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Controle de Constitucionalidade ½

Sumário

1. Introdução ............................................................................................................ 3

2. Supremacia Constitucional .................................................................................. 5

2.1. Supremacia Material ............................................................................................ 5

1
2.2. Supremacia Formal .............................................................................................. 5

3. Parâmetro para Declaração da Inconstitucionalidade ou Inconstitucionalidade . 6

3.1. Constituição Formal ............................................................................................ 6

3.2. Princípios Implícitos: .......................................................................................... 8

3.3. Tratados e Convenções Internacionais de Direitos Humanos ............................. 9

3.4. Bloco de Constitucionalidade .............................................................................. 9

4. Classificação das Formas adotadas para o Controle de Constitucionalidade .... 10

4.1. Quanto ao tipo de conduta praticada pelo Poder Público .................................. 10

4.2. Quanto a norma constitucional ofendida ........................................................... 12

4.3. Quanto à extensão ............................................................................................. 14

4.4. Quanto ao momento de realização do controle ................................................. 15

4.5. Quanto ao prisma de apuração .......................................................................... 19

5. Formas de Controle de Constitucionalidade...................................................... 21

5.1. Quanto ao momento .......................................................................................... 21

5.2. Quanto à Competência Jurisdicional ................................................................. 26

5.3. Quanto à finalidade do controle jurisdicional ................................................... 28

6. Controle Difuso de Constitucionalidade ........................................................... 29

6.3 Efeitos da decisão ............................................................................................... 34

6.3.1 Efeitos quanto ao aspecto temporal ................................................................. 34

6.3.2 Efeitos quanto ao aspecto subjetivo................................................................. 35

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6.4 Tipos de ações no controle difuso ...................................................................... 39

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TEORIA GERAL DO CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE

1. Introdução

A professora Nathália Masson explica que a locução “controle de

constitucionalidade” deve ser entendida, pois, como uma verificação de
compatibilidade, de adequação entre normas: as leis (e os demais atos normativos) e
a Constituição (Manual de Direito Constitucional, 2017, pág. 1157).
Assim, contemplamos que realizar o controle de constitucionalidade significa 3
analisar se as normas presentes no Ordenamento Jurídico (ou incorporadas a este)
estão compatíveis com a Constituição Federal, seja em seu conteúdo ou em sua forma,
conforme estudaremos mais a frente algumas classificações.
Imprescindível ainda compreendemos o fundamento da existência do controle
de constitucionalidade, dito de outra forma, porque o OJ Brasileiro prevê esse
mecanismo?
O Ilustre Doutrinador Pedro Lenza explica:

Como requisitos fundamentais e essenciais para o controle,

lembramos a existência de uma Constituição rígida e a atribuição
de competência a um órgão para resolver os problemas de
constitucionalidade, órgão esse que variará de acordo com o
sistema de controle adotado.
Conforme já estudado, Constituição rígida é aquela que possui
um processo de alteração mais dificultoso, mais árduo, mais
solene que o processo legislativo de alteração das normas não
constitucionais. A CF brasileira é rígida, diante das regras
procedimentais solenes de alteração previstas em seu art. 60.
A ideia de controle, então, emanada da rigidez, pressupõe a
noção de um escalonamento normativo, ocupando a
Constituição o grau máximo na aludida relação hierárquica,
caracterizando-se como norma de validade para os demais
atos normativos do sistema.
Trata-se do princípio da supremacia da Constituição, que, nos
dizeres do Professor José Afonso da Silva, reputado por Pinto
Ferreira como “pedra angular, em que assenta o edifício do
moderno direito político”, “significa que a Constituição se coloca
no vértice do sistema jurídico do país, a que confere validade, e
que todos os poderes estatais são legítimos na medida em que ela
os reconheça e na proporção por ela distribuídos. É, enfim, a lei
suprema do Estado, pois é nela que se encontram a própria
estruturação deste e a organização de seus órgãos; é nela que se
acham as normas fundamentais de Estado, e só nisso se notará sua
superioridade em relação às demais normas jurídicas”.
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Diante do exposto, chegamos a conclusão de que o fundamento do controle é a

Supremacia Constitucional aliada à sua rigidez. O instrumento do controle de
constitucionalidade apresenta-se necessário pois em nossa Ordem a Constituição
encontra-se no ápice do escalão normativo e por termos uma constituição marcada
pela rigidez.
Por fim, corroborando com esse entendimento Nathália Masson (Manual de
Direito Constitucional, 2017, pág. 1158/9):

4
“Assim, e a partir da breve digressão exposta, conclui-se que o
controle de constitucionalidade pressupõe a rigidez
constitucional, e por consequência, a supremacia formal da
Constituição, o que nos permite arquitetar como premissas para
a sua realização as seguintes:
(i) a existência de uma Constituição escrita e marcada pela
rigidez;
(ii) o reconhecimento de que a Constituição é norma superior
(supremacia constitucional) e pressuposto de validade de todos os
demais diplomas normativos;
(iii) estipulação de uma relação de parametricidade (de
comparação), isto é, feitura de uma avaliação de compatibilidade
entre a norma superior (Constituição) e o restante do ordenamento
jurídico, conferindo primazia sempre a norma fundamento
(superior);
(iv) estabelecimento de consequência jurídica ante a violação da
parametricidade - por exemplo, o reconhecimento da inexistência,
da nulidade ou da anulabilidade do ato inferior incompatível com
a Constituição.

Observação pontual:

A ideia de controle emanada da rigidez, pressupõe a noção de um escalonamento

normativo, ocupando a Constituição o grau máximo na aludida relação hierárquica,
caracterizando-se como norma de validade para os demais atos normativos do sistema.
Trata-se do princípio da supremacia da Constituição.
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2. Supremacia Constitucional

2.1. Supremacia Material: trata-se de uma consequência lógica do objeto da

Constituição, das chamadas matérias constitucionais (os fundamentos do Estado
de Direito). Segundo a doutrina essas matérias constitucionais (normas que
estabelecem os direitos e garantias fundamentais, a organização e estrutura do
Estado e dos poderes) encontram-se acima das matérias abordadas na lei. Dessa
forma, temos que a Constituição possui o conteúdo superior ao das demais leis.
Nessa esteira, a Constituição é dotada de supremacia material,
independentemente do tipo de Constituição, rígida ou flexível. Contudo, não é 5
essa a supremacia considerada relevante para o tema do controle de
constitucionalidade, e sim a supremacia formal.
Assim:
- Supremacia material é atributo de toda Constituição: não existe Constituição
que não tenha essas matérias constitucionais e que não tenha, consequentemente,
essa supremacia material (conteúdo em relação as leis).
- Supremacia formal é aquela que realmente importa efetivamente para o
Controle de Constitucionalidade.

2.2. Supremacia Formal: presente nas constituições dotadas de rigidez, isso

porque ac constituição rígida é a única que possui um procedimento de formação
mais solene, mais complexa do que a forma de elaboração da legislação ordinária.
Nessa linha, temos que quando a Constituição não é rígida ela tem o mesmo
processo de alteração que as demais leis. Se o processo é o mesmo, qualquer lei
pode alterar a Constituição.
Cumpre recordarmos que não será a existência de cláusulas pétreas que
caracterizam a rigidez constitucional.
- A supremacia formal é típica das constituições formais.
- A supremacia formal pressupõe uma superioridade hierarquia (forma e
conteúdo) das normas constitucionais.
*Forma: uma norma infraconstitucional deve observar o procedimento
estabelecido na Constituição – deve observar as formalidades previstas na
Constituição.
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*Conteúdo: as normas devem obedecer ao conteúdo da Constituição em virtude
do princípio da unidade do Ordenamento Jurídico, sendo vedado a existência de
normas conflitantes.

3. Parâmetro para Declaração da Inconstitucionalidade ou

Inconstitucionalidade

Ao tratarmos de parâmetro do controle de constitucionalidade estamos nos 6

referindo as normas de referência, o que se pode invocar dentro da constituição como
parâmetro.

Nesse sentido, ensina Nathália Masson (Manual de Direito Constitucional, 2017,

pág. 1167):

Parâmetro (ou paradigma) consiste na norma ou no conjunto de

normas que se tem como referência numa análise comparativa.
Parâmetro para o controle de constitucionalidade são as normas
da Constituição que podem ser referenciadas para constatarmos
a constitucionalidade ou inconstitucionalidade dos demais
diplomas. Em nosso ordenamento jurídico o paradigma para o
controle é a própria Constituição Federal, o que significa que
todas as suas normas (ainda que só formalmente constitucionais)
podem determinar a inconstitucionalidade de uma lei inferior.

3.1. Constituição Formal

Candidato, quais são as normas presentes no texto constitucional que podem ser
objetos do parâmetro?

A Constituição Federal foi dividida em três partes: preâmbulo, normas

permanentes e ADCT. Vejamos:
Constituição
Preâmbulo Parte Permanente ADCT

Nesse sentido, será que todas essas partes servem de parâmetro para o controle?
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a) Preâmbulo: a Jurisprudência do STF já se manifestou no sentido de que o
preâmbulo não possui caráter normativo, e assim sendo, não serve como parâmetro
para o controle de constitucionalidade. Foi adotada a Teoria da Irrelevância Jurídica.

Segundo a tese da irrelevância jurídica, o preâmbulo não participa das

características jurídicas da Constituição, situando-se no domínio da política ou da
história, como mera diretriz (ou norte) interpretativo.

- NÃO É PARÂMETRO para o Controle de Constitucionalidade.

Doutrina e jurisprudência entendem que o preâmbulo é simples proclamação,

7
logo, não obrigatório, não possui força normativa, não pode ser fonte do controle de
constitucionalidade e não veicula norma de reprodução obrigatória nas constituições
estaduais.

