Só Petição Das Provas Da Oab

Fazer download em doc, pdf ou txt
Fazer download em doc, pdf ou txt
Você está na página 1de 44

ELABORAO DE PEAS

AULA 4 - Prof. Lilian Dias Coelho


Exame de Ordem OAB!R" # $ase Pe%a Profissional Adminis&ra&i'o(
CASO - "o)o de *al foi demi&ido do +ar,o de fis+al a,ro-e+./rio federal -or a&o do minis&ro da
A,ri+.l&.ra0 de-ois de &1-lo exer+ido -or 23 anos0 sendo 4.e essa era a s.a 5ni+a fon&e de renda0
+om a 4.al man&inha m.lher e &r1s filhos menores. O -ro+esso adminis&ra&i'o dis+i-linar do 4.al
res.l&o. a a-li+a%)o da -ena m/xima a "o)o n)o foi 6em +ond.7ido0 ha'endo a +omiss)o
-ro+essan&e fei&o a oi&i'a de al,.mas &es&em.nhas im-or&an&es sem 4.e "o)o fosse no&ifi+ado do
fa&o0 n)o &endo -odido0 -or&an&o0 form.lar 4.esi&os o.0 mesmo0 +on&radi&/-las. A Por&aria n.8
#93!#99:0 assinada -elo minis&ro de Es&ado0 foi -.6li+ada em #9!22!#99:0 nela +ons&ando 4.e a
demiss)o de "o)o o+orrera -or ele ;&er -ro+edido de forma desidiosa no desem-enho de s.as
f.n%<es0 +a.sando dano ao Er/rio e lesando os +ofres -56li+os;.
Cons&a 4.e0 -or dois anos +onse+.&i'os0 o ser'idor em 4.es&)o +he,o. a ser -remiado -ela
ex+el1n+ia no desem-enho de s.as a&i'idades. Al=m disso0 +he,o. ao 5l&imo n>'el da +arreira -or
mere+imen&o e n)o +ons&a'a 4.al4.er re,is&ro desa6onador em s.a fi+ha f.n+ional.
A +ond.&a irre,.lar da 4.al foi a+.sado ?ne,li,1n+ia ao fis+ali7ar ,rande +ar,a de arro7 'inda
do s.des&e asi/&i+o e +on&aminada -or f.n,o inexis&en&e no Brasil( &eria sido 'erifi+ada nos dias 2# e
2@ de mar%o de 2AAA0 +onforme den5n+ia di'.l,ada em re-or&a,em de +a-a -or ,rande Bornal de
+ir+.la%)o na+ional. Con&.do0 a +omiss)o de -ro+esso adminis&ra&i'o dis+i-linar ?CPAD( sC foi
+ons&i&.>da0 median&e -or&aria minis&erial0 em 23 de Baneiro de #993.
Considerando a si&.a%)o hi-o&=&i+a a+ima0 ela6ore0 na 4.alidade de ad'o,ado +ons&i&.>do -or
"o)o de *al0 +om o6edi1n+ia ao -ra7o le,al0 a -e%a B.di+ial ade4.ada a o6&er a &.&ela de .r,1n+ia 4.e
re'er&a o a&o demission/rio.
DABARE*O CASO ADFEGES*RA*EHO
EXCELENTSSMO SENHOR DOUTOR JUZ FEDERAL DA ... VARA FEDERAL DA SEO JUDCRA
DO ESTADO DO RO DE JANERO
JOO DE TAL, brasileiro, casado, ex-funcionrio pblico federal, identidade n ..., CPF n ...,
domiciliado, residente na Rua ........, n. ......, CEP ..., vem por seu advogado, com escritrio na Rua ........,
n. ........., onde receber intimao (artigo 39, inciso do CPC), vem propor:
AO DE AGULAO DE A*O ADFEGES*RA*EHO COF PEDEDO DE AG*ECEPAO DOS
E$EE*OS DA *U*ELA
Pelo rito ordinrio, em face da UNO FEDERAL, pessoa jurdica de direito pblico interno, com sede em
Braslia/DF, podendo receber citao e intimaes na sede da Advocacia da Unio neste Estado, situada na
Rua........., n., pelas razes de fato e de direito que passa a expor:
DOS $A*OS E $UGDAFEG*OS
1 O Autor ocupou por 15 anos o cargo de fiscal agropecurio federal e foi demitido dos quadros do
Ministrio da Agricultura, por ato disciplinar emanado do Exmo. Sr. Ministro da Agricultura, conforme contido
na Portaria n.207/2007, publicada no D.O.U. em 20/11/2007;
2 No referido ato administrativo sancionador, foi apresentado como motivao o fato de o Autor
supostamente "ter procedido de forma desidiosa no desempenho de suas funes, causando dano ao Errio
e lesando os cofres pblicos.,
3 O fato que deflagrou a persecuo administrativa cujo resultado foi a aplicao da sano
disciplinar acima foi a publicao, por jornal de grande circulao, de reportagem que imputou
Administrao Pblica uma atuao negligente ao fiscalizar grande carga de arroz oriunda do sudeste
asitico, estando a mesma contaminada com fungo inexistente no Brasil (Doc. V). Este fato foi conhecido
pela Administrao nos dias 12 e 13 de maro de 1999.
4 Ocorre que o processo administrativo disciplinar transcorreu apresentando vcios que induzem
anulao do ato administrativo em questo, a saber:
a( A comisso de processo administrativo disciplinar foi constituda por meio de Portaria
Ministerial em 15 de janeiro de 2005, mais de 5 anos aps a suposta atuao negligente por
parte do Autor, fato que juridicamente inviabiliza a pretenso punitiva da Administrao, pela
supervenincia da prescrio administrativa (ar&. 24#0 in+iso E0 da Lei I.22#!2AA9);
6( Nos autos do processo disciplinar (cpia anexa. Doc. V), ficou positivado o cerceamento de
defesa, pois foi produzida prova testemunhal sobre os fatos imputados ao Autor, sem que
fosse o mesmo notificado, o que lhe subtraiu a oportunidade de formular quesitos e contraditar
as referidas testemunhas, com flagrante desapreo aos cnones da ampla defesa e do
contraditrio (ar&. 380 LH e ar&.24@0 +a-.&0 da Lei I.22#!2AA9 e ar&. #J0 +a-.&0 da Lei
A.:I4!2AAA(K
5 O prprio ato disciplinar atacado apresenta insanidade intrnseca. Como visto no item "2 desta
pea, a Portaria n. 205/2007 apresenta como motivao o fato de o Autor supostamente "ter procedido de
forma desidiosa no desempenho de suas funes. O ato administrativo em foco no traz motivao
especificamente centrada nos fatos que foram objeto de apurao no processo. Ao contrrio, a motivao
no precisa e nitidamente desmentida pelo contido nos assentamentos funcionais do Autor (Doc.V).
Nesta documentao consta que o Autor foi premiado por dois anos consecutivos pela excelncia no
desempenho das atribuies funcionais. Os assentamentos mostram, ainda, que o Autor foi elevado ao
ltimo nvel da carreira por merecimento. Finalmente, a folha funcional em questo no apresenta nenhum
fato que desabone a conduta do Autor.
6 Resumindo o acima exposto, o ato administrativo em questo apresenta profundos vcios na sua
constituio, o que impe sua pronta anulao pelo Poder Judicirio:
a) O ato disciplinar foi precedido de processo administrativo invlido, por desatender aos princpios
bsicos da ampla defesa e do contraditrio;
b) A persecuo administrativa foi acionada aps o decurso da prescrio administrativa;
c) A motivao do ato administrativo sancionador encontra-se desconexa com o fato gerador da
persecuo administrativa, estando completamente informada pela prova documental juntada aos autos.
DA AG*ECEPAO DA *U*ELA
7 Cabe no caso concreto a Antecipao dos efeitos da Tutela, conforme art. 273, inciso e
pargrafo 2 do CPC,
Na hiptese, esto presentes os pressupostos para o deferimento da medida (perigo na demora,
verossimilhana das alegaes e reversibilidade do pedido), conforme demonstrado abaixo:
a) O perigo na demora reside no fato de o Autor ter sido privado de seu sustento e de sua
famlia. O cargo pblico constitua sua nica fonte de renda com a qual o Autor
sustentava sua esposa e trs filhos menores.
b) A questo debatida nestes autos, questo esta sumamente de direito e que prescinde
da produo de prova em audincia, encontra-se substancialmente demonstrada por
meio de prova documental, o que revela a verossimilhana das alegaes; e
c) O deferimento da antecipao da tutela no caso vertente no traz nenhum risco de
prejuzo para a Unio Federal, vez que o Autor, profissional qualificado por meio de 15
anos de bons servios prestados no cargo, estar laborando no servio pblico fazendo
jus contrapartida remuneratria prevista em lei.
Nesse sentido j se pronunciou a jurisprudncia do Tribunal Regional Federal da 2 Regio, como
se v na transcrio abaixo:
TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA SEGUNDA REGIO
Agravo de Instrumento 4647
!ro"esso# 1999.02.01.048348-5 UF # RJ Org$o %u&gador# TERCEIRA TURMA
Data De"'s$o# 03/10/2000 Do"umento# TRF200077483
PROCESSUAL CIVIL TUTELA ANTECIPADA - ART. 273 DO CPC - VEROSSIMILAN!A DAS
ALE"A!#ES - FUNDADO RECEIO DE DANO IRREPAR$VEL OU DE DIF%CIL REPARA!&O -
PRESEN!A DOS PRESSUPOSTOS - CONCESS&O DA TUTELA. - I'()*)+,-)'./ (0 .1.)20 0'.)3,40(0
4)2/ M.M. J156/ 0 71/8 0/ 0+91-)'./ () ':/ );.0+ )<,()'3,0(/ / *1'(0(/ +)3),/ () (0'/ ,++)40+=<)2. -
P+);)'>0 (/ *1'(0(/ +)3),/ () (0'/ ,++)40+=<)2 /1 () (,*53,2 +)40+0>:/8 0'.) ? ')90.,<0 (0 3/'3+).,60>:/
() (,+),./ ,'3/'.+/<)+;/. A+.. 273 (/ CPC. P+);;14/;./; 4+);)'.);. - @10'(/ 4+))'3A,(/; /; +)71,;,./;
2)90,; 40+0 0 3/'3);;:/ (0 .1.)20 0'.)3,40(08 / B1,6 ()<) 3/'3)(C-20. - A9+0</ 4+/<,(/.
F/'.)D DJUD 28/0E/2001
R)20./+D J1,6 F+0'3,;3/ P,66/20'.)
D)3,;:/D A T1+-08 4/+ 1'0',-,(0()8 ()1 4+/<,-)'./ 0/ 09+0</8 '/; .)+-/; (/ </./ (/ R)20./+.
Assim0 a &.&ela an&e+i-ada 'isa a ,aran&ir o imediato retorno ao exerccio do cargo pblico, sustando-se
de imediato os efeitos da Portaria n.205/2007.
