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5 CONTESTAO DE AO DE ALIMENTOS MOVIDA

PELA NETA EM FACE DOS AVS PATERNOS, COM
PRELIMINAR DE CHAMAMENTO AO PROCESSO DE
CARNCIA DE AO E INPCIA DA PETIO
INICIAL

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 3 a Vara

Cvel do Foro de Mogi das Cruzes, So Paulo.

Processo no 0000000-00.0000.0.00.0000
Ao de Alimentos

J. C. G. de S., j qualificado, por seu Advogado, que esta

subscreve (mandato incluso), com escritrio na Rua Francisco Martins, n o 00,
Centro, cidade de Mogi das Cruzes-SP, onde recebe intimaes (e-mail:
[email protected]), nos autos do processo que lhe move M. L. D. S. de S.,
vem presena de Vossa Excelncia oferecer contestao, nos termos a seguir
articulados:

Dos Fatos:

A autora ajuizou o presente feito asseverando, em apertada

sntese, que filha de M. S. de S., que por sua vez filho do ru, e que este
estaria descurando do seu dever de contribuir para seu sustento, conforme
obrigao que advm do poder familiar. Declarou, ainda, de forma genrica as
suas necessidades. Informou que no pediu alimentos ao pai da criana, vez
que teria notcias de que este est desempregado. Por fim, requereu a fixao
dos alimentos provisrios e definitivos no valor de 2 (dois) salrios mnimos.
Recebida a exordial, este douto Juzo indeferiu o pedido de
alimentos provisrios, fls. 00, designando audincia de conciliao, em que, no
obstante os esforos dos conciliadores, as partes no chegaram a um acordo,
iniciando-se, ento, o prazo para apresentao de defesa.
Em sntese, os fatos.

Preliminarmente/Do Chamamento ao Processo:

 Com arrimo no art. 130, inciso III, do CPC, requer-se determine
este douto Juzo sejam chamados a integrar o polo passivo todos os avs da
menor, fls. 00, quais sejam, Sr. A. A. D. e a Sra. I. R. D., de qualificao ignorada,
com residncia e domiclio na Rua Aristides Germano Montagnini, n o 00, Jardim
Ivete, cidade de Mogi das Cruzes-SP, CEP 00000-000.
Tal medida obrigatria e encontra fundamento expresso no
artigo 1.698 do Cdigo Civil, in verbis:

Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no

estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero
chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas
obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos
respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as
demais ser chamadas a integrar a lide. (grifo nosso)
Neste sentido, recente jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia, in verbis:

A responsabilidade dos avs quanto aos alimentos complementar e

deve ser diluda entre todos eles (paternos e maternos). (REsp
401484-PB, Ministro Fernando Gonalves, Quarta Turma, DJ 20.10.2003,
p. 278)
Destarte, requer-se sejam as pessoas supraindicadas chamadas
ao processo, devendo-se, para tanto, determinar sua citao, fazendo-se juntar
cpia da petio inicial e desta contestao, oficiando-se ao Cartrio Distribuidor
para que sejam feitas as devidas anotaes e retificaes.

Preliminarmente/Da Carncia de Ao (Falta de Legitimidade Passiva):

Douto Magistrado, no se vislumbra nos fatos informados na
exordial qualquer razo que justifique o feito. A autora no rf, possui me e
pai a quem, segundo a lei (art. 1.634, CC), cabem a obrigao e o direito de
cuidar dela.
Se a genitora da autora no possui condies de lhe prover o
sustento sozinha, como alega sem provas, deveria primeiramente buscar ajuda
do genitor. O que no pode fazer simplesmente transferir tal responsabilidade
para os avs, buscando o caminho que lhe pareceu mais fcil.
Primeiro, a representante da menor deve buscar um emprego e
meios prprios para atender as necessidades de sua filha, que ela ps no
mundo sem consulta ou interferncia do ru; agora, se ela precisa de ajuda
para prover o subsistncia da sua filha, deve, como se disse, primeiro tomar as
providncias judiciais necessrias para obrigar o pai da criana a cumprir com o
dever que advm do poder familiar.
 Veja-se: no pode a menor autora simplesmente qualificar os
seus pais de inteis e processar os avs. A fim de justificar ao de alimentos
contra os avs, a autora deveria demonstrar, provar, na exordial que sua me
encontra-se totalmente impossibilitada para tanto e que j esgotou todos os
meios judiciais para cobrar penso de seu pai.
Neste caso, no se admitem atalhos. Neste sentido a
jurisprudncia, in verbis:

A responsabilidade de os avs pagarem penso alimentcia aos netos

decorre da incapacidade de o pai cumprir com sua obrigao. Assim,
invivel a ao de alimentos ajuizada diretamente contra os avs
paternos, sem comprovao de que o devedor originrio esteja
impossibilitado de cumprir com o seu dever. Por isso, a constrio
imposta aos pacientes, no caso, se mostra ilegal. Ordem de habeas
corpus concedida. (STJ, HC 38314-MS, Ministro Antnio de Pdua
Ribeiro, Terceira Turma, DJ 04.04.2005, p. 297)

ALIMENTOS Obrigao alimentar Pedido de complementao de

verba oferecida pelo pai formulado por netos em face do av paterno
No comprovao do inadimplemento do genitor Estudo social,
ademais, a revelar que os autores vm sendo adequadamente
assistidos, no plano material Obrigao a vincular, preferencialmente,
os ascendentes mais prximos, e apenas supletivamente os mais
remotos Artigos 1696 e 1698, primeira parte, do novo Cdigo Civil
Recurso improvido (TJSP, Apel. Cvel n. 401.259-4/0-00, Rio Claro, 1 a
Cmara, Relator Erbetta Filho, j. 28.03.06)

ALIMENTOS Ao intentada contra av paterno Inadmissibilidade,

quando ainda no esgotados os procedimentos necessrios ao
acionamento de quem o primeiro colocado na ordem de cumprimento
da obrigao alimentar. (TJMG, RT 773/333)
Como se v, a autora no apresentou na sua exordial qualquer
razo a justificar a legitimidade passiva do ru, como seria de rigor, razo pela
qual deve ser julgada carecedora de ao, extinguindo-se o processo sem
julgamento do mrito (art. 485, VI, CPC).