STF e Preâmbulo: II. - Preâmbulo da Constituição: não constitui

norma central. Invocação da proteção de Deus: não se trata de
norma de reprodução obrigatória na Constituição estadual,
não tendo força normativa. III. - Ação direta de
inconstitucionalidade julgada improcedente. (STF, ADI
2076/AC, Tribunal Pleno, Rel. Min. Carlos Velloso, j.
15/08/2002, p. DJ 08/08/2003).

Embora o preâmbulo não possa ser utilizado como parâmetro do controle de

constitucionalidade, ele possui algumas funções. Vejamos:

1. Serve para certificar a legitimidade e a origem do novo texto;

2. Trata de proclamação de princípios;

2. Serve como vetor de interpretação das normas.

Observação Pontual

O preâmbulo não pode ser fonte única de objeto para declaração de

inconstitucionalidade de uma lei, porém, é um vetor interpretativo das normas da própria
constituição.

b) Parte Permanente
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São normas constitucionais que ocupam grau hierárquico mais elevado no
sistema normativo brasileiro.

Contempla o texto normativo básico da constituição, cujos dispositivos possuem

uma pretensão de permanência, sendo isso que o distingue das disposições transitórias
(também possui força normativa, mas não possui pretensão de permanência).

Segundo Novelino, todas as normas da parte permanente, sem exceção, são

normas formalmente constitucionais e, consequentemente, servem como parâmetro
para o controle de constitucionalidade.
8
c) ADCT

As normas do ADCT possui como objetivo regular a transição entre a realidade

existente no momento da promulgação da constituição ou emenda e a realidade
projetada pela parte dogmática da constituição ou da parte principal da emenda da
constituição. Regula o que acontecerá no processo de transformação: realidade
existente x realidade futura projetada.

O ADCT, tal qual a parte dogmática, possui força normativa, cogente, servindo
de parâmetro de controle de constitucionalidade.

Segundo o Supremo, apenas as normas de eficácia exaurível do ADCT é que

servem como parâmetro, ou seja, apenas aquelas normas que ainda não exauriram a
sua eficácia, ou seja, seus efeitos. As que tem eficácia exaurida (já exauriram seus
efeitos), não podem servir como parâmetro.

*As normas transitórias após regular, cumprindo sua função, tem a sua eficácia
exaurida, ainda que isso não signifique revogação: norma de eficácia exaurida.

3.2. Princípios Implícitos: tratam-se dos princípios consagrados na Constituição,

mas não de maneira expressa, e sim de forma indutiva/implícita como
decorrência das normas expressamente consagradas no texto da constituição, por
exemplo, princípio da razoabilidade.
Os princípios implícitos da Constituição Federal podem servir como parâmetro.
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3.3. Tratados e Convenções Internacionais de Direitos Humanos: não
é qualquer tratado ou convenção internacional que será objeto do parâmetro, mas
aquele aprovado nos moldes do art. 5º, §3º da Constituição Federal.
Art. 5º. § 3º Os tratados e convenções internacionais sobre
direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do
Congresso Nacional, em dois turnos, por três quintos dos votos
dos respectivos membros, serão equivalentes às emendas
constitucionais.

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Assim, contemplamos que se exige um requisito material (ser de direitos
humanos) e um requisito formal (ser aprovados por 3/5 dos votos dos membros da Câmara
e do Senado e em dois turnos).
Exemplo: Convenção sobre os Direitos das Pessoas com Deficiência.

3.4. Bloco de Constitucionalidade

O termo “bloco de constitucionalidade” foi criada pelo autor Louis Favoreu.

É o conceito de constituição material aplicada ao controle de
constitucionalidade. O controle de constitucionalidade não ficaria restrito ao objeto da
Constituição Formal, o fazendo em face de toda e qualquer norma constitucional, a esse
fenômeno denominamos de bloco de constitucionalidade.
Fundamento: Art. 5º, §3º da Constituição.
a) Bloco de Constitucionalidade em sentido amplo: abrange não apenas as
normas constitucionais, mas também normas infraconstitucionais vocacionadas a
desenvolver a eficácia de preceitos da Constituição, isto é, normas necessárias a
desenvolver direitos garantidos na CF, a exemplo do art. 7º, IV da CF que trata do salário
mínimo que deve ser fixado em lei. Desse modo, a lei que determina o salário mínimo
faria parte do bloco de constitucionalidade.

b) Bloco de Constitucionalidade em sentido estrito: o bloco de

constitucionalidade é utilizado como parâmetro, restringindo-se à CF, os princípios
implícitos e os Tratados de DH aprovados a forma do art. 5 §3º. (ADI 595/ES e ADI
514/PI).
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4. Classificação das Formas adotadas para o Controle de

Constitucionalidade

4.1. Quanto ao tipo de conduta praticada pelo Poder Público

a) Por AÇÃO: a inconstitucionalidade nesse caso decorre de condutas

comissivas que são contrárias a preceitos constitucionais.
O Poder Público pratica uma conduta comissiva incompatível com o texto
1
constitucional.

b) Por OMISSÃO: ocorre na situação em que não foram adotadas (total), ou

ainda adotadas de modo insuficiente (parcial), medidas que são necessárias para
tornar plenamente aplicáveis normas constitucionais carentes de intermediação,
leia-se, normas que necessitam de regulamentação para serem aplicadas.
 Inconstitucionalidade por omissão ocorre quando o poder público deixa de
praticar uma conduta exigida por uma norma constitucional não autoaplicável.
Um exemplo é o MI 712, que tratou do art. 37, VII, relacionado ao direito de
greve dos servidores público. É esse um tipo de norma não autoaplicável. No
entanto, até hoje a lei que regulamentaria o direito de greve dos servidores
público não foi editada.

Fenômeno da Erosão da Consciência Constitucional: quando o parlamento

se abstém de cumprir o seu dever de legislar, ele acaba por violar a integridade
da Constituição e por estimular esse fenômeno da erosão da consciência
constitucional (a indiferença dos poderes públicos em relação ao não cumprir o
que a CF determina possui um efeito psicológico na sociedade, criando uma
espécie de atrofia da consciência constitucional).

Estado de Coisas Inconstitucional

O Estado de Coisas Inconsntitucional caracteriza-se pela existência de condutas

comissivas e omissivas. Assim, é gerado não apenas por omissoes do Poder
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Público, mas também de condutas comissivas (conjunto de ações e omissões do
poder público).

O Estado de Coisas Inconstitucional ocorre quando verifica-se a existência de um

quadro de violação generalizada e sistêmica de direitos fundamentais, causado
pela inércia ou incapacidade reiterada e persistente das autoridades públicas em
modificar a conjuntura, de modo que apenas transformações estruturais da
atuação do Poder Público e a atuação de uma pluralidade de autoridades podem
modificar a situação inconstitucional.
1
O STF reconheceu que o sistema penitenciário brasileiro vive um "Estado de
Coisas Inconstitucional", com uma violação generalizada de direitos
fundamentais dos presos. As penas privativas de liberdade aplicadas nos
presídios acabam sendo penas cruéis e desumanas.
Vale ressaltar que a responsabilidade por essa situação deve ser atribuída aos três
Poderes (Legislativo, Executivo e Judiciário), tanto da União como dos Estados-
Membros e do Distrito Federal.
A ausência de medidas legislativas, administrativas e orçamentárias eficazes
representa uma verdadeira “falha estrutural” que gera ofensa aos direitos dos
presos, além da perpetuação e do agravamento da situação.
Assim, cabe ao STF o papel de retirar os demais poderes da inércia, coordenar
ações visando a resolver o problema e monitorar os resultados alcançados.
Diante disso, o STF, em ADPF, concedeu parcialmente medida cautelar
determinando que:
• juízes e Tribunais de todo o país implementem, no prazo máximo de 90 dias, a
audiência de custódia;
• a União libere, sem qualquer tipo de limitação, o saldo acumulado do Fundo
Penitenciário Nacional para utilização na finalidade para a qual foi criado,
proibindo a realização de novos contingenciamentos.
Na ADPF havia outros pedidos, mas estes foram indeferidos, pelo menos na
análise da medida cautelar. STF. Plenário. ADPF 347 MC/DF, Rel. Min. Marco
Aurélio, julgado em 9/9/2015 (Info 798).

a) Pressupostos para configuração

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a.1) fático: violação generalizada e sistemica de direitos fundamentais a afetar
um número elevado e indeterminado de pessoas.
a.2) político: exige-se um conjunto de ações e omissões reiteradas tendentes a
perpetuar ou agravar o quadro de inconstitucionalidade.
a.3) jurídico: necessidade de se adotar medidas estruturais para a superação das
violações constatadas. Para que o Estado de Coisas Inconsitucional possa ser
solucionado, é preciso que sejam adotadas medidas estruturais. Ex.: sistema
carcerário.
- A ausência de medidas legislativas, administrativas e orçamentárias eficazes
1
representa uma verdadeira “falha estrutural” que gera ofensa aos direitos dos
presos, além da perpetuação e do agravamento da situação.

b) Medidas judiciais
As medidas judiciais são voltadas a proteger a dimensão objetiva dos direitos
fundamentais – perspectiva da sociedade como um todo. Segundo Novelino, são
medidas voltadas a resolver um “litígio estrutural”, o qual é caracterizado pelo
alcance a número amplo de pessoas e órgãos e por implicar ordens de execução
complexa – medidas não ortodoxas. Ex.: revisão dos gastos públicos, debates
entre os Poderes.
Atuação proativa do Poder Judiciário: formulação de ordens flexíveis de
execução, isto é, o Poder Judiciário não detalha a política pública a ser
implementada – limita-se a estabelecer balizadas/parâmetros de atuação dos
Poderes. E, dentro dessas balizadas, os Poderes adotarão as medidas necessárias
para tentar resolver o Estado de Coisas Inconstitucionais.