PEDEDO
Em face do exposto vem o Autor requerer:
1- Que seja concedida tutela antecipada, inaudita altera parte, para que o autor seja reintegrado
a sua funo, isto , seu imediato retorno ao exerccio do cargo pblico de fiscal agropecurio
federal.
2- Que seja intimado o ru para cincia da deciso.
3- Citao do ru para responder a demanda sob pena de revelia.
4- ntimar o MP
5- Julgar procedente o pedido para anular o ato administrativo disciplinar que operou a demisso
do autor, bem como a anulao do processo administrativo que o precedeu, em ordem a
condenar a Unio Federal a readmitir o Autor em seus quadros, com efeitos remuneratrios
retroativos data da Portaria n. 205/2007.
6- Condenao da R nas custas judiciais e honorrios advocatcios na forma do artigo 20 do
CPC.
DAS PROVAS
Requer a produo de provas, especialmente (espeficicar).
DO VALOR DA CAUSA
D-se causa o valor de R$ 100.000,00 (cem mil reais).
Nesses Termos,
Aguarda Deferimento
Rio de Janeiro, ...... de ............ de .........
Assinatura do advogado
Nome do advogado
OAB - Seo do Rio de Janeiro n. ........
(35 Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Administrativo)
CASO - "os=0 +idad)o es&ran,eiro0 4.e residira d.ran&e &rin&a anos no Brasil e -assara os 5l&imos
&rin&a anos de s.a 'ida no ex&erior0 sem 'isi&ar o Brasil0 de+idi. re&ornar a es&e -a>s. A-Cs fixar
resid1n+ia no Brasil0 &omo. a ini+ia&i'a de re'er os +onhe+idos. Em .ma +on'ersa +om .m de se.s
mais dile&os ami,os0 es&e lhe informo. 4.e o.'ira .m r.mor de 4.e +ons&aria dos assen&amen&os do
Finis&=rio L 4.e "os= ha'ia se en'ol'ido em a&i'idade &erroris&a reali7ada no &erri&Crio 6rasileiro0
&rin&a e +in+o anos a&r/s. "os= de+idi. a'eri,.ar a informa%)o e a-resen&o. .ma -e&i%)o ao
Finis&=rio L0 re4.erendo +C-ia de &odos os do+.men&os de -ose do referido minis&=rio em 4.e
+ons&asse o se. nome. Den&ro do -ra7o le,al0 "os= o6&e'e '/rias +C-ias de do+.men&os. A +C-ia do
-ro+esso en&re,.e a "os= a-resen&a'a-o ini+ialmen&e +omo s.s-ei&o de -ar&i+i-ar de re.ni<es do
,r.-o s.6'ersi'o em 4.es&)o. Por=m ao +onferir a +C-ia 4.e lhe foi en&re,.e0 "os= -er+e6e. 4.e0
al=m de fal&arem folhas no -ro+esso0 es&e +on&inha folhas n)o n.meradas.
S.s-ei&ando de 4.e as folhas fal&an&es no -ro+esso -.dessem es+onder o.&ro do+.men&o em
4.e +ons&asse se. nome0 "os= form.lo. no'o -edido no Finis&=rio L. Dessa 'e70 no'amen&e den&ro
do -ra7o le,al0 "os= re+e6e. +om.ni+ado de .ma de+is)o 4.e indeferia se. -edido0 assinada -elo
-rC-rio Finis&ro da Pas&a L0 em 4.e es&e afirma'a +a&e,ori+amen&e 4.e o -e&i+ion/rio B/ re+e6era as
+C-ias de &odos os do+.men&os -er&inen&es. En+r=d.lo e in+onformado +om a de+is)o "os= -ro+.ro.
os ser'i%os de .m ad'o,ado -ara &omar a -ro'id1n+ia B.di+ial +a6>'el.
GABARTO CASO 2
ELCELEG*MSSEFO SEGNOR DOU*OR FEGES*RO RELA*OR DO SUPEREOR *REBUGAL DE
"US*EA
Jos de Tal, nacionalidade:...., estado civil....., profisso:...., residente e domiciliado na Rua ........,
n. ......, nesta cidade, portador da cdula de identidade n.......rgo emissor....e do passaporte n. ........., por
seu advogado ao final assinado (ut, instrumento de procurao anexo), com escritrio Rua ........, n. .........,
onde receber intimao, vem, com fulcro no art.5, XXX, XXXV, LXX, art. 105, , b, da Constituio
Federal, art. 7, inciso , art. 17 e art. 20, , b, todos da Lei 9.507/1997,e, na forma do art. 282, do Estatuto
Processual Civil e do Regimento nterno do Superior Tribunal de Justia, impetrar o presente:
(ABEAS DATA
Em face do Excelentssimo Senhor Ministro FULANO DE TAL, titular da Pasta do Ministrio X, sediado em
Braslia/DF, podendo receber intimaes na Esplanada dos Ministrios, n., anexo, Cep., Braslia/DF.
$A*OS
1. O impetrante cidado estrangeiro, ostentando nacionalidade..................................
2. Durante trinta anos, o impetrante residiu no Brasil, regressando ao exterior em 1978, no tendo estado no
Brasil durante todo este lapso de tempo.
3. Aposentado, o impetrante decidiu retornar a este pas, fixando residncia aqui fixando residncia, na
unidade da federao, conforme declinado na epgrafe.
4. Procurando consolidar seu regresso, o impetrante procurou rever antigos conhecidos buscando
novamente inserir-se no salutar convvio social. No obstante, qual foi a surpresa do impetrante ao tomar
conhecimento por meio de um de seus mais diletos amigos, o Sr. ............., que correu forte rumor de que
constaria dos assentamentos do Ministrio X que o impetrante havia se envolvido em atividade terrorista
realizada no territrio brasileiro, trinta e cinco anos atrs.
5. Profundamente transtornado, o impetrante decidiu averiguar a informao e apresentou uma petio ao
Ministrio X, (doc. 01), requerendo cpia de todos os documentos de posse do referido rgo em que
constasse o seu nome.
7. Em resposta referida petio, o impetrante recebeu cpias de diversos documentos (dossi anexo, doc.
02). Analisando o teor da referida documentao, verificou-se que a cpia do processo entregue ao
impetrante apresentava-o inicialmente como suspeito de participar de reunies do grupo subversivo em
questo.
8. Entretanto, Excelncia, ao conferir a cpia que lhe foi entregue, o suplicante percebeu que, alm de faltar
folhas no processo, este continha folhas no numeradas, como facilmente percebido do simples exame da
documentao que se fez anexar a presente pea inicial.
9. Considerando as irregularidades acima mencionadas, irregularidades estas que subtraem a certeza e a
confiabilidade da documentao apresentada (inclusive podendo mascarar outro documento no qual conste
o nome do impetrante, contendo novas e mais graves imputaes), este formulou novo pedido no Ministrio
X, protocolado sob o n.... (Doc. 3).
10. Em resposta ao requerimento supracitado, o impetrante recebeu comunicado da deciso, lavrada pelo
Exmo. Sr. Ministro da Pasta X, EGDE$EREGDO o pleito do suplicante, sob a fundamentao de que "o
-e&i+ion/rio B/ re+e6era as +C-ias de &odos os do+.men&os -er&inen&es (Doc.4).
DO DEREE*O
11. Ora, Excelncia, a narrativa acima por si s demonstra que a deciso da autoridade impetrada equivale
a uma HERDADEERA GEDAO ao direito constitucional do impetrante. Trata-se de direito fundamental
que consiste em receber dos rgos e reparties pblicas PLEGAS informaes sobre a sua pessoa.
12. O fornecimento de informaes parciais, por meio de instrumento destitudo das formalidades que
garantem a confiabilidade das mesmas, equivale ao no atendimento da solicitao regularmente formulada
perante a autoridade impetrada, configurando DESRESPEE*O AO DEREE*O COGS*E*UCEOGAL DO
EFPE*RAG*E, vulnerado que foi pelo SUFOREO E ARBE*ROREO EGDE$EREFEG*O que se busca
combater nestes autos.
13. Anote-se que, nos termos do despacho de indeferimento, o Exmo. Sr. Ministro da Pasta X, GO
O$ERECEU $UGDAFEG*AO "URMDECA PARA GEDAR O PEDEDO DO EFPE*RAG*E, obrigao
inscrita na Lei do Processo Administrativo Federal (Lei 9.784/1999).
14. Alm de negar direitos sem a respectiva fundamentao legal, a autoridade impetrada expressou em
seu despacho claro juzo discricionrio (i.e. arbitrrio) sobre quais documentos so "pertinentes para
conhecimento do impetrante e quais no so. No houve a mnima preocupao em demonstrar a presena
de bice relativo ao resguardo da segurana nacional, nico elemento justificador de eventual negativa de
impetrante ter pleno conhecimento acerca de fatos e imputaes acerca de sua pessoa.
15. Finalmente, Excelncia, do relato ftico devidamente comprovado nestes autos, vislumbra-se
claramente a violao dos seguintes direitos lquidos e certos do impetrante:
A) Direito constitucional de ter acesso pleno s informaes acerca de sua pessoa, conforme os termos do
art. 5, XXX da Lei Maior; e
B) Ter acesso, alternativamente, fundamentao do ato de indeferimento lavrado pela autoridade coatora,
para que o impetrante possa exercer o contraditrio, sob o manto de devido processo legal.
PEDEDO
Em face do exposto vem o mpetrante requerer:
1. A intimao da Autoridade Coatora para que preste informaes;
2. A concesso da ordem colimada no presente writ constitucional, para efeito de ordenar
autoridade impetrada que entregue ao impetrante os documentos faltantes;
3. abertura de vista ao Ministrio Pblico Federal, vez que o objeto da presente ao diz respeito
regularidade e legalidade dos atos da Administrao Pblica (art. 64, , do RSTJ);
Nestes termos,
Pede deferimento.
(Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Empresarial)
CASO - Um sindicato de trabalhadores SNFO , cuja precpua e efetiva atividade a de defender os
direitos laborais de seus associados resolveu montar, na luta para aumentar seus parcos rendimentos em
sua sede, uma pequena loja temtica para ali vender, to-somente, camisas, bons e bijuterias com sua
marca.
Para tanto, encomendou a confeco desses produtos Serigrafias Ltda., comprando-os dessa
fbrica para, posteriormente, revend-los na referida loja, o que faz regularmente h, pelo menos, dois
anos.
No ano de 2007, porm, as vendas no foram razoveis, o que levou o SNFO a inadimplir dvida no
valor de R$ 6.000,00, representada em nota promissria subscrita pelo Sindicato, a qual foi devidamente
protestada por falta de pagamento. Dois meses aps esse protesto, a credora, Serigrafias Ltda., resolveu
levar sua demanda ao foro judicial. Assim, Serigrafias Ltda. ingressou com pedido de decretao da falncia
do SNFO, apresentando documentos que comprovavam as informaes acima mencionadas, quais sejam,
a condio empresarial do autor da ao, a existncia da pequena loja na sede do devedor, a atividade de
venda de bens, o ttulo de crdito, o inadimplemento da dvida e o referido protesto ordinrio.