Preliminarmente/Da Inpcia da Petio Inicial:

Douto Magistrado, percuciente anlise da petio inicial

demonstra que a autora no tomou o cuidado, como seria de rigor, de
especificar detalhadamente as suas necessidades, se limitando a genericamente
mencionar que possui necessidades no atendidas.
 No caso presente, onde se busca alimentos em face dos avs, e
no dos pais, deveria ter a autora indicado de forma clara e precisa as suas
necessidades, mencionando expressamente o valor destas necessidades (art. 2 o,
L. 5.478/68-LA); e mais, deveria ter indicado quais os rendimentos de sua me
e de seu pai, a fim de que se pudesse mensurar realmente com quanto
eventualmente os avs deveriam contribuir.
Lamentavelmente, a autora se limitou a chutar um nmero,
pediu penso de DOIS SALRIOS MNIMOS (nmero mgico), sem qualquer base,
sem qualquer fundamento, seja quanto a suas desconhecidas necessidades,
sejam quanto s possibilidades dos avs.
Destarte, requer-se seja reconhecida e declarada a inpcia da
petio inicial (art. 330, 1o, I, CPC), extinguindo-se o feito sem julgamento de
mrito (art. 485, I, CPC).

Do Mrito:

Pelas razes expostas nas preliminares, improvvel venha este

douto Juzo a conhecer do pedido formulado na exordial; contudo, ad cautelam,
passa a se manifestar sobre o mesmo, onde melhor sorte no aguarda autora.
Como se sabe, a obrigao alimentcia entre os parentes se
assenta no binmio necessidade possibilidade, ou seja, necessrio que
aquele que pede alimentos prove que realmente precisa deles e que o
demandado possua condies de prov-los. No presente caso, cabe ainda quele
que pede alimentos provar que os parentes de primeiro grau (pai e me), no
possuem condies de suprir todas as suas necessidades.
Na verdade, com escopo de legitimar o seu pedido, deveria ter
a autora descrito minuciosamente na prpria petio inicial os motivos por que
seus pais naturais no podem suprir suas necessidades. No o fez, o que levou o
ru, como se viu, a pedir fosse declarada carecedora de ao. Todavia, se
eventualmente for ultrapassada a preliminar, h que se questionar sobre as
necessidades da menor e as possibilidades dos avs.
Nada sabe o ru sobre as necessidades da autora, nem das
possibilidades dos outros avs, mas pode afirmar que sua situao financeira
no poderia ser mais precria. Com quase 67 (sessenta e sete) anos,
aposentado, o ru viu nos ltimos anos todas as suas economias serem
consumidas numa srie de tristes eventos. Primeiro, foi a morte de sua adorada
mulher, depois foi a sua sade que acabou com todas as suas economias e o
levou situao de absoluta misria.
A renda do ru est muito longe daquilo declarado na exordial,
como se v de documentos anexos, sua pequena renda se encontra toda
comprometida com dvidas e despesas ligadas ao caro e complicado tratamento
de sade a que obrigado a se submeter.
 Em dezembro prximo passado, o ru se viu obrigado a fazer um
transplante de fgado. Como facilmente se pode imaginar, este fato mudou muito
a sua vida, visto que agora ele precisa tomar uma serie de remdios, assim como
responde por dvidas que foram contradas quando do tratamento que o levou
cirurgia. No bastasse tal fato para justificar a sua impossibilidade em pagar
alimentos para a sua neta, o ru ainda portador do vrus da Hepatite C e no
momento encontra-se vtima de fortes dores na coluna (laudo mdico anexo).
Alm de tentar responder pelas suas prprias despesas
(alimentao, moradia, alimentos, assistncia mdica, remdios etc.), o ru
ainda se v obrigado a dividir o pouco que tem com uma filha e dois netos, que
moram com ele.
Infelizmente, por mais que seja desagradvel admitir, o ru se
v forado a declarar que no possui condies financeiras para ajudar
sua neta, sem que para isso tenha que deixar de pagar pelas prprias
despesas bsicas (remdios e alimentao).

Dos Pedidos:
Ante o exposto, considerando que a autora no justificou a
legitimidade passiva do ru, REQUER-SE seja declarada carecedora de ao,
extinguindo-se o feito sem o julgamento do mrito (art. 485, VI, CPC), ou, seja
reconhecida a inpcia da petio inicial, extinguindo-se o feito sem julgamento
do mrito (art. 485, I, CPC), ou, se eventualmente superadas as preliminares, o
que se aceita somente para contra-argumentar, REQUER-SE seja o pedido
julgado improcedente, vez que o ru no possui condies financeiras para
contribuir para o sustento da autora, sem prejuzo de seu prprio sustento.
Requer-se, outrossim, os benefcios da justia gratuita, vez que
se declara pobre no sentido jurdico do termo, conforme declarao de pobreza
j juntada aos autos.
Provar o que for necessrio, usando de todos os meios
permitidos em direito, em especial pela juntada de documentos (anexos), percia
social e mdica, oitiva de testemunhas (rol anexo), e depoimento pessoal da
representante da autora.
Termos em que
p. deferimento.

Mogi das Cruzes, 00 de outubro de 0000.

Gediel Claudino de Araujo Jnior

OAB/SP 000.000