4.2. Quanto a norma constitucional ofendida

a) Formal (nomodinâmica): encontra-se relacionada ao procedimento (forma)

de como as normas são elaboradas.
Tem-se inconstitucionalidade formal, também intitulada nomodinâmica, quando
o vício que afeta o ato inconstitucional decorre da inobservância de algum rito do
processo legislativo constitucionalmente fixado ou da incompetência do órgão
que o editou (Nathália Masson).
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a.1) propriamente dita (subjetiva ou objetiva): é aquela em que ocorre quando
há violação a norma constitucional referente ao processo legislativo, ou seja, na
situação em que a norma constitucional violada é uma norma que estabelece o
processo de elaboração de outras normas.
- Subjetiva: significa que não houve a observância quanto ao sujeito competente
para tomar a iniciativa. Ex.: Art. 61, §1º da CF – matérias que são reservadas ao
Presidente da República. Vício de iniciativa.
- Objetiva: atinge o processo de elaboração, e não o sujeito.
Assim:
1
Ela pode ser subjetiva, quando o defeito deriva de desobediência
à iniciativa estipulada ou objetiva, nas hipóteses em que o vício
está na desarmonia com regras atinentes aos outros atos do
processo legislativo de gestação da norma (Manual de Direito
Constitucional, 2017, pág. 1159/0).

a.2) orgânica: ocorre quando há violação da norma definidora do órgão

competente para tratar a matéria. Segundo Nathália Masson, tem-se a
inconstitucionalidade formal orgânica quando há desobediência a regra de
competência para produção do ato, como, por exemplo, quando um Estado-
membro edita norma exercendo competência que, pela previsão do art. 22, 1,
CF/88, está destinada a ser regulamentada pela União, de modo privativo.
Manual de Direito Constitucional, 2017, pág. 1160).

Observação pontual:
A inconstitucionalidade formal orgânica decorre da inobservância da
competência legislativa para a elaboração do ato (ex.: lei municipal que discipline
o uso do cinto de segurança, já que se trata de competência da União, nos termos
do art. 22, XI, legislar sobre trânsito e transporte).

a.3) por violação aos pressupostos objetivos: ocorre diante da inobservância de

requisitos constitucionalmente exigidos para elaboração de determinados atos
normativos.
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b) Material (nomoestática): segundo Pedro Lenza, o vício material (de
conteúdo, substancial ou doutrinário) diz respeito à “matéria”, ao conteúdo do
ato normativo. Assim, aquele ato normativo que afrontar qualquer preceito ou
princípio da Lei Maior deverá ser declarado inconstitucional, por possuir um
vício material. Não nos interessa saber aqui o procedimento de elaboração da
espécie normativa, mas, de fato, o seu conteúdo. Por exemplo, uma lei
discriminatória que afronta o princípio da igualdade.
Exemplo: Lei de Crimes Hediondos que vedava a progressão de regime – foi
declarada inconstitucional (inconstitucionalidade material) – violava a garantia
1
da individualização da pena.
Assim, temos que a inconstitucionalidade material decorre da ofensa a normas
constitucionais de fundo (direitos e deveres).
Vamos Esquematizar?

Fonte: Direito Constitucional Esquematizado – Pedro Lenza.

4.3. Quanto à extensão

a) Total: ocorre quando toda a lei ou todo o dispositivo são incompatíveis com
a norma constitucional. A lei pode ser parcialmente inconstitucional, mas o
dispositivo ter inconstitucionalidade total. Tem q se analisar a referência, se em
relação à lei ou ao dispositivo.
 Atinge a lei, o ato normativo ou o dispositivo em sua integralidade, não
restando partes válidas a serem aplicadas.

b) Parcial: ocorre quando parte de uma lei ou de um dispositivo é incompatível

com a Constituição. O STF pode declarar a inconstitucionalidade de apenas uma
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palavra ou expressão, desde que sejam autônomas e não alterem o sentido da
norma (ADI 2645-Medida Cautelar), de modo diverso do que ocorre no veto
parcial do Presidente da República (art. 66, §2º), onde só há a possibilidade de se
vetar o texto integral de artigo, parágrafo, inciso e alínea.

Não se deve confundir a declaração de inconstitucionalidade parcial (admissível)

com o veto parcial (inadmissível).

 Os poderes públicos deixam de adotar medidas suficientemente adequadas 1

para tornar efetiva normas constitucionais (omissão parcial) ou parte da

lei/dispositivo legal afronta a constituição.

4.4. Quanto ao momento de realização do controle

a) Originária: é aquela em que o surgimento da norma-objeto é posterior ao da

norma-parâmetro ofendida. A norma já nasce inconstitucional, é inconstitucional
desde a sua origem. O parâmetro é anterior a norma-objeto.
Na inconstitucionalidade originária, o parâmetro será sempre anterior ao
objeto. Desde quando referida lei foi editada a Constituição (norma parâmetro)
já existia no mundo normativo, de forma que a norma já nasceu inquinada com o
vício.

b) Superveniente: a existência da norma-objeto é anterior à da norma de

referência e, embora originariamente constitucional, torna-se incompatível com
o novo parâmetro.
Novelino explica que a inconstitucionalidade superveniente, em regra, não é
admitida no Brasil, diferentemente do que acontece em Portugal, por exemplo,
em que admite-se a inconstitucionalidade superveniente de forma expressa:
CP/76, art. 282, § 2º alude que: “Tratando-se, porém de inconstitucionalidade ou
de ilegalidade por infracção de norma constitucional ou legal posterior, a
declaração só produz efeitos desde a entrada em vigor desta última”.
No OJ Brasileiro denominamos esse fenômeno de “não recepção ou revogação”.
Exceções: mutação constitucional e inconstitucionalidade progressiva.
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No Ordenamento Jurídico Brasileiro o fenômeno da inconstitucionalidade
superveniente é tratado como não recepção ou revogação.

STF – RE 396.386/SP: “É que não há falar em

inconstitucionalidade superveniente. Tem-se, em tal caso,
aplicação da conhecida doutrina de Kelsen: as normas
inconstitucionais anterior à Constituição, com esta incompatíveis,
não são por ela recebidas. Noutras palavras, ocorre derrogação,
pela Constituição nova, de normas infraconstitucionais com esta
1
incompatíveis”.

Exceção: quando as relações fáticas são alteradas, ocorrendo nos casos de mutação
constitucional (processo informal de alteração da constituição sem modificação do seu
texto)

Mutação Constitucional

A lei originariamente é considerada constitucional por ser compatível com a interpretação

dada ao dispositivo no momento em que foi elaborada. No entanto em virtude de uma
mutação constitucional (nova interpretação), aquela lei originariamente constitucional
passa a ser incompatível com o novo sentido atribuído à norma constitucional. Neste caso,
poder-se-ia falar em inconstitucionalidade superveniente. O sentido da norma muda, mas
o texto constitucional permanece intacto.

Exemplo: HC 82959 – a Lei 8072/90 foi questionada em dois momentos diferentes, em

relação ao princípio da individualização da pena, no primeiro tendo sido considerada
constitucional (em 90). No entanto, diante do fenômeno da mutação constitucional
ocorrida com o princípio da individualização da pena, a norma foi declarada
inconstitucional. Nesse contexto se admite falar em inconstitucionalidade superveniente.

STF. HC 82.959/SP: [...] Conflita com a garantia da

individualização da pena – art. 5º, inciso XLVI, da Constituição
Federal – a imposição, mediante norma, do cumprimento da pena
em regime integralmente fechado. Nova inteligência do principio
da individualização da pena, em evolução jurisprudencial,
assentada a inconstitucionalidade do art. 2º, §1º da Lei nº
8.072/90”.
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No caso da mutação constitucional, embora a norma constitucional seja
posterior, embora o resultado da interpretação nova seja posterior a lei, é uma hipótese
considerada como “inconstitucionalidade superveniente”.

- Vamos aprofundar o tema “Mutação Constitucional”, certo?

A mutação constitucional é uma das formas de alteração do texto constitucional. É cediço

que embora a Constituição Federal tenha por característica a sua “supremacia” e seu
caráter rígido, admite a ela alterações. Nesse sentido, a alteração pode ser feita alterando
o seu texto, nos moldes e limitações do art. 60, da CF. Todavia, existe a possibilidade
também de termos alteração da constituição sem modificação de seu conteúdo formal, a 1
esse fenômeno intitulamos de mutação constitucional.

Assim, mutação constitucional pode ser compreendida como meio informal de

alteração da Constituição. Cabe a ele, portanto, alterar o conteúdo, o alcance e o sentido
das normas constitucionais, mas de modo informal, sem qualquer modificação na
literalidade do texto da Constituição (Marcelo Alexandrino).

A mutação constitucional pode decorrer da alteração dos costumes, da interpretação

doutrinária e especialmente, da interpretação jurisdicional (feito pelo órgão de cúpula:
STF).

O texto continua o mesmo, mas o sentido da norma fora alterado. A mudança ocorre no
significado, permanecendo o texto inalterado.

Nessa linha, Barroso afirma que “... a mutação constitucional consiste em uma alteração
do significado de determinada norma da Constituição, sem observância do mecanismo
constitucionalmente previsto para as emendas e, além disso, sem que tenha havido
qualquer modificação de seu texto”.

 A Constituição poderá ser alterada através de processos formais, assim como, de

processos informais, esse último denominado e conhecido corriqueiramente como
mutação constitucional.