No pedido, Serigrafias Ltda. alegou, quanto legitimidade passiva, que o SNFO, por comprar
mercadorias para posteriormente revend-las no mercado com claro intuito de lucro, estaria realizando atos
de comrcio de modo habitual, o que caracterizaria sua condio de empresrio, nos termos do art. 966 do
CC. Segundo a alegao de Serigrafias Ltda., essa condio estaria agravada por se tratar de empresrio
atuando com tipo imprprio de personalidade jurdica associao civil , em evidente exerccio irregular
da atividade empresarial. Serigrafias Ltda. alegou, ainda, que o fato jurdico desencadeador da falncia
seria o cabal inadimplemento de obrigao lquida, materializada no ttulo de crdito antes mencionado.
Considerando a situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado do SNFO,
contestao, elencando os argumentos de defesa aptos a impedir a iminente decretao da falncia da
entidade sindical em processo que tramita na 1.a Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais da Capital.
GABARTO
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais da Capital.
Processo:
SNFO, j qualificado, por seu procurador, com escritrio (endereo completo), local onde receber as
futuras intimaes na forma do artigo 39, inciso do Cdigo de Processo Civil nos autos do PEDDO DE
FALNCA que tramita pelo rito estabelecido na Lei 11.101/95, que lhe promove SERGRAFAS LTDA, vem
a V.Exa. em
CONTESTAO
expor para ao final requerer:
PRELMNARMENTE
DA CARPGCEA DE AO ?ar&i,o @920 in+. L do CPC(
O ru um SNDCATO de uma categoria profissional, no sendo parte legtima para figurar no plo passivo
da presente lide, faltando assim uma das condies da ao.
O carter associativo do Sindicato no est revestido da mesma forma de um empresrio ou de uma
sociedade empresarial, como definida no Cdigo Civil nos artigos 966, 981 e 982.

A Lei 11.101 de 9 de fevereiro de 2005 (Lei de Falncias), regula a recuperao judicial, a extrajudicial e a
falncia do empresrio e da sociedade empresaria, sendo a falncia entendida como o conjunto de atos ou
fatos que exteriorizam, ordinariamente, um desequilbrio no patrimnio do devedor. No obstante o artigo 1
da referida lei delimite, expressamente, seu mbito de aplicao ao empresrio e pessoa que no se
sujeitam ao regime da referida lei, qual seja, o artigo 2, fazendo com que o sistema falimentar, quanto sua
sujeio, seja restritivo. Embora o artigo 2 da Lei de Falncias no exclua expressamente os sindicatos do
regime da referida lei, a inaplicabilidade desse regime aos sindicatos evidencia-se pelo disposto no artigo
1, devido conceituao legal de empresrio e de sociedade empresarial pelo Cdigo Civil brasileiro em
seus artigos 966 e 982, qual aquele no est submetido.
O SNDCATO, segundo a moderna doutrina tem como natureza jurdica:
I' <)+F,;
"O sindicato consiste em associao coletiva, de natureza privada, voltada defesa e incremento de
interesses coletivos e profissionais e materiais dos trabalhadores, sejam subordinados ou autnomos, e de
empregadores. Distancia-se mais ainda das outras associaes por seus OBJETVOS ESSENCAS
estarem concentrados na defesa e incremento de interesses coletivos profissionais e econmicos de
trabalhadores assalariados. Mauricio Godinho Delgado, Curso de Direito do Trabalho, pgina 1.350, Ed.
LTR, 7 Edio.
"O sindicato pessoa jurdica de direito privado. uma associao civil sem fins lucrativos, tendo carter de
direito privado revelado por ser criado pro iniciativa nica dos interessados, constitudo e administrado sob a
responsabilidade de seus membros e por ter sua finalidade voltada defesa de seus interesses. Volia
Bomfim Cassar, Direito do Trabalho, 2 Edio, Editora mpetus, Niteri, RJ, 2008.
O Sindicato tem suas prerrogativas elencadas no artigo 513 da CLT e nelas no h qualquer meno a
questo de exercer atividade comercial como maior e principal questo, bem como, para seu
reconhecimento devero os sindicatos passar pelo crivo do Ministrio do Trabalho.
Em verdade o que sustenta o sindicato so as Contribuies Sindicais, estabelecidas no artigo 578 da CLT
e seguintes, contribuies estas que so descontadas na folha de pagamento dos trabalhadores de sua
classe. Assim, no exerce o Sindicato, nenhuma das atividades finais descritas nos artigos 966, 981 e 982
do Cdigo Civil.
O ru no parte legtima para figurar no plo passivo de um pedido de falncia, no sendo empresrio,
no praticando atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens e servios, faltando
assim elementos para sua caracterizao.

Assim, roga o ru seja extinto o processo sem resoluo do mrito na forma do artigo 267, inciso V do
Cdigo de Processo Civil.
DA AUSEGCEA DE REQUESE*O DE PROCEDEBELEDADE DE AOR
O autor formula pedido de falncia tendo como ttulo executivo uma nota promissria no valor de R$
6.000,00 (seis mil reais), quando em verdade estabelece o artigo 94 em seu inciso da Lei 11.101 de 9 de
fevereiro de 2005 que ser decretada a falncia do devedor que sem relevante razo de direito, no paga,
no vencimento, obrigao lquida materializada em ttulo ou ttulos executivos protestados cuja soma
ultrapasse o equivalente a 40 (quarenta) salrios-mnimos na data do pedido de falncia;
Em verdade o valor apresentado no ttulo executivo inferior a 40 salrios mnimos, no havendo como ser
decretada a falncia, sendo, portanto inadequado o rito processual eleito pela parte autor, sendo necessrio
observncia do artigo 295, inciso V do Cdigo de Processo Civil, esperando seja o processo julgado
extinto sem resoluo do mrito na forma do artigo 267, inciso do Cdigo de Processo Civil.
DO FSRE*O
O ru um Sindicato de uma categoria profissional, no exercendo as atividades elencadas no Cdigo Civil,
mas para lutar contra as poucas contribuies sindicais, em funo da reduo do nmero de trabalhadores
sindicalizados, resolveu montar uma loja para vender to somente, camisas, bons e bijuterias, para com
isso aumentar seus parcos rendimentos.
O autor por outro lado uma fbrica que tem como principal objetivo o lucro, exercendo suas atividades em
acordo com o descrito no artigo 966 e 982 do Cdigo Civil.
Em regra, o autor no observou a necessidade da intimao pessoal do sindicato e, nos protestos
apresentados consta apenas: intimao Lei n. 9429/97, sem indicar quem recebeu a intimao.

O legislador, quando da feitura da Lei 11.101/2005 fez florescer a teoria da preservao da empresa, bem
como, h um rigor tcnico para pedir a falncia, posto que esta no meio de coero para pagamento de
dvida, conforme entendimento jurisprudencial.
O ru em verdade, apresente documento comprovando que o scio majoritrio da empresa autora assinou
declarao comprovando ter recebido o valor das notas promissrias que instruem o presente, bem como,
havia referncia expressa sobre as notas promissrias, no havendo mais o que ser reclamado, pois a
dvida est quitada.
O referido pagamento fora feito um dia antes da data do protesto, sendo informado ao presidente do
sindicato ru que as referidas notas promissrias seriam devolvidas em at 3 (trs) dias teis.
A pretenso autoral no pode ter sucesso em funo das preliminares argidas e principalmente por haver
erro na intimao do protesto ou por haver sido a dvida paga.
DA DOUTRNA
DA JURSPRUDNCA
DO PEDDO
Diante do exposto, requer a V.Exa.:
Seja acolhida a preliminar de carncia de ao, julgando extinto o processo sem resoluo do mrito na
forma do artigo 267, V do Cdigo de Processo Civil;
Caso no seja o entendimento deste Douto Juzo, roga seja acolhida a preliminar de carncia de ao por
inadequao do procedimento,
No mrito requer seja julgado improicedente o pedido.
DAS PROVAS
Requer a produo de prova documental, pericial, testemunhal, bem como o depoimento pessoal do autor,
na amplitude do artigo 332 do Cdigo de Processo Civil.
Termos em que,
P.Deferimento.
Rio de Janeiro, _________/_____________/___________
________________________
NOME DO ADVOGADO
OAB/RJ N. XXXXXX
DA "URESPRUDPGCEA APLECADA AO PRESEG*E CASO COGCRE*O
TRBUNAL DE JUSTA DO ESTADO DO RO GRANDE DO SUL
$ALPGCEA. SEGDECA*O. ELEDE*EFEDADE PASSEHA. GECESSEDADE DE
SER COFERCEAG*E.
No o sindicato empresa comerciante, pois no se enquadra em
quaisquer das hipteses do artigo 1. do Cdigo Comercial e muito menos
no Regulamento n. 737, de 1850. mpossibilidade de ser decretada a
falncia do sindicato.
Apelo improvido de plano.
APELAO CVEL QUNTA CMARA CVEL
N 70006934988 COMARCA DE CRUZ ALTA
MENCOL DSTRBUDORA DE ACOS LTDA APELANTE
SNDCATO RURAL DE CRUZ ALTA APELADO
GFALHNCIA. INSTRUMENTO DE COA!&O PARA COIRAN!A DE D%VIDAS.
INCOMPATIIILIDADE.
N:/ A0<)'(/ +)02 *1'(0-)'./ 40+0 / +)71)+,-)'./ (0 *02C'3,08 71)8 ()
4+/3)(,-)'./ ,'(,;4)';=<)2 ? 2,71,(0>:/ () 40.+,-J',/ () )-4+);0 ,';/2<)'.)8 .+0';-1(0-;)
)- ,';.+1-)'./ () 3/0>:/ 40+0 0 3/F+0'>0 () (5<,(0;8 0 71,.0>:/ (/ (KF,./8 ();30+03.)+,60'(/
/ );.0(/ () ,';/2<C'3,08 -/+-)'.) 710'(/ 3/-1',30(/ 0/ B156/ / ();,'.)+);;) (/ 3+)(/+
L',3/ '/ 4+/;;)91,-)'./ (/ 4+/3);;/ *02,-)'.0+8 ,-4M) 0 )N.,'>:/ (/ 4+/3);;/.
R)31+;/ );4)3,02 3/'A)3,(/ ) 4+/<,(/.G ORESP 399E44/SP8 R)2. M,'. C0;.+/ F,2A/8 J1290(/ )- 30.04.20028
DJ 17.0E.20028 4=9. 259P.
TRBUNAL DE JUSTA DO ESTADO DO RO DE JANERO
DCMA TERCERA CMARA CVEL
APELAO N 2007.001.59147
APELANTE: POSTO DE COMBUSTVES ULM LTDA (parte autora)
APELADO: LESTCON CONST EMP LTDA (parte r)
RELATORA: DES. SRLEY ABREU BOND
Juiz sentenciante: Dr. Wilson Kozlowski Junior
Vara de origem: 3 Vara Empresarial da Comarca da Capital
REQUERMENTO DE DECRETAO DE FALNCA. Condio essencial de procedibilidade. Nova lei de
falncias. Extino do processo sem resoluo do mrito. Valor da dvida inferior a 40 salrios mnimos.
