginal
pela sociedade mesmo após cumprir integralmente a pena privativa de liberdade lhe
imposta, o que também acarreta, por conseguinte, na sua reiteração delituosa.
 52

5 CONCLUSÃO

A superlotação nos presídios não é novidade no sistema prisional brasileiro.

Lá, as garantias constitucionais e os demais direitos do preso são violados sem
qualquer pudor. Não há humanidade, individualização, privacidade, saúde,
assistência, alimentação, vestuário.
O Estado é omisso e o poder judiciário negligente por não fiscalizar o
cumprimento da pena imposta ao reeducando, gerando excesso na sanção penal
aplicada ao indivíduo.
São presos provisórios e condenados convivendo e sendo submissos a
situações degradantes e desumanas. A constante violência torna o detento ainda pior
e, por consequência, o objetivo da execução penal de ressocializar o indivíduo não é
alcançado.
Soluções, como a privatização dos presídios brasileiros, tornam-se um
meio de ver amenizado a superlotação dos estabelecimentos penais. Nesses casos,
a administração carcerária é responsabilidade do ente privado, enquanto a execução
penal fica incumbida ao juízo da execução penal, haja vista ser ato indelegável.
Ocorre que a parceria público-privada nos casos dos presídios brasileiros
não seria medida suficiente para desamarrotar o caos penitenciário. Faz-se
necessário que o Estado adote políticas públicas no intuito de dirimir e resolver a
celeuma, além de garantir a efetividade de todos os direitos inerentes ao preso.
Isso porque a maior consequência da violação desses direitos é a
reincidência criminal, mormente considerando que o ex-detento, ao deixar a cadeia
sem qualquer profissão, além da discriminação sofrida pela sociedade, que o rotula
como marginal, não consegue emprego fixo, reiterando nas práticas criminosas que,
consequentemente, o reinsere no sistema prisional ainda mais violento.
Nesta toada, a problemática do presente estudo foi devidamente resolvida,
uma vez que restou devidamente comprovado que há estrita ligação entre a
superlotação dos presídios e a reincidência criminal, podendo-se concluir que a
habitualidade criminosa é fruto da ausência de assistência e política pública voltada
para a ressocialização do ex-presidiário.
 53

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