A mutação constitucional é manifestação do poder constituinte difuso.

Inconstitucionalidade Progressiva

A inconstitucionalidade progressiva contempla uma situação intermediária entre a

constitucionalidade plena e a inconstitucionalidade absoluta, nas quais as situações fáticas
do momento justificam a manutenção da norma, que progressivamente irá se tornar
inconstitucional.
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Assim, a norma não é considerada totalmente inconstitucional, mas também não é
considerada compatível com a Constituição, mas que em decorrência da situação fática
do momento, o Poder Judiciário opta por manter a norma ao invés de declarar a sua
inconstitucionalidade.

Exemplo 1:
Art. 5º, §5º (incluído em 89) da Lei 1.060/50 – Lei de Assistência
Judiciária Gratuita - estabelece o prazo em dobro para a
Defensoria Pública. O STF, analisando a situação fática entre as
estruturas da Defensoria e do Ministério Público, declarou que a
norma ainda seria constitucional. Na medida em que a Defensoria
adequasse o seu quadro de pessoal e sua estrutura funcional, a 1
norma irá se tornar inconstitucional.

Exemplo 2:

Considera-se interpretação progressiva (adaptativa ou evolutiva)

como aquela que busca ajustar a lei às transformações sociais,
jurídicas, científicas e até mesmo morais que se sucedem no
tempo e que acabam por interferir na efetividade que buscou o
legislador com a edição de determinada norma processual penal.
Vejamos um exemplo: com o advento da Constituição Federal,
outorgando ao Ministério Público a defesa da ordem jurídica, do
regime democrático e dos interesses sociais e individuais
indisponíveis (CF, art. 127, caput), e à Defensoria Pública a
orientação jurídica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados
(CF, art. 134), houve forte discussão quanto à recepção do art. 68
do CPP, já que, ao promover a ação civil ex delicto em favor de
vítima pobre, o Ministério Público estaria agindo em nome
próprio na defesa de interesse alheio, de natureza patrimonial e,
portanto, disponível. Chamado a se pronunciar a respeito do
assunto, o Supremo entendeu que o dispositivo seria dotado de
inconstitucionalidade progressiva (ou temporária), ou seja, de
modo a viabilizar o direito à assistência jurídica e judiciária dos
necessitados, assegurado pela Constituição Federal de 1988 (art.
5º, LXXIV), enquanto não houvesse a criação de Defensoria
Pública na Comarca ou no Estado, subsistiria, temporariamente,
a legitimidade do Ministério Público para a ação de ressarcimento
e de execução prevista no art. 68 do CPP, sendo irrelevante o fato
de a assistência vir sendo prestada por órgão da Procuradoria
Geral do Estado, em face de não lhe competir,
constitucionalmente, a defesa daqueles que não possam
demandar, contratando diretamente profissional da advocacia,
sem prejuízo do próprio sustento. (Renato Brasileiro, Manual de
Processo Penal, 2017).
 MANUAL CASEIRO
4.5. Quanto ao prisma de apuração

a) direta (imediata ou antecedente): quando a ofensa da norma ao texto

constitucional é frontal, isto é, entre a norma constitucional e o diploma avaliado
não há que ser interposta nenhuma outra norma. Para exemplificar, imaginemos
uma lei ordinária que ofende uma determinada norma da Constituição e para a
comprovação da incompatibilidade não é preciso trazer à baila nenhum outro
diploma normativo. Com a simples comparação entre uma norma e outra já se
conclui que a inferior é ofensiva ao texto constitucional, não havendo, entre a lei
e a Constituição, qualquer aro normativo intermediário. (Manual de Direito 1
Constitucional, 2017, pág. 1165).
A inconstitucionalidade direta resulta assim da violação frontal à constituição,
não havendo ato normativo situação entre a norma-objeto e o parâmetro
ofendido.

b) reflexa (ou oblíqua): ocorre quando da presença de norma interposta entre o

objeto e o dispositivo constitucional, diferentemente da inconstitucionalidade
direta, em que não há norma interposta. Ex.: entre um decreto e a Constituição
há uma lei.
Essa espécie poderá ocorrer de duas formas:

b.1) inconstitucionalidade consequencial, também denominada de por

arrastamento, por atração ou por reverberação normativa: ocorre quando há
entre duas normas uma relação de dependência - uma principal e outra acessória
- sendo que a declaração de inconstitucionalidade da principal enseja a declaração
de inconstitucionalidade da acessória, ainda que o pedido tenha se limitado à
norma principal. Isso porque não faz sentido retirar do ordenamento a norma
principal, deixando a norma secundária (dependente da primeira) que, sozinha,
não tem sentido normativo. Dessa forma, como a norma secundária dependente
absolutamente de outra (a principal), deve ser arrastada ou atraída para a
inconstitucionalidade a fim de evitar que tenhamos no ordenamento uma norma
sem efeitos e sem sentido, pois isso feriria a coerência sistêmica, a lógica e a
segurança jurídica (Nathália Masson).
 MANUAL CASEIRO
Exemplo: o decreto é inconstitucional em razão da inconstitucionalidade da lei
por ele regulamentada. Esta lei, por violar a Constituição, pode ser objeto de uma
ADI. Se o STF declarar a inconstitucionalidade desta lei e não mencionar o
decreto, este ficará perdido no ordenamento jurídico e não poderá ser objeto de
nenhuma ação abstrata. Portanto, nos casos de inconstitucionalidade
consequente, a lei poderá ser objeto da ADI e o decreto - mesmo que não tenha
sido impugnado - poderá ser declarado inconstitucional pelo STF através da
técnica de inconstitucionalidade por arrastamento ou por atração – pode ocorrer
com normas de níveis distintos (arrastamento vertical) e normas com dispositivos
2
interdependentes (arrastamento horizontal) – ex. o art. 1º é dependente do art. 2º.
O vício de uma norma (principal) atinge outra norma que dela é dependente
(acessória).
A inconstitucionalidade por reverberação normativa, apesar do pomposo nome,
é um mero sinônimo da inconstitucionalidade por arrastamento, que ainda possui
como sinônimos: inconstitucionalidade por atração, consequencial, consequente
ou derivada.

A inconstitucionalidade por reverberação normativa ocorre

quando o STF declara uma determinada norma inconstitucional,
retirando-a do ordenamento jurídico, tendo que, por
desdobramento lógico, declarar inconstitucionais outras normas
que derivem ou tenham relação direta com a norma inicialmente
tida como inconstitucional. O exemplo clássico de
inconstitucionalidade por arrastamento é quando o STF
declara dada lei inconstitucional e por atração declara
inconstitucional também o decreto que regulamenta aquela lei. O
termo inconstitucionalidade por reverberação normativa foi
utilizado pelo STF, na ADI 1.923, quando o STF declarou dado
dispositivo legal inconstitucional e teve de declarar outros
dispositivos que em si não tinham inconstitucionalidade, mas que
perderam o sentido por fazerem referência ao enunciado tido por
inconstitucional.

b.2) inconstitucionalidade reflexa: resulta da violação a normas

infraconstitucionais interpostas. Ex.: a lei é constitucional. Contudo, o decreto é
incompatível com a lei (ilegal). Portanto, o decreto é inconstitucional por via
reflexa, pois há violação da Constituição Federal, art. 84, VI. Novelino explica
que mesmo quando o decreto vai além do conteúdo da lei (exorbita os limites da
regulamentação legal) a violação é tão somente indireta. Para ser direta é
necessário que não exista um ato interposto entre o decreto e a Constituição
 MANUAL CASEIRO
Federal. ou seja, o decreto deve ser autônomo – regulamentador de assunto
tratado na Constituição Federal.

5. Formas de Controle de Constitucionalidade

5.1. Quanto ao momento

a) preventivo: é o controle realizado durante o processo legislativo com o

objetivo de evitar ofensa à Constituição.
2
Corroborando ao exposto, Pedro Lenza (Direito Constitucional Esquematizado):
o controle prévio é o realizado durante o processo legislativo de formação do
ato normativo. Logo no momento da apresentação de um projeto de lei, o
iniciador, a “pessoa” que deflagrar o processo legislativo, em tese, já deve
verificar a regularidade material do aludido projeto de lei.
Em regra, mas não de forma exclusiva, o controle preventivo é realizado pelo
Poder Legislativo.
a.1) Controle preventivo realizado pelo Poder Legislativo: CCJ;
Plenário e Delegação Atípica (art. 68, §3º).
CCJ: As casas legislativas possuem uma Comissão de Constituição e Justiça,
trata-se de uma comissão encarregada de exercer um controle de
constitucionalidade prévio aos projetos de lei. Essas comissões podem arquivar
determinados projetos.
Plenário: além da comissão, o plenário também pode fazer o controle.
Delegação atípica: é possível o exercício do controle na situação em que o
Presidente da República solicita o CN a delegação para elaborar uma lei.