Exigncia legal amparada pelo art. 94, da Lei n 11.101/05. Formalismo observado pelo Juzo
sentenciante. A falta de uma das condies especficas para o regular exerccio do direito acionrio impede
o prosseguimento do feito e conseqentemente a anlise do pedido de decretao da quebra. Alegao da
empresa apelante de que houve erro material quando da atribuio do valor da causa. Tese que no se
sustenta. Sentena mantida por sua prpria fundamentao. Ttulos anexados inicial que perfazem juntos,
valor abaixo do valor previsto na Lei n11.101/2005. Precedentes do Tribunal quanto s condies de
procedibilidade em se tratando de pedido de falncia. RECURSO CONHECDO E DESPROVDO.
SRLEY ABREU BOND
DES. RELATORA
(Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Civil)
CASO
Em 05/1/2007, Antnio adquiriu de Joo o veculo VW Gol, ano/modelo 2006, placa XX 0000, pelo
valor de R$ 20.000,00, tendo efetuado o pagamento da compra vista.
No ms seguinte aquisio, Antnio efetuou a transferncia do veculo junto ao DETRAN de sua
cidade, tendo pago, alm da respectiva taxa, multas por violao s normas de trnsito, no valor de
R$ 2.000,00.
No dia 29/11/2007, o veculo foi apreendido por ordem do delegado de polcia, por ter sido objeto de
furto na cidade de So Paulo.
Todas as tentativas para soluo amigvel quanto ao ressarcimento restaram frustradas,
notadamente em virtude de Joo ter transferido sua residncia para o Rio de Janeiro, no endereo
constante da consulta feita junto ao rgo estadual de trnsito.
Diante da situao hipottica apresentada, proponha, na qualidade de advogado constitudo por
Antnio, a medida judicial que entender cabvel para a proteo dos interesses de seu cliente, abordando
todos os aspectos de direito material e processual pertinentes e atentando para todos os requisitos legais
exigveis.
DABARE*O
Competncia: Vara Cvel da Comarca da Capital/RJ art. 94 do CPC
Legitimado Ativo: Antonio Legitimado Passivo: Joo
Ao de ndenizao
Rito: Ordinrio
Direito Material:
Primeiramente podemos destacar a invalidade do negcio, pois falta um dos elementos constitutivos do
negcio, ou seja, o objeto lcito (art. 104, CCB). Se o veculo foi furtado na realidade o objeto ilcito, no
havendo que se falar em negocio jurdico vlido, ver art. 123, CCB.
Outro ponto importante a evico. Para Maria Helena Diniz em seu Curso de Direito Civil Brasileiro, 3
volume, 21 edio, Ed. Saraiva, citando Washington Barros Monteiro em sua obra Curso de Direito Civil,
17 edio, So Paulo, ed. Saraiva, pag. 61, a definio de evico seria:

"O alienante tem o dever no s de entregar ao adquirente o bem alienado, mas tambm o de garantir-lhe o
uso e gozo, defendendo-o de pretenses de terceiro quanto ao seu domnio, resguardando-o dos riscos da
evico, pois pode ocorrer que o adquirente venha a perder a coisa, total ou parcialmente, em razo de
sentena judicial, baseada em causa preexistente ao contrato.
Portanto, evico, vem a ser a perda da coisa, por fora de deciso judicial, fundada em motivo jurdico
anterior, que a confere a outrem, seu verdadeiro dono, com o reconhecimento em juzo da existncia de
nus sobre a mesma coisa, no denunciado oportunamente no contrato.
A garantia dos riscos da evico, que recai sobre o alienante, ainda que a aquisio se tenha realizado em
hasta pblica, e sempre que se no tenha excludo tal responsabilidade (art. 447 e 449, 1parte do CCB),
tem por escopo resguardar o adquirente contra a perda da propriedade do bem ou o reconhecimento de
algum nus que o gravava por sentena judicial, assegurando-lhe, na hiptese de vir a perde-lo, a
restituio integral do preo, mais a indenizao dos frutos que tive sido obrigado a devolver, despesas
contratuais e custas judiciais.
Segundo a ilustre autora Maria Helena Diniz:
"A responsabilidade do alienante pela evico configurar-se- se se apresentarem os seguintes requisitos:
1. Onerosidade da a4.isi%)o do 6em pois a responsabilidade pelos riscos da evico
inerente aos contratos onerosos (art. 447, 1 parte), visto que e o evicto for privado de uma coisa adquirida
a ttulo gratuito, no sofrer uma diminuio no seu patrimnio, mas somente deixar de experimentar um
lucro;
2. Perda &o&al o. -ar+ial da -ro-riedade o. da -osse da +oisa alienada -elo ad4.iren&e;
Assim, verifica-se que: 1) o contrato celebrado entre as partes, Antonio e Joo um contrato de compra e
venda, portanto um contrato oneroso, o que conforme exposto acima garante a evico,
2) que houve a perda total do bem pelo adquirente, Antonio e,
3) que a jurisprudncia vem entendendo que mesmo no havendo uma sentena
judicial declarando a evico a situao que se apresenta, isto , a perda do veculo por Antonio, em razo
de ordem policial por roubo/furto ocorrido antes da celebrao do contrato de compra e venda, caracteriza
tambm a evico.
A seguir julgados de nossos Tribunais:


2004.001.13539 - APELACAO CVEL DES. ANTONO EDUARDO F. DUARTE - Julgamento: 18/11/2004 -
TERCERA CAMARA CVEL - TJ/RJ
VENDA DE VECULO COM O NUMERO DO CHASSS MUDADO
EVCCAO
RESTTUCAO DAS MPORTANCAS PAGAS
RESPONSABLDADE CVL. COMPRA E VENDA DE VECULO COM CHASS ADULTERADO.
POSTEROR APREENSO PELA AUTORDADE POLCAL. EVCO. RESSARCMENTO.
ADMSSBLDADE. RECURSO MPROVDO. Se o veculo adquirido pelo comprador vem de ser
apreendido pela autoridade policial, por apresentar adulterao no chassi, ao vendedor impe-se a
obrigao de ressarcimento, restituindo ao adquirente o preo pago, j que responde pela evico, face a
incidncia, em tal hiptese, da regra contida no artigo 1107 do Cdigo Civil de 1916, aplicvel na espcie
(correspondente ao artigo 447 do novo Cdigo Civil), porquanto a boa-f que inerente aos contratos
onerosos, inclusive os comerciais, pressupe o dever de garantir a idoneidade da coisa vendida. E, como a
garantia no se funda na culpa do alienante, uma vez que opera ex lege e no ex contractu, prevalece a
responsabilidade deste, ainda que no esteja de m-f.
Tambm no se pode esquecer que diante de todo o alegado, h a responsabilidade civil pelos danos
causados ao autor, em face de ilicitude do objeto. Aplica-se, portanto os arts. 186 e 927 do CCB.
O autor sofreu dano material e moral. No tocante aos danos materiais estes sero da monte de R$
22.000,00 (valor pago pelo veculo mais taxa e multa). Quanto ao dano moral este tambm devido (R$
20.000,00)
DABARE*OR
ELFO. SR. DR "UET DE DEREE*O DAUUUU HARA CMHEL REDEOGAL DA BARRA DA *E"UCA DA
COFARCA DA CAPE*AL.
AG*OGEO , brasileiro, casado, economista, dentidade xxxx, expedida pelo nstituto
Felix Pacheco, CPC xxx.xxx.xxx-xx, residente e domiciliado na cidade do Rio de Janeiro, por seu advogado,
conforme procurao em anexo, vem propor
AO EGDEGETA*VREA
pelo procedimento ordin/rio, em face de "OO, brasileiro, casado, residente e domiciliado na cidade do
Rio de Janeiro, na Av. das Amricas, 520, apto. 101, dentidade n. xxxx, expedida pelo nstituto Felix
Pacheco, CPF n. xxx.xxx.xxx-xx, por seu advogado, com endereo profissional na Av. das Amricas, 4620,
Centro Empresarial Barra Shopping, Edifcio Rosa dos Ventos, salas 2012/15, pelas razes de fato e de
direito que passa a expor:
DOS $A*OS
O autor adquiriu do ru o veculo VW Gol, ano/modelo 2006, placa XX0000, pelo valor de R$
20.000,00 (vinte mil reais), certo que o preo de compra foi pago vista (doc. n. 01).
No ms seguinte aquisio, o autor providenciou a transferncia do veculo para o seu nome,
junto ao DETRAN, ocasio em que foi obrigado a pagar taxas, multas por violao s normas do trnsito, de
perodo anterior compra do referido veculo, que montam na importncia de R$2.000,00, conforme
comprovantes (doc. n. 02).
No dia 29 de novembro de 2007, o veculo foi apreendido por ordem do delegado de polcia, por ter
sido objeto de furto na cidade de So Paulo (doc. n. 03).
O autor fez diversas tentativas para soluo amigvel quanto ao ressarcimento, que restaram
infrutferas, notadamente em virtude do ru ter transferido sua residncia para o Rio de Janeiro, no
endereo acima.
DOS $UGDAFEG*OS
DOS DAGOS FA*EREAES
A conduta do ru de alienar o veculo sabendo tratar-se de produto de crime foi a causadora dos
prejuzos causados ao autor, que montam na importncia de R$ 22.000,00 (vinte e dois mil reais), que
dever ser acrescida de juros legais e correo monetria, na forma da lei.
Nosso ordenamento jurdico estabelece regra de que a pessoa que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, viola direito e causa prejuzo a outrem fica com a obrigao de indenizar, ainda
que, exclusivamente, seja dano moral, por cometer ato ilcito (art. 186 do Cdigo Civil). gualmente assim
dispe o art. 927 do mesmo diploma legal.
O dever de indenizar do ru inconteste, sob pena de se configurar um enriquecimento sem causa,
que o nosso ordenamento jurdico no agasalha.
DOS DAGOS FORAES
A conduta do ru violou a dignidade da pessoa humana do autor, causando ao autor, por
conseqncia, aflies, sofrimentos e aborrecimentos, principalmente quando tentou, por inmeras vezes,
pela via amigvel, alcanar o reembolso dos valores dispendidos. Evidente que a repercusso da leso
atingiu o sentimento ntimo e pessoal da dignidade do autor.
No caso no se trata de simples inadimplemento contratual, at porque este pela sua natureza, no
caso concreto, pela sua natureza e gravidade, ultrapassa o aborrecimento normal resultante da perda do
veculo, atingindo a esfera da dignidade da pessoa humana.
Ensina o nosso douto doutrinador Sergio Cavalieri Filho, em sua festeja obra Programa de
Responsabilidade Civil 7 edio, Revista e Ampliada, Atlas: "O importante, destarte, para a configurao do
dano moral no o ilcito em si mesmo, mas sim a repercusso que ele possa ter. Ainda: "No preciso
para a configurao deste ltimo que a agresso tenha repercusso externa, sendo apenas indispensvel
que ela atinja o sentimento ntimo e pessoal de dignidade da vtima. A eventual repercusso apenas
ensejar o seu agravamento.