CF, art. 68, § 3º: “As leis delegadas serão elaboradas pelo
Presidente da República, que deverá solicitar a delegação ao
Congresso Nacional; (...). § 3º Se a resolução determinar a
apreciação do projeto pelo Congresso Nacional, este a fará em
votação única, vedada qualquer emenda”.

a.2) Controle preventivo realizado pelo Poder Executivo: realiza o

controle preventivo através do veto “jurídico” - art. 66, §1º da CF.
 MANUAL CASEIRO
O Chefe do Executivo, aprovado o projeto de lei, poderá
sancioná-lo (caso concorde) ou vetá-lo. O veto dar-se-á quando
o Chefe do Executivo considerar o projeto de lei inconstitucional
ou contrário ao interesse público. O primeiro é o veto jurídico,
sendo o segundo conhecido como veto político.
Assim, caso o Chefe do Executivo entenda ser inconstitucional o
projeto de lei poderá vetá-lo, exercendo, desta feita, o controle
de constitucionalidade prévio ou preventivo, antes de o projeto
de lei transformar-se em lei. (Pedro Lenza).
2
Nesse sentido, o texto Constitucional:

Art. 66, §1º § 1º Se o Presidente da República considerar o

projeto, no todo ou em parte, inconstitucional (veto jurídico) ou
contrário ao interesse público (veto político), vetá-lo-á total ou
parcialmente, no prazo de quinze dias úteis, contados da data do
recebimento, e comunicará, dentro de quarenta e oito horas, ao
Presidente do Senado Federal os motivos do veto.

a.3) Controle preventivo realizado pelo Poder Judiciário: o único meio

em que o controle preventivo admitido é através de mandado de segurança
impetrado por parlamentar, em caso de inobservância do devido processo
legislativo constitucional.
Nessa situação, apenas o parlamentar tem legitimidade para impetrar o mandado
de segurança, além disso, tem de ser o parlamentar da casa na qual o projeto
tramita.
- Nenhuma outra autoridade pode impetrar o MS: deve-se deixar claro que a
legitimação para a impetração do MS é exclusiva do parlamentar, na medida em
que o direito público subjetivo de participar de um processo legislativo hígido
(devido processo legislativo) pertence somente aos membros do Poder
Legislativo.
- mandado de segurança impetrado por parlamentar quando inobservado o devido
processo legislativo constitucional.

Perda superveniente do mandato do parlamentar x consequência jurídica

 MANUAL CASEIRO
Se o parlamentar perder o mandato, por ser um direito subjetivo do parlamentar,
o mandado de segurança será extinto sem julgamento de mérito por perda do
objeto – perda superveniente da legitimidade Segundo o entendimento do STF, a
perda superveniente de titularidade do mandato legislativo desqualifica a
legitimação ativa do congressista.

A situação acima trabalhada não deve ser confundida com hipótese em que os
partidos políticos ajuízam ADI, ADC e ADPF.
Os partidos políticos, para que ajuízem essas ações, precisam possuir um 2

representante no Congresso Nacional. Caso percam esse representante, depois de

ajuizada a ação, a ADI, ADC e ADPF prosseguem até o final – a legitimidade é
aferida no momento da propositura.

b) repressivo: é aquele realizado após a conclusão do processo legislativo com

o objetivo de reparar ofensa à Constituição. Nessa linha, cumpre destacarmos que
os três Poderes poderão exercer tanto o controle preventivo quanto o repressivo.
Distinção: controle preventivo: precipuamente exercido pelo Poder Legislativo
(Poder Judiciário, excepcionalmente); controle repressivo (controle típico):
precipuamente exercido pelo Poder Judiciário (Poderes Legislativo e Executivo,
excepcionalmente). Razão da expressão “controle jurisdicional”.
Corroborando ao exposto, preleciona Pedro Lenza:

O controle posterior ou repressivo será realizado sobre a lei, e

não mais sobre o projeto de lei, como ocorre no controle
preventivo. Vale dizer, os órgãos de controle verificarão se a lei,
ou ato normativo, ou qualquer ato com indiscutível caráter
normativo, possuem um vício formal (produzido durante o
processo de sua formação), ou se possuem um vício em seu
conteúdo, qual seja, um vício material. (Direito Constitucional
Esquematizado).

Em regra, mas não de forma exclusiva, o controle repressivo é realizado pelo

Poder Judiciário. Em virtude dessa regra, se diz que o sistema de controle adotado
é o Sistema Jurisdicional.
 MANUAL CASEIRO
 O controle posterior ou repressivo será realizado sobre a lei, e não mais sobre
o projeto de lei, como ocorre no controle preventivo, podendo ser político,
jurisdicional, ou híbrido.

b.1) Controle repressivo realizado pelo Poder Legislativo: CF, art. 49,
V e art. 62 e Súmula 347 do STF.

CF, art. 49, V: “É da competência exclusiva do Congresso

Nacional: V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que
2
exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegação
legislativa”.

Comentários: O CN pode sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem

o poder regulamentar ou no caso de ultrapassar os limites de delegação de legislativa.
O congresso edita um decreto legislativo sustando o ato normativo naquele que
exorbitou os limites conferidos. É um controle de legalidade, mas indiretamente,
reflexamente é um controle de inconstitucionalidade.
Obs.: Esse decreto legislativo elaborado para sustar o ato do executivo que exorbitou
os limites do poder regulamentar ou da delegação legislativa pode ser objeto de ADI.
(CAIU MP/RJ).
Corroborando ao exposto, preleciona Pedro Lenza: é de competência exclusiva do
Presidente da República expedir decretos e regulamentos para a fiel execução da lei
(art. 84, IV). Portanto, ao Chefe do Executivo compete regulamentar uma lei expedida
pelo Legislativo, e tal procedimento será feito por decreto presidencial. Pois bem, se
no momento de regulamentar a lei o Chefe do Executivo extrapolá-la, disciplinando
além do limite nela definido, este “a mais” poderá ser afastado pelo Legislativo por
meio de decreto legislativo. Cabe alertar que, no fundo, esse controle é de legalidade
e não de inconstitucionalidade, como apontado por parte da doutrina, pois o que se
verifica é em que medida o decreto regulamentar extrapolou os limites da lei.
CF, art. 62: “Em caso de relevância e urgência, o Presidente da
República poderá adotar medidas provisórias, com força de lei,
devendo submetê-las de imediato ao Congresso Nacional”.

Comentários: em caso de relevância e urgência, o Presidente da República poderá

adotar medidas provisórias, com força de lei, devendo submetê-las de imediato ao
 MANUAL CASEIRO
Congresso Nacional (Poder Legislativo). Entendendo-a inconstitucional (vejam: as
medidas provisórias têm força de lei), o Congresso Nacional estará realizando controle
de constitucionalidade. Trata-se de exceção à regra geral, haja vista que, nessa
hipótese, o controle não é exercido pelo Judiciário (lembrem: o Brasil adotou o sistema
de controle jurisdicional misto), mas sim pelo Legislativo (Pedro Lenza, Direito
Constitucional Esquematizado).

Súmula 347, STF. “O Tribunal de Contas, no exercício de suas

atribuições, pode apreciar a constitucionalidade das leis e dos atos 2
do Poder Público”.

Comentários: O TCU dentre outras competências previstas no art. 71 da CF/88,

auxilia o Congresso Nacional no controle externo. Daí, ao exercer as suas atividades
poderá, sempre no caso concreto e de modo incidental, apreciar a constitucionalidade
de uma lei e, se for o caso, deixar de aplicá-la.

b.2) Controle repressivo realizado pelo Poder Executivo: o poder

executivo pode negar cumprimento a uma lei que entenda ser inconstitucional. Trata-
se da única hipótese em que o Poder Executivo pode realizar controle repressivo.
- O chefe do Poder Executivo (Presidente/Governador e Prefeito) pode negar
cumprimento a uma lei, desde que motive e dê publicidade ao seu ato. Cumpre
destacarmos que essa negativa pode perdurar apenas até o momento em que o STF
dê uma decisão com efeito vinculante.
Essa possibilidade do não cumprimento da lei não é pacifica, existindo divergência
na doutrina.
Vejamos:

1ª Corrente 2ª Corrente 3ª Corrente

Não admite. Majoritária. ADMITE.
Argumenta que após a ADMITE. É possível a negativa de
CF de 1988 o Chefe do Mesmo após a CF de 1988, cumprimento, contudo
Executivo não pode mais o Executivo continuaria quando o Chefe do
negar cumprimento, isso possuindo essa Executivo tiver
porque como atualmente possibilidade de negar legitimidade para propor
o art. 103 ampliou o rol cumprimento. ADI, ele deverá fazê-lo
 MANUAL CASEIRO
dos legitimados para É possível a negativa de simultaneamente, negar e
propor ADI, o correto cumprimento após a propor a ação, por uma
seria o questionamento CF/88, que já foi ventilado questão de coerência.
da lei perante o em decisões do STJ e do
Judiciário, através da STF. ADI 221-MC, Resp
ADI. 23.121.
Obs.: como o Prefeito
não tem essa para que o Chefe do Poder
legitimidade, uma parte Executivo não pratique
2
entende que para ele crime de responsabilidade
permanece a (deixar de cumprir a lei é
possibilidade de negar crime de
cumprimento. responsabilidade) e não
corra o risco de sofrer uma
intervenção federal no
Estado (ou intervenção
estadual no Município)
alguns requisitos devem
ser observados:
- Motivação.
- Publicidade.
- Ausência de declaração
de constitucionalidade.

b.3) Controle repressivo realizado pelo Poder Judiciário:

- realizada o Controle concentrado.
- realizada o Controle difuso.

5.2. Quanto à Competência Jurisdicional

O controle de constitucionalidade quanto à competência do judiciário para

exercer o controle pode ser classificado em difuso (ou aberto) ou concentrado.

a) Difuso (ou aberto): é aquele exercício por qualquer órgão do poder judiciário.
É também conhecido como Sistema norte-americano.
 MANUAL CASEIRO
- Origem histórica: Marbury versus Madison, Sessão de fev. de 1803 (I,
repertório de Cranch, 137-180).
- Introduzido na Constituição brasileira em 1891 (constituição republicana) –
adoção do modelo estadunidense (Poder Judiciário como guardião da
Constituição).

O controle difuso, é também chamado de controle pela via de

exceção ou defesa, ou controle aberto, sendo realizado por
qualquer juízo ou tribunal do Poder Judiciário. Quando dizemos
qualquer juízo ou tribunal, devem ser observadas, é claro, as 2
regras de competência processual, a serem estudadas no
processo civil.