A smula 37 do STJ clara ao admitir a cumulao das indenizaes por dano material e dano
moral, oriundos do mesmo fato. A constituio da Repblica Federativa do Brasil, no art. 5, incisos V e X
clara ao admitir a reparao do dano moral, como o prprio CDC (art. 6, V).
Assim, fica claramente demonstrado que a doutrina e a jurisprudncia caminham no mesmo sentido
sobre a questo jurdica posta nesta ao.
DO PEDEDO
Diante do exposto, requer a V.Exa.
1. A citao do ru para responder a presente demanda, sob pena de revelia;
2. O julgamento de procedncia do pedido, para condenar p ru a indenizar o autor a ttulo de danos
materiais o valor de R$ 22.000,00 (vinte e dois mil reais), acrescido de juros e correo monetria;
3. O julgamento de procedncia do pedido, para condenar o ru a pagar indenizao a ttulo de danos
morais no valor de R$ 6.000,00 (seis mil reais), acrescido de juros e correo monetria;
4. A condenao do ru nas verbas de sucumbncia.
DAS PROHAS
ndica as provas: documental suplementar, se necessrio, testemunhal e depoimento pessoal do ru.
HALOR DA CAUSA
D causa o valor de R$ 28.000,00 (vinte e oito mil reais).
P. Deferimento.
Rio de Janeiro,__ , ___ , ____

Nome do advogado
OAB n. xxxxxx
AULA @
(35 Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Civil)
CASO
Mrcia, vendedora domiciliada na cidade de So Paulo SP, alega ter engravidado aps
relacionamento amoroso exclusivo com Pedro, representante de vendas de empresa sediada em Porto
Alegre RS. Em 5/10/2002, nasceu Joo, filho de Mrcia. Pedro manteve o referido relacionamento com
Mrcia at o quinto ms da gravidez, custeou despesas da criana em algumas oportunidades, alm de ter
proporcionado ajuda financeira eventual e estado, tambm, nas trs primeiras festas de aniversrio de Joo,
tendo sido, inclusive, fotografado, nessas ocasies, com o menino, seu suposto filho, no colo.
No entanto, Pedro se nega a reconhecer a paternidade ao argumento de que tem dvidas acerca da
fidelidade da me, j que ele chegava a ficar um ms sem ir a So Paulo durante o relacionamento que
tivera com Mrcia. Sabe-se, ainda, acerca de Pedro, que seu o salrio bruto, com as comisses recebidas,
chega a R$ 5.000,00 mensais, bem como que arca com o sustento de uma filha, estudante de 22 anos, e
que no tem domiclio fixo em razo de sua profisso demandar deslocamentos constantes entre So Paulo
SP, Rio de Janeiro RJ e Porto Alegre RS. Mrcia, que j esgotou as possibilidades de manter
entendimento com Pedro, ganha, no presente momento, cerca de dois salrios mnimos. As despesas
mensais de Joo totalizam R$ 1.000,00.
Diante da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por
Mrcia, a ao judicial que seja adequada aos interesses de Joo, abordando todos os aspectos de direitos
material e processual pertinentes.
DABARE*O
AO DE NVESTGAO DE PATERNDADE COM PEDDO DE ALMENTOS
(Lei 8.560/92, artigo 7)

Competncia uma das Varas de Famlia da Comarca de So Paulo-SP, a que couber por
distribuio. (o aluno dever identificar regra especfica para fixao da competncia, qual seja, o
artigo 100 do CPC c/c Smula 01 do STJ). A inteno do legislador infra-constitucional ao inserir
no Cdigo de Ritos o inciso do artigo 100, foi de proteger a parte mais vulnervel, qual seja, a
criana, salientando que a presuno de vulnerabilidade absoluta.
Smula 1 do STJ: " O foro do domiclio ou da residncia do alimentando o competente para a ao
de investigao de paternidade, quando cumulada com a de alimentos.
Legitimao Ativa Legitimao Ativa JOO, menor impbere representado por sua me Mrcia
Ao personalssima, filho o legitimado ver arts. 27 do ECA e art. 8 do CPC.
Legitimao Passiva - Pedro.
Rito: Ordinrio - art. 292, caput e 1 e 2
2007.001.62237 - APELACAO
DES. EDSON SCSNO DAS - Julgamento: 13/08/2008 - DECMA
QUARTA CAMARA CVEL
Ao proposta pelo rito ordinrio. Pedido de nvestigao de
Paternidade cumulado com alimentos. Fixao da verba alimentcia
em 15% sobre os rendimentos lquidos do apelado. Recurso
conhecido e desprovido.
Direito material art. 1, ; 227 e 229 da CRFB; art. 1694 e seguintes do CCB; art 22 do ECA e Lei
n. 8.560/92
Smula 277 do STJ: "Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos
a partir da citao.
AGRAVO REGMENTAL NO RECURSO ESPECAL - AO DE
NVESTGAO DE PATERNDADE JULGADA PROCEDENTE -
EXGBLDADE DOS ALMENTOS DESDE A CTAO - SMULA
277 DO STJ - VOLAO DE DSPOSTVO CONSTTUCONAL -
NVABLDADE DA ALEGAO.
- Mesmo quando omisso o Acrdo confirmatrio da procedncia da
ao de investigao de paternidade acerca do termo inicial de
exigibilidade dos alimentos, so eles devidos, nos termos da
jurisprudncia assente desta Corte, desde a data da citao (Smula
277/STJ).
- Conforme deduzido dos artigos 102 e 105 da Carta Poltica,
incompatvel com o recurso especial alegao de matria
constitucional, cuja apreciao de competncia do Supremo
Tribunal Federal.
Agravo regimental improvido.
(AgRg no REsp 712.218/DF, Rel. Ministro SDNE BENET,
TERCERA TURMA, julgado em 21/08/2008, DJe 11/09/2008)
nvestigao de paternidade cumulada com alimentos. Termo inicial dos alimentos.
1. Na forma do paradigma da Terceira Turma, "em ao de
investigao de paternidade cumulada com alimentos o termo inicial
destes a data da citao, com apoio no artigo 13, 2, da Lei n
5.478/68, que comanda tal orientao em qualquer caso".
2. Embargos de divergncia conhecidos e providos.
(EREsp 152895/PR, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES
DRETO, SEGUNDA SEO, julgado em 13/12/1999, DJ 22/05/2000
p. 64)
NVESTGAO DE PATERNDADE. CUMULAO COM PEDDO
DE ALMENTOS.
TERMO A QUO DA PRESTAO ALMENTCA.
- Segundo assentou a eg. Segunda Seo, em ao de investigao
de paternidade cumulada com pedido de alimentos, o termo inicial
destes a data da citao (EREsp n. 152.895-PR).
Agravo regimental improvido.
(AgRg no Ag 548.572/SC, Rel. Ministro BARROS MONTERO,
QUARTA TURMA, julgado em 23/11/2004, DJ 07/03/2005 p. 261)
NVESTGAO DE PATERNDADE CUMULADA COM ALMENTOS.
PENSO. TERMO NCAL. CTAO.
Os alimentos, quando postulados em ao de investigao de
paternidade, so devidos a partir da citao (Segunda Seo, EREsp
n. 152.895-PR). Ressalva do entendimento pessoal do relator, que os
entende devidos a partir da sentena.
Recurso especial conhecido e provido.
(REsp 469.787/RO, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, QUARTA
TURMA, julgado em 23/09/2003, DJ 24/11/2003 p. 311)
abordar o carter constitucional da questo, j que a filiao constitui direito da personalidade
humana, ou seja, direito fundamental, advindo da Clusula Geral Protetiva inserta na Carta de
Outubro em seu artigo 1 ;
O estado de filiao, que decorre da estabilidade dos laos afetivos cosntrudos no cotidiano de pai e filho,
constitui fundamento essencial da atribuio de paternidade ou maternidade.
direito do Autor ver sua paternidade reconhecida, direito este fundamentado na Lei Maior, visto que com o
advento da CRFB/88 o tratamento filiatrio passou a se submeter, basicamente, aos princpios
constitucionais, dentre os quais, dignidade da pessoa humana (CRFB, art. 1
o
, ), vrtice de todo sistema
jurdico ptrio.
mportante se faz ressaltar o entendimento do ilustrssimo GUSTAVO TEPEDNO respeito da questo
(Temas de Direito Civil, p.409):

"No se pode olvidar que 0 (,9',(0() (0 4);;/0 A1-0'0 insculpida como motor de propulso da nova
ordem jurdica (art. 1
o
, da CRFB), impe uma nova viso da filiao, uma vez que confere a todos o
direito a vida digna, iniciada, por evidente, pela insero no ambiente familiar. Assim, tornou-se inadmissvel
qualquer vedao ou restrio aos direitos fundamentais do cidado, ressaltado o carter absoluto da
(,9',(0() (/ A/-)-.
Na seara da investigao o pai biolgico, como se tem asssente, pode ser identificado em razo da
evoluo dos exames hematolgicos. Com o desenvolvimento da cincia, emerge a possibilidade de
exames que permitem fortssima probabilidade de se conhecer a ascendncia gentica, por meio de DNA,
cuja molcula contm o cdigo gentico pela herana cromossmica de cada indivduo.
No tocante s provas o juiz tem a obrigao de ordenar a realizao de todas as provas necessrias,
mesmo de ofcio e, dentre elas, efetivamente, o exame gentico DNA.
O exame de DNA sem dvida a prova mestra na investigao de peternidade, mas no constitui prova
nica a ser utilizada na investigao de parentalidade. No sendo possvel a sua realizao, os demais
meios de prova disponveis na sistemtica processual continuam vlidos e possveis para a determinao
da paternidade. Entretanto, havendo tal exame, pode se tornar desnecessrio seguir-se na instruo
processual, que serviria, apenas e no mximo para corroborar da certeza cientfica.
Assim, considerada a importncia da realizaa do DNA nas aes filiatrias, de se determinar sua
realizao independentemente de pedido das partes. Este o entendimento do STJ, seno vejamos:
"... no afastada pelo nico exame mdico realizado a possibilidade de paternidade,
de se determinar o exame de DNA, que por sua confiabilidade, permitir ao julgador
um juizo de fortssima probabilidade, seno certeza, da efetiva paternidade. No
realizado devem os autos retornar origem para que o requerido exame seja feito,
esclarecendo-se que a recusa do ru, quanto sua efetivao, implicar presuno
da sua paternidade. Recurso especial conhecido e provido (STJ, Ac. 3 T., Resp.
317.119/CE, rel. Min Pdua Ribeiro, j. 4.11, DJU 3.10.05, p239).
OBS: Falar em sala de aula com os alunos da existncia da Smula 301 do STJ, que dispe: "Em ao
investigatria de paternidade, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno
juris tantum de paternidade.