O controle difuso verifica-se em um caso concreto, e a

declaração de inconstitucionalidade dá-se de forma incidental
(incidenter tantum), prejudicialmente ao exame do mérito. Pede-
se algo ao juízo, fundamentando-se na inconstitucionalidade de
uma lei ou ato normativo, ou seja, a alegação de
inconstitucionalidade será a causa de pedir processual. (Pedro
Lenza, Direito Constitucional Esquematizado).

b) Concentrado (ou reservado): é aquele atribuído exclusivamente a

determinado tribunal. É conhecido como sistema austríaco por ter sido criado
pelo Hans Kelsen que o introduziu na Constituição da Áustria em 1920.

No controle concentrado a declaração de inconstitucionalidade

se dá de modo principal e é o próprio pedido formulado na ação
(ADI) que se fundamenta em violação formal ou material à
Constituição. Por exemplo, uma lei que cria cargo sem a
observância do princípio do concurso público é inconstitucional
por violar o art. 37, II, da CF/88.

No Ordenamento Jurídico Brasileiro, o controle concentrado foi introduzido pela

Constituição de 1934, art. 12 (representação interventiva). A representação
interventiva era proposta pelo PGR para que o Presidente decretasse a
 MANUAL CASEIRO
intervenção nos Estados, em determinadas situações. A competência para
processá-la e julgá-la era atribuída exclusivamente ao STF.

5.3. Quanto à finalidade do controle jurisdicional

a) Concreto (incidental, por via de defesa ou por via de exceção): aqui a

pretensão é deduzida em juízo através de processo constitucional subjetivo,
exercido com a finalidade principal de solucionar controvérsia envolvendo
2
direitos subjetivos. Observação: Indiretamente, estará protegendo a supremacia
da Constituição.
O processo constitucional subjetivo é regido pelos princípios e regras do processo
civil/processo penal.
O controle concreto é realizado a partir de um caso concreto. O indivíduo recorre
ao Poder Judiciário para proteger direitos subjetivos. Em outras palavras, a
preocupação daquele que provoca o controle concreto não é com a supremacia
da Constituição, mas com a proteção de direitos subjetivos.
Exemplo: indivíduo que, ao seu ver, está sendo tributado excessivamente em
razão de uma lei federal, a qual aumentou a alíquota de um determinado imposto
– a preocupação deste indivíduo é: não pagar o imposto majorado e ser restituído.
Para isso, incidentalmente, no curso do processo, o Poder Judiciário deverá
declarar a inconstitucionalidade da lei, a qual majorou o imposto.

b) Abstrato (por via de ação, por via direta ou por via principal): aqui a
finalidade, precipuamente, é a de assegurar a supremacia da Constituição.
Contudo, ainda que indiretamente, estará protegendo direitos subjetivos.

A pretensão é deduzida em juízo através de um processo constitucional objetivo,

ou seja, um processo constitucional sem partes formais (autor e réu).
O processo constitucional objetivo não é regido pelos princípios e regras do
processo civil. Ex.: ampla defesa, duplo grau de jurisdição, contraditório.
O controle abstrato foi introduzido no direito brasileiro pela EC n. 16/65
(representação de inconstitucionalidade – corresponde, atualmente, à ADI).
Candidato, no controle abstrato é permita a análise de questões fáticas? Sim –
por isso a nomenclatura “abstrato” não é considerada a mais adequada (via
 MANUAL CASEIRO
principal). Embora se fale em controle abstrato, as questões fáticas podem e
devem ser analisadas nesse tipo de controle.

6. Controle Difuso de Constitucionalidade

6.1 Introdução
- Fundo Histórico

Pode-se afirmar que a noção e ideia de controle difuso de constitucionalidade,

historicamente, deve-se ao famoso caso julgado pelo Juiz John Marshall da Suprema 2
Corte norte-americana, que, apreciando o caso Marbury v. Madison, em 1803, decidiu
que, havendo conflito entre a aplicação de uma lei em um caso concreto e a
Constituição, deve prevalecer a Constituição, por ser hierarquicamente superior

- Definição

O controle difuso de constitucionalidade é também conhecido como controle

incidental, concreto, descentralizado ou, ainda, controle aberto. É exercido diante de
ocorrências fáticas a serem solucionadas pelo Poder Judiciário no desempenho
comum de sua típica função jurisdicional, na qual se controla a constitucionalidade
de modo incidental - portanto prejudicialmente ao exame do mérito - gerando efeitos
tradicionalmente retroativos e inter partes.
Nessa modalidade de controle, em que se faz a fiscalização concreta de
constitucionalidade, qualquer juiz ou Tribunal do Poder Judiciário possui
competência para verificar a legitimidade constitucional dos atos estatais, não
havendo nenhuma restrição quanto ao tipo de processo. Segundo o STF, “Todo e
qualquer órgão investido do ofício judicante tem competência para proceder ao
controle difuso de constitucionalidade”. Assim, o controle difuso, segundo o modelo
norte-americano, realiza-se no caso concreto, em qualquer ação, incidentalmente
(Nathália Masson, Manual de Direito Constitucional, 2017).
Cumpre destacarmos que nessa via de controle, o juízo de verificação da
compatibilidade da norma com o texto constitucional não é a questão principal (objeto
da ação), mas, tão somente, uma questão prejudicial, isto é, um antecedente lógico a
ser resolvido antes de se passar a questão principal.
Exemplo: um sujeito aciona o Poder Judiciário na tentativa de paralisar a
cobrança de certo tributo, ao argumento de que o mesmo é incompatível com a Lei
Maior. Antes mesmo de verificar se o pagamento da obrigação tributária é, ou não,
 MANUAL CASEIRO
devido, o órgão jurisdicional terá que resolver, como premissa lógica que permitirá
solucionar a questão central, se o tributo é compatível com a Constituição (a
constitucionalidade ou inconstitucionalidade) funcionará como questão prejudicial,
sendo necessária a sua análise para posterior análise do mérito da demanda.
- Legitimidade
Diferentemente do controle concentrado, no controle difuso é extenso o rol de
autores, sendo eles: quaisquer pessoas, no exercício do seu Direito Constitucional de
ação, o Ministério Público, sendo possível, ainda, que o juiz ou Tribunal suscite a
inconstitucionalidade ex officio (independentemente de provocação das partes).
3
- Objeto
Nathália Masson disciplina que é válido manejar essa via de controle para
verificar a compatibilidade com a Constituição de qualquer ato emanado dos Poderes
Públicos, não importando a esfera federativa que o produziu, isto é, se o ato normativo
é federal, estadual, distrital ou municipal, tampouco se sua natureza é de ato
normativo ou não, primário ou secundário.
- Parâmetro
O controle difuso permite a fiscalização dos atos emanados do Poder Público
perante qualquer norma constitucional, ainda que ela já tenha sido revogada, sendo
unicamente necessário verificar se essa norma constitucional estava em vigor no
momento da criação do ato. Nesse sentido, no controle difuso é perfeitamente factível
provocar o Poder Judiciário para solucionar uma ocorrência fática que somente
poderá ser decidida depois da analisada a compatibilidade de, por exemplo, uma lei
promulgada em 1982 em face da Constituição em vigor na época de sua edição
(Constituição de 1967, com a redação da pela EC nº 1 /1969).

Observações Pontuais

 Qual órgão do Poder Judiciário pode exercer o controle difuso, pois não existe
restrição em relação à competência. Dito de outra forma, o controle difuso é
aberto, o qual pode ser feito qualquer juiz ou Tribunal dentro de sua esfera de
competência.
 No controle difuso a finalidade principal é a proteção de direitos subjetivos -
a pretensão é deduzida em juízo através de um processo constitucional
subjetivo.
 MANUAL CASEIRO
 Como o objeto principal da ação é a proteção de direitos e não da ordem
constitucional objetiva, a legitimidade dependerá do interesse de agir.
Portanto, aquele que se afirmar titular do direito possuirá legitimidade ativa e
aquele a quem for atribuída a titularidade do dever figurará no polo passivo.
 No controle abstrato não importa se a norma (parâmetro e/ou objeto) está em
vigor ou se foi revogada. Quando o fato ocorreu, a norma estava em vigor?
Ela foi violada por uma lei vigente à época? Se a resposta for positiva, houve
violação a um direito subjetivo a justificar o controle incidental. Portanto, em
relação ao parâmetro é aplicado o princípio “tempus regit actum”. Isto é,
3
devem ser analisadas quais as normas vigentes no momento em que o fato
ocorreu. Não interessa se a norma foi posteriormente revogada. Assim,
qualquer norma formalmente constitucional, vigente à época do fato, poderá
ser invocada como parâmetro no controle difuso-concreto de
constitucionalidade. (Marcelo Novelino).
 Quanto ao objeto, não há nenhum requisito específico em relação ao objeto.
Basta que seja um ato emanado dos poderes públicos incompatível com a
Constituição.

6.2 Controle difuso nos Tribunais

Nos Tribunais, o processo de controle de constitucionalidade difuso deverá

observar a denominada “cláusula de reserva de plenário”, contida no are. 97, CF/88,
que determina que somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos
membros do órgão especial (órgão que somente pode ser constituído em Tribunais
que possuam mais de 25 julgadores, conforme art. 93, XI, CF/88) é que a
inconstitucionalidade da lei ou ato normativo poderá ser declarada.
A Cláusula de Reserva de Plenário é também intitulada cláusula constitucional
do full bench (ou fali court), pode-se dizer que sua estrita observância, pelos Tribunais
em geral, atua como pressuposto de validade e de eficácia jurídicas da própria
declaração jurisdicional de inconstitucionalidade dos aros do Poder Público.
Nesse sentido, vejamos o dispositivo constitucional:

CF, Art. 97. Somente pelo voto da maioria absoluta de seus

membros ou dos membros do respectivo órgão especial poderão os
 MANUAL CASEIRO
tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo
do Poder Público.

No controle difuso, a exigência existe só para a declaração de

inconstitucionalidade da lei. Dessa forma, caso o órgão fracionário opte pela
constitucionalidade do diploma, ele mesmo poderá prolatá-la, pois só estará
reforçando a presunção de constitucionalidade que a norma já possui.

 A Constituição Federal prevê que a cláusula de reserva de plenário seja

observada nos casos de declaração de inconstitucionalidade, ou seja, se for para
declarar a lei constitucional não é necessário observá-la. 3

Candidato, a cláusula de reserva de plenário aplica-se às Turmas Recursais dos

Juizados Especiais? Não Excelência, isso porque, embora órgão recursal, as Turmas
de Juizados não são consideradas “tribunais” (STF, ARE 792.562-AgR, Rel. Min.
Teori Zavascki, j. 18.03.2014, 2.ª T., DJE de 02.04.2014).

Súmula Vinculante nº 10

Súmula Vinculante 10/STF. “Viola a cláusula de reserva de

plenário (CF, artigo 97) a decisão de órgão fracionário de
tribunal que, embora não declare expressamente a
inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do poder público,
afasta sua incidência, no todo ou em parte”.

Segundo o Professor Marcelo Novelino, a súmula vinculante nº 10 foi criada

para evitar declaração escamoteada de inconstitucionalidade – o Tribunal não aplica
a lei por considerá-la incompatível com a Constituição, mas não declara a
inconstitucionalidade expressamente com o único intuito de não ter que submeter a
questão ao Pleno.

“Mitigação” a cláusula de reserva de plenário

Enaltecendo o princípio da economia processual, da segurança jurídica e na

busca da desejada racionalização orgânica da instituição judiciária brasileira, vem-se
percebendo a inclinação para a dispensa do procedimento do art. 97 toda vez que já
haja decisão do órgão especial ou pleno do tribunal, ou do STF.

Assim, depois que o plenário (ou órgão especial) do Tribunal ou plenário do STF
já tiver decidido o incidente de inconstitucionalidade, não será mais necessário que
 MANUAL CASEIRO
os órgãos fracionários, nos casos subsequentes, submetam a mesma questão ao
pleno ou ao órgão especial. Bastará que eles apliquem a decisão anteriormente
prolatada pelo órgão pleno ou especial do Tribunal, ou pelo plenário do STF.

Observações pontuais sobre a regra do full bench

 Como referida regra só é válida para Tribunais, pode-se concluir que não se
aplica aos juízes singulares, tampouco às turmas recursais dos juizados
especiais;
 Como a cláusula não precisa ser observada quando há reconhecimento da
3
constitucionalidade do diploma impugnado, pode-se concluir que nos casos
em que o Tribunal se vale da técnica de decisão intitulada “interpretação
conforme a Constituição”, ainda que haja o afastamento de um determinado
sentido da norma, não há que se falar em instauração do incidente processual
atinente ao princípio da reserva de plenário;
 A cláusula igualmente não é utilizada quando na análise o Tribunal conclui
pela não recepção da norma pré-constitucional, conforme diversos
precedentes nesse sentido;
 O desrespeito à cláusula de reserva de plenário nas hipóteses em que ela incide
ocasiona a nulidade absoluta da decisão prolatada pelo órgão fracionário.

Lembre-se ainda que:

 Se Tribunal mantiver a constitucionalidade do ato normativo: não se aplica o

Full Bench
A Constituição Federal prevê que a cláusula de reserva de plenário seja
observada nos casos de declaração de inconstitucionalidade, ou seja, se for
para declarar a lei constitucional não é necessário observá-la.
 Nos casos de normas pré-constitucionais: não se aplica o Full Bench.
O entendimento atual do STF seja no sentido de que normas pré-
constitucionais não precisam observar a reserva de plenário, a questão será
novamente analisada em sede de repercussão geral.
 Quando o Tribunal utilizar a técnica da interpretação conforme a Constituição:
não se aplica o Full Bench.
O STF adotou o entendimento de que no caso de interpretação conforme, por
veicular um juízo de constitucionalidade - a lei é constitucional, desde que
 MANUAL CASEIRO
interpretada naquele sentido –, não se exige a observância da cláusula de
reserva de plenário
 Nas hipóteses de decisão em sede de medida cautelar: não se aplica o Full
Bench.

6.3 Efeitos da decisão

6.3.1 Efeitos quanto ao aspecto temporal

3
A norma declarada inconstitucional é NULA, de forma que a sentença que
profere a inconstitucionalidade tem efeito declaratório e retroage à data da edição da
norma.
Desse modo, podemos concluir que a declaração de inconstitucionalidade opera
efeitos ex tunc, ou seja, retroativos, sendo essa a regra.
Por outro lado, excepcionalmente, se o STF, num severo e cuidadoso juízo de
ponderação/proporcionalidade, concluir que deve prevalecer a segurança jurídica ou
algum outro princípio constitucional que revele haver na hipótese interesse social
marcante, poderá manipular os efeitos temporais da decisão de modo que a declaração
de inconstitucionalidade não retroaja, mas sim valha do trânsito em julgado da decisão
em diante (efeito ex nunc) ou a partir de outro momento que a Corte venha a fixar
(lembrando que quando este momento for fixado para o futuro teremos o efeito pro
futuro) – modulação dos efeitos.
Exemplo:
Assim, temos que:

Regra Exceção “modulação dos efeitos”

Efeitos ex tunc – retroativos Efeito ex nunc

 Para o Supremo Tribunal Federal, a lei inconstitucional é um ato nulo. Se a lei

possui um vício de origem (nasce morta), o efeito da decisão, em regra, é retroativo
(“ex tunc”).
 Cumpre destacarmos que, embora a lei seja um ato nulo, admite-se a modulação
temporal dos efeitos da decisão. Os princípios da segurança jurídica ou os
manifestados sob a forma de interesse social relevante, podem justificar que o
 MANUAL CASEIRO
princípio da nulidade seja afastado em determinadas circunstâncias. Assim,
excepcionalmente, o STF conferir à decisão efeito “ex nunc” (suspensão a partir
da decisão) ou “pro futuro” (estabelecimento de um momento futuro a partir do qual
a decisão começará a produzir efeitos). Tal possibilidade de modulação está prevista
nas Leis nº 9.868/99 e nº 9.882/99, as quais exigem dois requisitos básicos:
 Quórum de 2/3 dos Ministros (oito) – não é maioria absoluta.
 Razões de segurança jurídica ou ao excepcional interesse social.

Nesse sentido, a legislação, vejamos:

3

Lei n. 9.868/99, art. 27: “Ao declarar a inconstitucionalidade de

lei ou ato normativo, e tendo em vista razões de segurança
jurídica ou de excepcional interesse social, poderá o Supremo
Tribunal Federal, por maioria de dois terços de seus membros,
restringir os efeitos daquela declaração ou decidir que ela só
tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado ou de outro
momento que venha a ser fixado”.

Lei n. 9.882/99, art. 11: “Ao declarar a inconstitucionalidade de

lei ou ato normativo, no processo de argüição de
descumprimento de preceito fundamental, e tendo em vista razões
de segurança jurídica ou de excepcional interesse social, poderá
o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois terços de seus
membros, restringir os efeitos daquela declaração ou decidir que
ela só tenha eficácia a partir de seu trânsito em julgado ou de
outro momento que venha a ser fixado”.

6.3.2 Efeitos quanto ao aspecto subjetivo

Atenção esse tópico teve alteração de entendimento recentemente, vejamos o teor do

Informativo 886, STF.

Efeito vinculante de declaração incidental de inconstitucionalidade – INFO 886,

STF
 MANUAL CASEIRO

Se uma lei ou ato normativo é declarado inconstitucional pelo

STF, incidentalmente, ou seja, em sede de controle difuso, essa
decisão, assim como acontece no controle abstrato, também
produz eficácia erga omnes e efeitos vinculantes. O STF passou
a acolher a teoria da abstrativização do controle difuso. Assim,
se o Plenário do STF decidir a constitucionalidade ou
inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo, ainda que em
controle difuso, essa decisão terá os mesmos efeitos do controle 3

concentrado, ou seja, eficácia erga omnes e vinculante.

Houve mutação constitucional do art. 52, X, da CF/88. A nova
interpretação deve ser a seguinte: quando o STF declara uma lei
inconstitucional, mesmo em sede de controle difuso, a decisão já
tem efeito vinculante e erga omnes e o STF apenas comunica ao
Senado com o objetivo de que a referida Casa Legislativa dê
publicidade daquilo que foi decidido. STF. Plenário. ADI
3406/RJ e ADI 3470/RJ, Rel. Min. Rosa Weber, julgados em
29/11/2017 (Info 886).