DES. ROBERTO DE ABREU E SLVA - Julgamento: 12/08/2008 -
NONA CAMARA CVEL
NVESTGAO DE PATERNDADE. EXAME DE DNA. SMULA 301
DO STJ. ALMENTOS. REDUO. Evidencia-se que ao apelante foi
conferida a ampla defesa e o contraditrio e, se no se utilizou de seu
direito constitucional a contento, foi porque no quis faz-lo, agindo
com desdia no resguardo de seus interesses. Nesse diapaso, no
h que se falar em redesignao de data para realizao de exame
de DNA. ncide a smula 301 do STJ que afirma que: Em ao
investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de
DNA induz presuno juris tantum de paternidade. A presuno
relativa de que trata a smula permite ao ru produzir prova em
contrrio. No entanto, no houve qualquer manifestao nesse
sentido, impondo-se a procedncia da investigao de paternidade.
Quanto aos alimentos fixados, h que se observar o binmio
necessidade-possibilidade esculpido no art. 1694, 1 do CC/02. Em
tais circunstncias, reduz-se o valor dos alimentos para o equivalente
a 50% do salrio mnimo em vigor, para o caso de desemprego, e
15% de seu salrio lquido, descontando-se apenas as verbas
obrigatrias de R e previdncia, a serem pagos todo dia 05, devendo
tal montante retroagir at a data da citao vlida, merecendo
prosperar o recurso nesta parte.PROVMENTO PARCAL DO
RECURSO.
Provada a paternidade exsurge o dever alimentar, que est amparado no art. 1694, 1695 e seguintes do
CCB. Respeitando o binmio da possibilidade/necessidade.
identificar a aplicabilidade do artigo 227 da CRFB; art. 1694 e seguintes do CC;
abordar a aplicabilidade da Conveno sobre os Direitos da Criana adotada pela Assemblia Geral das
Naes Unidas em 20 de novembro de 1989, a qual preconiza em seu artigo 71: " O direito da criana em
conhecer seus pais e ser cuidada por estes;
reconhecer a horizontalizao dos direitos fundamentais nas relaes privadas;
abordar a viso plrima da instituio familiar, desprendida do matrimnio como lastro de existncia;
identificar a questo da paternidade responsvel;
reconhecer as trs vertentes da responsabilidade paterno-filial, so elas: a) reproduo funo biolgica,
b) relao educativa funo psicopedaggica, c) transmisso de um nome e de um patrimnio funo
social;
identificar o incontestvel relacionamento pblico e notrio entre o ru e a genitora da criana, at o 5
ms de gravidez, inclusive com custeio de despesas;
estabelecer que o relacionamento da representante legal do autor com o ru foi exclusivo;
reconhecer a vinculao entre o ru e o autor, salientando que aquele compareceu a alguns aniversrios,
sendo inclusive fotografado com o filho no colo;
identificar o direito ao recebimento dos alimentos e enfatizar o binmio necessidade/possibilidade, que
deve ser aplicado em conjunto com o princpio da proporcionalidade, segundo o preconizado no artigo 1694
caput e pargrafo 1 do CC;
reconhecer que a existncia de outra prole no inibe o direito do autor a percepo dos alimentos;
identificar a cumulao sucessiva de pedidos, j que existe uma relao de dependncia entre os
pedidos, de forma que o acolhimento de um pressupe o do pedido anterior;
aplicar no que concerne citao do ru, a regra preconizada no artigo 94 pargrafo 1 do CPC c/c artigo
71 do CC, j que o mesmo no possui domiclio fixo.
DO PEDEDO
Ante o exposto, requer:
1. a citao do Ru para apresentar contestao, sob pena revelia.
2. a intimao do representante do Ministrio Pblico;
3. seja determinada a expedio de ofcio ao Banco Central para que informe as instituies
financeiras nas quais o ru mantm contas;
4. seja determinada a expedio de ofcios s operadoras de cartes de crdito Credicard, Visa e
American Express para que enviem a este MM. Juzo as faturas dos cartes de crdito do ru nos
ltimos seis meses;
5. seja determinada a expedio de ofcio Receita Federal solicitando as declaraes de
rendimentos do ru nos ltimos cinco anos;
6. seja determinada a expedio de ofcio ao DETRAN para que informe quais os veculos registrados
em nome do Ru;
7. seja julgado procedente o pedido, para declarar o menor JOO, filho de PEDRO, tomando-lhe o
nome de famlia e acrescentando ao seu registro de nascimento o nome dos avs paternos,
expedindo-se mandado de averbao junto ao Registro Civil de Pessoas Naturais, para que se
proceda a devida alterao do nome do autor;
8. seja julgado procedente o pedido para condenar o ru ao pagamento de alimentos ao autor no valor
de R$ 1.000,00 (mil reais), correspondente a 2,4 do salrio mnimo nacional, devendo retroagir
data da citao, determinando-se a expedio de ofcio ao empregador do Ru e para promover o
desconto em folha, e o conseqente pagamento representante legal do autor at o 5 dia til de
cada ms, no Banco ____, agncia _______, conta corrente n. _______;
9. a condenao do Ru ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios de
20% sobre o valor da causa.
DAS PROHAS
Requer a produo de todos os meios de prova em direito admitidas, na amplitude do art. 332, do CPC,
notadamente, as de cunho documental, testemunhal, pericial, bem como depoimento pessoal do ru.
DO HALOR DA CAUSA
R$ 12.000,0 (identificar a regra referente cumulao de aes- art. 259, e V do CPC - 12 vezes o valor
dos alimentos).
AULA 4
(36 Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Civil)
CASO
Mauro, pedreiro, domiciliado em Salvador BA, caminhava por uma rua de Recife PE quando foi
atingido por um aparelho de ar-condicionado manejado, de forma imprudente, por Paulo, comerciante e
proprietrio de um armarinho. Encaminhado a um hospital particular, Mauro faleceu aps estar internado por
um dia. Sua famlia, profundamente abalada pela perda trgica do parente, deslocou-se at Recife PE e
transportou o corpo para Salvador BA, local do sepultamento. O falecido deixou viva e um filho menor
impbere. Sabe-se, ainda, que Mauro tinha 35 anos de idade, era responsvel pelo sustento da famlia e
conseguia obter renda mdia mensal de R$ 800,00 como pedreiro. Sabe-se, tambm, que os gastos
hospitalares somaram R$ 3.000,00 e os gastos com transporte do corpo e funeral somaram R$2.000,00.
Aps o laudo da percia tcnica apontar como causa da morte o traumatismo craniano decorrente da queda
do aparelho de ar-condicionado e o inqurito policial indiciar Paulo como autor de homicdio culposo, a viva
e o filho procuraram um advogado para buscar em juzo o direito indenizao pelos danos decorrentes da
morte de Mauro.
Em face da situao hipottica apresentada, redija, na qualidade de advogado (a) procurado (a) pela
famlia de Mauro, a petio inicial da ao judicial adequada ao caso, abordando todos os aspectos de
direito material e processual pertinentes.
GABARTO:
COFPE*PGCEA
No presente caso, a princpio, teramos 2 opes, em que de nada adiantariam para as vtimas.

O-%<es:
2( Art. 94, do CPC Trata-se da regra estabelecida em nosso Cdigo de Processo Civil, em que se leva
em considerao o domiclio do ru. No caso em tela, o Ru mora em Recife - PE, razo pela qual a ao
dever ser proposta perante uma das Varas Cveis da Comarca da Capital do Estado de Pernambuco.
#( Art. 100, V, "a, do CPC Trata-se de foro privilegiado, ou tambm conhecido, como "foros de opo,
em que se busca facilitar o acesso justia a algumas pessoas especiais. Assim, no caso em voga, surge a
possibilidade para a vtima de propor a ao no lugar do ato ou fato nas aes de reparao de dano. Neste
caso, a ao tambm dever ser proposta perante uma das Varas Cveis da Comarca da Capital do Estado
de Pernambuco.
- LEDE*EFEDADE
= A&i'a: VVA e MENOR, representado pela Viva
Sero os beneficirios da penso. So aqueles que tinham dependncia econmica da vtima. Tratando-se
de cnjuge e filhos menores, tem-se entendido que esta dependncia presumida.
necessrio que a ao seja proposta por aqueles que sofreram prejuzo pessoal, em nome prprio. Logo,
o esplio no est legitimado a propor ao de indenizao por ato ilcito, em nome dos eventuais
prejudicados com o falecimento do inventariado (Arnaldo Rizzardo).
= Passi'a: PAULO
- AO: ndenizao com pedido de Tutela Antecipada
- RE*O: ordinrio.
- DA DRA*UEDADE DE "US*EA
- DOS $A*OS
- DOS $UGDAFEG*OS
OBSR Enformar aos al.nos 4.e eles n)o de'em a6re'iar nada em s.as -e%as.
nicialmente, podemos invocar o art. 5, incisos V e X, da CRFB, que fundamentam a indenizao por dano
moral, a que fazem jus os autores.
Alm do dano moral, no podemos perder de vista, o cabimento de indenizao por dano material, que de
acordo com o enunciado trata-se de despesas hospitalares (R$ 3.000,00) e gastos com transporte do corpo
e funeral (R$ 2.000,00).
Alm de guarida constitucional, os autores, tambm, encontram-se amparados por alguns dispositivos do
Cdigo Civil, como por exemplo:
imperioso mencionarmos o art. 403, do CC, que trata da Teoria da Causalidade Adequada. Logo,
devemos comprovar a existncia dos elementos da responsabilidade civil que, inicialmente, so trs:
conduta, dano e nexo de causalidade. Por enquanto, no abordei a "culpa, eis que ainda no estudei se a
responsabilidade civil subjetiva ou objetiva.
Outro dispositivo que deve ser aplicado o art. 938, do CC, que trata sobre a Responsabilidade Civil pelo
Fato das Coisas.
O Mestre Sergio Cavalieri Filho, em sua obra "Programa de Responsabilidade Civil, 7 edio, 2007, pg.
213/214, nos ensina que:
QO CR(,9/ C,<,2 (,;3,42,'0 0 -0.K+,0 )- ;)1 0+.. 9388 71) +)4+/(16 / 0+..
1.5298 (/ CC () 191E8 04)'0; ;1F;.,.1,'(/ 0 4020<+0 Q30;0S 4/+ Q4+K(,/S -
/ 71) B= ':/ )+0 .)-4/. A )N4+);;:/ Q30;0S8 ./-0(0 )- ;)'.,(/ 2,.)+028 3/-
/ .)-4/ ./+'/1-;) ,';1*,3,)'.) 40+0 ,'(,30+ 0; -L2.,420; ;,.10>M); *=.,30;
)- 71) 4/() /3/++)+ 0 3/'(1.0 ();3+,.0 '0 '/+-08 -/+-)'.) 04R; /
;1+9,-)'./ (0; 9+0'(); )(,*,30>M);. I;;/ 2)</1 0 B1+,;4+1(C'3,0 0 )'.)'()-
20; )- ;)'.,(/ 0-42/8 () -/(/ 0 0F+0'9)+ ./(0 );4K3,) () )(,*,30>:/8 ':/
;R 0 ();.,'0(0 ? A0F,.0>:/ 3/-/8 .0-FK- 0/ )N)+353,/ () 710271)+
0.,<,(0() 4+/*,;;,/'028 3/-)+3,02 /1 ,'(1;.+,02S.