Pela teoria tradicional, em regra, a decisão que declara incidentalmente uma lei
inconstitucional produz efeitos inter partes e não vinculantes.
Após declarar a inconstitucionalidade de uma lei em controle difuso, o STF deverá
comunicar essa decisão ao Senado e este poderá suspender a execução, no todo ou em
parte, da lei viciada (art. 52, X):
Art. 52. Compete privativamente ao Senado Federal: X -
suspender a execução, no todo ou em parte, de lei declarada
inconstitucional por decisão definitiva do Supremo Tribunal
Federal;

A decisão do Senado de suspender a execução da lei seria discricionária. Caso ele

resolva fazer isso, os efeitos da decisão de inconstitucionalidade do STF, que eram
inter partes, passam a ser erga omnes. Assim, pela teoria tradicional a resolução do
Senado ampliaria a eficácia do controle difuso realizado pelo Supremo.
 MANUAL CASEIRO
Dessa forma, pela teoria tradicional, a eficácia da decisão do STF que declarou,
incidentalmente, a Lei estadual nº 3.579/2001 inconstitucional produziria efeitos inter
partes e não vinculante.
Ocorre que o STF decidiu abandonar a concepção tradicional e fez uma nova
interpretação do art. 52, X, da CF/88.

- “Novo Entendimento”
O STF decidiu que, mesmo se ele declarar, incidentalmente, a inconstitucionalidade
de uma lei, essa decisão também terá efeito vinculante e erga omnes.
3
A fim de evitar anomias e fragmentação da unidade, deve-se atribuir à decisão
proferida em sede de controle incidental (difuso) a mesma eficácia da decisão tomada
em sede de controle abstrato.
Nessa esteira, o § 5º do art. 535 do CPC/2015 reforça esse tratamento uniforme:

Art. 535. A Fazenda Pública será intimada na pessoa de seu

representante judicial, por carga, remessa ou meio eletrônico,
para, querendo, no prazo de 30 (trinta) dias e nos próprios autos,
impugnar a execução, podendo arguir:
III - inexequibilidade do título ou inexigibilidade da obrigação;
§ 5º Para efeito do disposto no inciso III do caput deste artigo,
considera-se também inexigível a obrigação reconhecida em
título executivo judicial fundado em lei ou ato normativo
considerado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, ou
fundado em aplicação ou interpretação da lei ou do ato
normativo tido pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatível com a Constituição Federal, em controle de
constitucionalidade concentrado ou difuso.

O Min. Gilmar Mendes afirmou que é preciso fazer uma releitura do art. 52, X, da
CF/88. Essa nova interpretação deve ser a seguinte: quando o STF declara uma lei
inconstitucional, mesmo em sede de controle difuso, a decisão já tem efeito
vinculante e erga omnes e o STF apenas comunica ao Senado com o objetivo de que
a referida Casa Legislativa dê publicidade daquilo que foi decidido.

Mutação constitucional
 MANUAL CASEIRO
O Min. Celso de Mello afirmou que o STF fez uma verdadeira mutação constitucional
com o objetivo de expandir os poderes do Tribunal com relação à jurisdição
constitucional.
Assim, a nova intepretação do art. 52, X, da CF/88 é a de que o papel do Senado no
controle de constitucionalidade é simplesmente o de, mediante publicação, divulgar a
decisão do STF. A eficácia vinculante, contudo, já resulta da própria decisão da Corte.

Declaração de inconstitucionalidade da matéria (e não apenas do ato normativo)

A Min. Cármen Lúcia afirmou que o STF está caminhando para uma inovação da
3
jurisprudência, no sentido de não ser mais declarado inconstitucional cada ato
normativo, mas a própria matéria que nele se contém.

Preclusão consumativa da matéria

Por fim, o Min. Edson Fachin concluiu que a declaração de inconstitucionalidade,
ainda que incidental, opera uma preclusão consumativa da matéria. Isso evita que se
caia numa dimensão semicircular progressiva e sem fim.
Em suma, qual é a eficácia da decisão do STF que declara, incidentalmente, a
inconstitucionalidade de uma lei?

Concepção tradicional CONCEPÇÃO MODERNA

Eficácia inter partes Eficácia erga omnes
Efeitos não vinculantes Efeitos vinculantes

Candidato, pode-se dizer que o STF passou a adotar a teoria da abstrativização

do controle difuso?
SIM. Apesar de essa nomenclatura não ter sido utilizada expressamente pelo STF no
julgamento, o certo é que a Corte mudou seu antigo entendimento e passou a adotar a
abstrativização do controle difuso.
Em uma explicação bem simples, a teoria da abstrativização do controle difuso
preconiza que, se o Plenário do STF decidir a constitucionalidade ou
inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo, ainda que em controle difuso, essa
decisão terá os mesmos efeitos do controle concentrado, ou seja, eficácia erga omnes
e vinculante.
 MANUAL CASEIRO
Para essa corrente, o art. 52, X, da CF/88 sofreu uma mutação constitucional e,
portanto, deve ser reinterpretado. Dessa forma, o papel do Senado, atualmente, é
apenas o de dar publicidade à decisão do STF. Em outras palavras, a decisão do STF,
mesmo em controle difuso, já é dotada de efeitos erga omnes e o Senado apenas
confere publicidade a isso.

Pode-se dizer que o STF passou a adotar a teoria da transcendência dos motivos
determinantes?
NÃO. Segundo a teoria da transcendência dos motivos determinantes, além do
3
dispositivo, os motivos determinantes (ratio decidendi) da decisão também seriam
vinculantes.
Com a decisão acima explicada, o STF chega mais próximo à teoria da transcendência
dos motivos determinantes, mas não se pode afirmar categoricamente que esta passou
a ser adotada pelo Tribunal. Penso que não seja uma posição segura para se adotar em
provas, considerando que não houve afirmação expressa nesse sentido.

Fonte: http://www.dizerodireito.com.br/2017/12/informativo-comentado-886-
stf.html

6.4 Tipos de ações no controle difuso

Conforme estudado acima, qualquer órgão do Poder Judiciário, desde que dotado
de jurisdição, pode realizar o controle difuso, sendo justamente essa possibilidade que
o diferencia do chamado controle concentrado. Em assim sendo, o controle difuso
pode ser engendrado por meio de qualquer tipo de ação judicial.

Dessa forma, roda vez que a solução de uma causa específica depender do cotejo
preliminar entre um dispositivo e a Constituição, estaremos diante do controle difuso
que se realiza, pois, independentemente do exemplar de ação proposta.

Controle Difuso em sede de Ação Civil Pública

Em um primeiro momento, por construção jurisprudencial, tinha-se por inviável

a efetivação do controle difuso em sede de ação civil pública, no intuito de evitar a
suposta invasão do campo de atuação das ações diretas de inconstitucionalidade, bem
como impedir a subtração de competência do STF.
 MANUAL CASEIRO
Contudo, evoluiu a jurisprudência do STF para admitir o manejo da ação civil
pública no controle difuso de constitucionalidade, desde que o objeto central da
ação seja a tutela de uma pretensão concreta, jamais a declaração de
inconstitucionalidade em tese de uma lei, sendo a controvérsia constitucional
suscitada como mera questão prejudicial, cuja análise seja imprescindível à solução
do litígio posto no pedido principal.

Nessa linha, a finalidade da imposição desse requisito foi impedir a utilização da

ACP como sucedâneo a ADI, com o nítido propósito de subversão do sistema de
controle de constitucionalidade brasileiro. Nesse sentido, são as palavras do Min. 4
Celso de Mello:

O Supremo Tribunal Federal tem reconhecido a legitimidade da

utilização da ação civil pública como instrumento idôneo de
fiscalização incidental de constitucionalidade, pela via difusa, de
quaisquer leis ou atos do Poder Público, mesmo quando
contestados em face da Constituição da República, desde que,
nesse processo coletivo, a controvérsia constitucional, longe de
identificar-se como objeto único da demanda, qualifique-se como
simples questão prejudicial, indispensável à resolução do litígio
principal.

Assim, temos que o debate constitucional não poderá se forma alguma ser
colocada como pedido principal da ação, sob pena de, usurpada indevidamente a
competência do STF. Nesse sentido, vejamos:

A Ação Civil Pública pode ser utilizada como instrumento de

controle de constitucionalidade, desde que esta seja a causa de
pedir e não o pedido. Esse pedido tem que ser de efeitos
concretos, sob pena de usurpação de competência do STF, dando
ensejo à propositura de Reclamação. Resp 757.646.

Vamos Esquematizar?

Regra geral Exceção – admissibilidade

 MANUAL CASEIRO
A ação civil pública não pode ser No entanto, sendo os efeitos da
ajuizada como sucedâneo de ação direta declaração reduzidos somente às
de inconstitucionalidade, pois, em caso partes (sem amplitude erga omnes), ou
de produção de efeitos erga omnes, seja, tratando-se de “... ação ajuizada,
estaria provocando verdadeiro controle entre partes contratantes, na
concentrado de constitucionalidade, persecução de bem jurídico concreto,
usurpando competência do STF (cf. individual e perfeitamente definido, de
STF, Rcl 633-6/SP, Min. Francisco ordem patrimonial, objetivo que jamais
Rezek, DJ de 23.09.1996, p. 34945). poderia ser alcançado pelo reclamado
4
Pedro Lenza, Direito Constitucional em sede de controle in abstracto de ato
Esquematizado. normativo” (STF, Rcl 602-6/SP), aí sim
seria possível o controle difuso em sede
de ação civil pública, verificando-se a
declaração de inconstitucionalidade de
modo incidental e restringindo-se os
efeitos inter partes. O pedido de
declaração de inconstitucionalidade
incidental terá, enfatize-se, de
constituir verdadeira causa de pedir
(cf. RE 424.993, Rel. Min. Joaquim
Barbosa, j. 12.09.2007, DJ de
19.10.2007).

Pedro Lenza, Direito Constitucional

Esquematizado.

Fonte: esse material teve como base para a sua construção – Manual de Direito
Constitucional, Nathália Masson, 2017; Direito Constitucional Esquematizado, Pedro
Lenza; Curso de Direito Constitucional, Marcelo Novelino, blog do Dizer o Direito
(http://www.dizerodireito.com.br/) e anotações pessoais de aula.