Quem dever responder pelo dano causado aquele que habita o prdio, ou seja, o morador. O art. 938, do
CC, no falou em dono ou detentor, tendo em vista que, nestes casos, aplica-se a Teoria da Guarda (aquele
que habita o prdio o guardio das coisas que o guarnecem, e cabe a este o dever de segurana por
todas essas coisas). Pouco importa a que ttulo a habitao exercida, se como proprietrio, locatrio,
comodatrio ou mero possuidor: a responsabilidade ser do morador.
Nestes casos, temos a responsabilidade civil objetiva. Seria ilgico responsabilizar o proprietrio do animal
(art. 936, CC) ou o dono do imvel (art. 937, CC) e no responsabilizar, em medida igual, o proprietrio das
demais coisas inanimadas. Estamos diante da 03.,/ () )**1;,; ). ()B)3.,;.
Alm dos dispositivos supra mencionados, ainda h necessria aplicao do art. 948, , do CC. Ocorrendo
a morte da vtima, a indenizao consistir no pagamento das despesas com tratamento, funeral e luto da
famlia (danos emergentes), bem como, prestao de penso s pessoas a quem o () 31B1; devia
alimentos, consoante o art. 948, do CC.
A aluso a alimentos contida no inciso do art. 948 simples referncia para o clculo da indenizao e
para a determinao dos beneficirios. Tem por finalidade orientar o julgador para o quantum da
indenizao. No se trata de prestao de alimentos, que se fixa em proporo das necessidades do
reclamante e dos recursos da pessoa obrigada, e sim de NDENZAO, que visa a reparar,
pecuniariamente, o mal originado do ilcito.
No entendimento do Prof. Cavalieri, a penso dever ser fixada com base nos ganhos da vtima,
devidamente comprovados e durante a sua sobrevida provvel. No caso em exame, o enunciado do
problema menciona que a vtima percebia mensalmente o valor de R$ 800,00. Caso a vtima no tivesse
ganho fixo (trabalhador informal), ou no fosse possvel prov-lo, a penso dever ser fixada com base em
um salrio mnimo. Tem-se estabelecido, com base em vrias tabelas elaboradas por rgos idneos, entre
65 e 70 anos a vida mdia do brasileiro. Assim, se a vtima falecer aos 35 anos, sua sobrevida provvel
seria de mais 30 ou 35 anos, perodo em que a penso ser devida aos seus familiares.
Ouso aqui, discordar do ilustre Mestre Cavalieri Filho. Entendo que a penso paga a viva deva ser
VTALCA, ou at quando esta mantiver o estado de viuvez e no pode estar limitada a sobrevida da vtima.
Estudos recentes apontam que os brasileiros tm vivido mais, ou seja, a expectativa de vida, aumentou.
Desta forma, fao-lhes uma indagao: Seria justo, no momento em que a pessoa mais est precisando do
recebimento daquela penso, eis que est com idade avanada, esta ser retirada??? Sendo assim, entendo
que a penso para a viva deva ser vitalcia.
Contudo, para o filho menor, em caso de morte do pai, a penso deve findar aos 25 anos de idade do
beneficirio, ou antes, caso este contraia matrimnio. Presume-se que em tal idade ter ele completado a
sua formao escolar, inclusive universitria. Tem-se decidido que no caso do filho com mais de 25 anos ser
portador de defeito fsico e mental, que o impossibilite de prover o prprio sustento, continuar a receber a
penso.
Tem sido reconhecido aos beneficirios o direito de acrescer. sto significa que, cessado o direito de um
deles, de continuar recebendo a sua quota, na penso, transfere-se tal direito aos demais, que tero, assim,
suas quotas acrescidas. Assim, devemos requerer, que quando o autor completar 25 anos de idade, a
penso passe a ser paga integralmente viva.
Seguindo este raciocnio, salvo melhor juzo, a penso inicialmente deve ser estabelecida em R$ 400,00
para CADA UM dos autores.
- ENCERRAR com o art. 944, do CC Princpio da +);.,.1.,/ ,' ,'.)9+1- . Trata-se da prpria razo de ser
da indenizao. Busca-se com ele recolocar a vtima, tanto quanto possvel, na situao anterior leso.

- Da Tutela Antecipada (criar este tpico, ainda nos "Fundamentos)
. art. 273, do CPC comprovar os requisitos autorizadores da tutela antecipada
Devemos convencer o Juzo que a penso deve ser imediatamente paga.
DO PEDEDO
Diante do exposto, requer a V. Ex.:
1) a concesso da Tutela antecipada, ,'01(,.0 02.)+0 40+;, com fulcro nos arts. 273, do CPC, no sentido de
que o Ru arque com o pagamento da penso, no prazo de 48 horas, sob pena de multa diria de R$
_____, da seguinte forma:
1.1) autora (viva) no valor de R$ 400,00 (quatrocentos reais), atualmente equivalente a __%
do salrio mnimo, de forma vitalcia;
1.2) ao autor (menor) no valor de R$ 400,00 (quatrocentos reais), atualmente equivalente a __%
do salrio mnimo, at este completar 25 anos de idade, ocasio em que a referida penso
dever ser acrescida a penso da autora;
2) a citao do Ru;
3) a procedncia do pedido para condenar o Ru a indenizar os autores no valor de R$ 5.000,00 (cinco mil
reais), referentes aos danos materiais por eles experimentados, estes devidamente atualizados e corrigidos
monetariamente;
4) seja julgado procedente o pedido no sentido de condenar o Ru ao pagamento de R$ _________, a
ttulo de danos morais;
5) a procedncia do pedido para condenar o Ru ao pagamento de penso mensal vitalcia autora no
valor de R$ 400,00 (quatrocentos reais), atualmente equivalente a __% do salrio mnimo, e ao autor,
penso mensal no valor de R$ 400,00 (quatrocentos reais), atualmente equivalente a __% do salrio
mnimo a ttulo de danos morais, at que este complete 25 anos de idade, ocasio em que a referida
penso dever ser acrescida a penso da autora;
6) que a tutela antecipada acima requerida seja ao final da ao transformada em definitiva;
7) a condenao do Ru ao pagamento do nus da sucumbncia
DAS PROHAS
Requer a produo de todas as provas admitidas em direito, em especial as de carter documental e
depoimento pessoal do Ru.
DO HALOR DA CAUSA
D causa o valor de R$ _____________. art. 259, c/c 259, V, do CPC).
Rio de Janeiro, _____ de ____________ de 2009.
ADVOGADO
OAB/RJ
AULA 29
(36 Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Empresarial)
CASO
Um representante legal de cooperativa de crdito, com sede e principal estabelecimento localizados
no Distrito Federal, voltada precipuamente para a realizao de mtuo aos seus associados, acaba de
saber que o gerente de sucursal localizada em outro estado foi legalmente intimado, h uma semana, por
deciso prolatada pelo juzo da cidade de maginrio, em que se decretou a falncia da cooperativa em
questo. No caso, um empresrio credor de uma duplicata inadimplida no valor total de R$ 11.000,00
requereu, aps realizar o protesto ordinrio do ttulo de crdito, a falncia do devedor, em processo que
correu sem defesa oferecida pela mencionada pessoa jurdica. Na deciso, afirma-se que a atividade
habitual de emprstimo de dinheiro a juros constitui situao mercantil clssica, sendo, portanto, evidente a
natureza empresarial do devedor, e que, em razo da ausncia de interesse do ru em adimplir o crdito ou
sequer se defender, patente est a sua insolvncia presumida.
Em face da situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) pelo
representante legal da mencionada cooperativa de crdito, redija a medida processual cabvel para
impugnar a deciso proferida.
DABARE*O
A,ra'o de Ens&r.men&o - artigo 100 da Lei 11.101/95 "Da deciso que decreta a falncia cabe agravo, e
da sentena que julga a improcedncia do pedido cabe apelao.
Pe%a de En&er-osi%)o
Dis&ri6.i%)o ori,in/ria no *ri6.nal de ".s&i%a de Ema,in/rio j que o caso concreto no informa a qual
Estado pertence a referida cidade.
Efei&os: devolutivo e suspensivo (devido ao perigo de dano irreparvel ou de difcil reparao artigos
527, e 558 do Cdigo de Processo Civil)
Pe%a de Ra7<es
PRELEFEGAR
1) En+om-e&1n+ia do ".>7o conforme artigo 3 da Lei n 11.101/05, competente para processar e
julgar o pedido de falncia o do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial da
empresa que se tenha fora do Brasil. Portanto a competncia ser da Comarca do Distrito Federal.
Nulidade do Processo por fora do artigo 113, 2 do Cdigo de Processo Civil.
DO FSRE*O
28 ( Da n)o a-li+a%)o da Lei de $al1n+ia
Lei n8 22.292!93 Da re+.-era%)o ".di+ial0 Ex&raB.di+ial e da $al1n+ia.
O -rin+i-al ar,.men&o de defesa = o n)o +a6imen&o de -edido fal1n+ia -ela Lei n822.292!930
&endo em 'is&a dis-osi%)o ex-ressa +on&ida no ar&i,o #8 0 EER
"art. 2 .: Esta Lei no se aplica a:
(...)
nstituio financeira, pblica ou privada, cooperativa de crdito,
consrcio, entidade de previdncia complementar ....
As cooperativas de crdito esto sujeitas a um regime de liquidao especfico, no estando
sujeitas s regras contidas na Lei n 11.101/05.
De acordo com a Organizao das Cooperativas Brasileiras (OCB), "Cooperativa uma associao
autnoma de pessoas que se unem, voluntariamente, para satisfazer aspiraes e necessidades
econmicas, sociais e culturais comuns, por meio de uma empresa de propriedade coletiva e
democraticamente gerida, a cooperativa de crdito, que "1-0 ,';.,.1,>:/ *,'0'3),+08 */+-0(0 4/+ 1-0
;/3,)(0() () 4);;/0;8 3/- */+-0 ) '0.1+)60 B1+5(,30 4+R4+,08 () '0.1+)60 3,<,28 ;)- *,'; 213+0.,</; ) ':/
;1B),.0 ? *02C'3,0S.
As cooperativas so reguladas pela Lei Cooperativista n. 5.764/71, pela Constituio da Repblica
Federativa do Brasil em seus artigos 5, XV, XV e XX, e 174 2, e pelos artigos 1.093 a 1096 do Cdigo
Civil.
A lei cooperativista, em seu art. 4, estabelece que as cooperativas tm forma e natureza jurdica
prprias, de natureza civil, contudo no considera o ato cooperativo como ato civil (ato comercial) nem
trabalhista, considerando a no incidncia de impostos em suas operaes internas (artigos 79, pargrafo
nico e 90).
#8( Da D.-li+a&a Fer+an&il
Nos termos da Lei n 5.474/68, a duplicata ttulo causal, s podendo ser extrada para documentar
o crdito decorrente de compra e venda mercantil ou de prestao de servios. Portanto, no hbil para
representar um crdito decorrente de mtuo. Assim sendo, no caso em apreo, como a duplicata no tem
lastro, no se presta ao protesto cambial.
Bre'es Considera%<es So6re D.-li+a&a Fer+an&il
Defini%)oR um ttulo de crdito causal e ordem, que pode ser criada no ato da extrao da
fatura, para circulao como efeito comercial, decorrente da compra e venda mercantil ou da prestao de
servios.
Ori,emR A duplicata teve origem em um antigo costume existente no comrcio brasileiro, de se
apresentar a conta em duas vias, para que a segunda via (a duplicata) fosse devolvida com a assinatura do
comprador. Esta assinatura representava o reconhecimento da dvida.
As-e+&os ".r>di+os da D.-li+a&aR
Em virtude da duplicata ser ttulo causal, que pressupe compra e venda mercantil efetivamente
realizada ou prestao de servios, delas resultam algumas conseqncias, entre elas:
a) o aceite da duplicata obrigatrio, j que pressupe a venda mercantil realizada ou a
prestao de servios, somente podendo ser recusado no prazo e nas condies previstas na Lei n.
3.4:4!WI (artigos 7, 8 e 21);
b) somen&e a venda mercantil ou a prestao de servios justificam a expedio de duplicatas;
c) a duplicata no pode representar mais de uma fatura, embora o pagamento parcelado
admita o saque de duplicata nica com diversos vencimentos ou de uma duplicata para cada
vencimento, discriminadas por letras do alfabeto (Lei n. 3.4:4!WI, artigo 2, 3);
d) ilegal o saque de duplicatas para cobrana de acessrios da dvida, como atualizao
monetria e juros decorrentes de pagamento em atraso.
Os re4.isi&os da d.-li+a&a encontram-se previstos no artigo 2, 1, da Lei n. 3.4:4!WI e so
considerados essenciais, a saber:
a) a expresso "duplicata", data de emisso e nmero de ordem, conforme escriturao
efetuada no Livro de Registro de Duplicatas, de adoo obrigatria somente no caso de serem emitidas
duplicatas;
b) nmero da fatura ou nota fiscal da fatura a que corresponder;
c) data certa do vencimento ou de meno de ser o ttulo vista, embora o artigo 11 da Lei n.
3.4:4!WI permita a sua prorrogao mediante declarao do vendedor ou do endossatrio;
d) nome e domiclio do comprador e do vendedor, restringindo-se a emisso de duplicatas s
partes domiciliadas em territrio brasileiro (artigo 1 da Lei n. 3.4:4!WI);
e) importncia a pagar em moeda nacional, em algarismos e por extenso, vedado o saque em
moeda estrangeira;
f) praa de pagamento;
g) clusula " ordem", a fim de que necessariamente a duplicata possa vir a ser objeto de
endosso, admitindo-se, contudo, a clusula "sem responsabilidade", pela qual o endossante no se
tornar devedor cambirio;
h) declarao do reconhecimento de sua exatido e obrigao de pag-la, a ser assinada pelo
comprador, como aceite;
i) assinatura do emitente, de prprio punho, ou por intermdio de procurador com poderes
especiais ou por chancela mecnica (Lei n. 6.304/75).
Do a+ei&e:
Na duplicata o aceite obrigatrio, tendo em conta a vinculao sua causa.
A recusa de aceite (artigos 8 e 21 da Lei n. 5.474/68) somente admissvel diante de:
a)avaria ou no-recebimento de mercadorias, (quando no expedidas ou no entregues por
sua conta e risco), ou no-correspondncia com os servios efetivamente contratados;
b)vcios, defeitos e diferenas na qualidade ou na quantidade das mercadorias, ou vcios e
defeitos na qualidade dos servios prestados (em ambos os casos, devidamente comprovados);
c)divergncia no preo ou nos prazos ajustados.
O aceite da duplicata pode ocorrer das seguintes formas:
a) aceite expresso ou ordinrio, resultante de assinatura lanada no ttulo pelo comprador;
b) aceite por comunicao, resultante de reteno da duplicata pelo sacado, autorizado por
instituio financeira cobradora, e de comunicao escrita do aceite (Lei n. 3.4:4!WI, artigo 7, 1);
c) aceite tcito ou presumido, resultante da prova de recebimento das mercadorias, da falta de
recusa justificada do aceite, no prazo de 10 dias, e do protesto do ttulo (Lei n. 3.4:4!WI, artigo 15,
inciso ).
Do Pro&es&o Ende'ido De D.-li+a&a Sem Las&ro
Nos termos da Lei n 5.474/68, a duplicata ttulo causal, s podendo ser extrada para documentar
o crdito decorrente de compra e venda mercantil ou prestao de servios. O. seBa0 n)o = h/6il -ara
re-resen&ar .m +r=di&o de+orren&e de m5&.o +omo no +aso +on+re&o.
Na duplicata no se discriminam as mercadorias vendidas ou os servios prestados, o que deve ser
feito na nota fiscal ou na fatura correspondente, mas nela exige-se uma proviso determinada, que se
consubstancia no valor da compra e venda de mercadorias ou da prestao de servios, discriminados na
fatura ou na nota fiscal. Sem tal proviso a duplicata torna-se sem lastro e chamada *+,0, constituindo-se
em crime de estelionato por emisso de duplicata simulada, previsto no artigo 172 do Cdigo Penal.
Da Res-onsa6ilidade Ci'il
A emisso de duplicata sem lastro implica em responsabilidade do sacador, que emite a duplicata;
da nstituio Financeira, que ao receb-la por endosso nada confere, nem examina; e do tabelio de
protesto, que no exige o comprovante de entrega da duplicata ao sacado. Assim todos devem responder
por perdas e danos, bem como por danos morais.
Da *.&ela An&e+i-ada
possibilidade de se requerer, conforme art. 527, do Cdigo de Processo Civil
DO PEDEDO
Assim, por todo o exposto requer:
1) Que seja conhecido e provido o Recurso para reconhecer a ncompetncia absoluta do juzo
tornando nulos todos os atos decisrios e encaminhando-se o processo para o juzo da Vara
Empresarial da Comarca do Distrito Federal;
2) Caso assim no entenda, requer seja reformada a r. deciso que decretou a falncia, julgando
improcedente o pedido do Autor;
3) A condenao do Agravado ao nus da sucumbncia.
( Exame de Ordem OAB/RJ 2 Fase Pea Profissional Tributrio)
CASO
Em determinado municpio, foi publicada, em julho de 2006, uma lei que isentava de PTU "os
portadores de dificuldade de locomoo decorrente de deficincia nos membros inferiores" (,' <)+F,;).
Aps ser notificado, em janeiro de 2007, para pagar o PTU de 2007, Aderaldo, portador de cegueira
congnita, ajuizou ao contra o municpio, na qual pedia que fosse declarada a inexistncia da relao
jurdico-tributria referente ao PTU, com a desconstituio daquele lanamento tributrio. Na ao,
Aderaldo alegou que, por analogia, enquadrava-se na mesma categoria dos "portadores de
dificuldade de locomoo" citados na mencionada lei, uma vez que, segundo ele, os cegos tambm tm
dificuldade de se locomover, muitas vezes, maior do que a dos deficientes motores.
Aderaldo aproveitou a ao, tambm, para pedir o direito de no pagar a contribuio de iluminao
pblica, que cobrada juntamente com as contas de energia eltrica. Apresentou como razes para tal
pedido: a) que as notificaes de pagamento que tem recebido no foram expedidas pela prefeitura, como
exigiria o Cdigo Tributrio Nacional; b) que, no seu caso, no ocorreria o fato gerador da obrigao
tributria, visto que, sendo ele cego e sendo o fato gerador de tal tributo uma situao de fato, aplicar-se-ia,
no caso, a regra do caput e a do inciso do art. 116 do CTN, que rezam: "Salvo disposio de lei em
contrrio, considera-se ocorrido o fato gerador e existentes os seus efeitos: tratando-se de situao de
fato, desde o momento em que se verifiquem as circunstncias materiais necessrias a que produza os
efeitos que normalmente lhe so prprios;". Conforme argumentao apresentada por Aderaldo, a definio
do fato gerador da iluminao pblica exige que o contribuinte se enquadre no conceito de receptador dessa
iluminao, o que no ocorreria com ele.
Na qualidade de advogado da prefeitura e considerando a situao hipottica acima, redija uma
contestao ao proposta por Aderaldo.
Obs.: todos os dados no-disponveis, sejam eles sobre Aderaldo, sobre o municpio ou qualquer
outro que seja necessrio especificar no texto, devem ser seguidos de reticncias (como, por exemplo,
"domiciliado ..., CNPJ ...); no exame de sua pea sero consideradas a tcnica profissional e a
argumentao material sobre os trs pontos levantados por Aderaldo.
DABARE*O
Na contestao deve ser alegado o seguinte:
a) De acordo com a nova Lei, ficam isentos do PTU os portadores de dificuldade de locomoo, deficincia
comprovada por atestado mdico emitido pelo rgo competente, confirmado pela Secretaria Municipal de
Sade e que receba benefcio previdencirio. Trata-se da teoria da personificao do imposto onde se
aplica caractersticas pessoais a tributos reais. Nesse caso o benefcio fiscal da iseno previsto por lei e
no poder o juiz atuar como legislador positivo.
b) A analogia no Direito Tributrio empregada secundum legis e caso em tela se aplica em funo da
reserva legal a interpretao literal da lei que outorga iseno na forma do art. 111, do CTN.
c) Pode-se alegar tambm, sob o ponto de vista econmico, que um deficiente visual, em geral, no tem
despesas com a sua deficincia e, desta forma, no carecem do benefcio;
d) A EC 39/02, inseriu o art. 149-A, cujo pargrafo nico permite que a cobrana seja feita na fatura de
consumo de energia eltrica.
e) A CP, diferentemente da taxa de iluminao pblica que foi julgada inconstitucional tem como finalidade
constitucional no um prestar servios, mas sim custear o servio de iluminao pblica. Nesse sentido, no
se exige um consumo da prestao estatal, motivo pelo qual um deficiente visual no est excludo do
pagamento da referida contribuio. Assim, perfeitamente constitucional eleger a propriedade predial e
territorial urbana, associada ao consumo de energia eltrica, pois a CP usa como base aqueles que se
beneficiam pela energia eltrica, ainda que no possam visualiz-las, como a segurana e a comodidade,
pois o servio de expanso da rede eltrica pblica deve ser custeado por toda a sociedade. Descabida
ento a aplicao do art. 116, do CTN
Nesse sentido os pedidos devem ser julgados improcedentes
CASO COGCRE*O (OAB - Conselho Federal - Exame de Ordem 2/2009 (Prova Prtico-Profissional de
Direito Empresarial)R
Amin e Carla so scios da A&C Engenharia Ltda., pessoa jurdica que, em 26/11/2008, teve falncia
decretada pela Vara de Falncias e Concordatas do Distrito Federal, tendo o juzo competente fixado o
termo legal da falncia em 20/11/2007. Pedro, administrador judicial da massa falida da A&C Engenharia
Ltda., tomou conhecimento que Amin, poca em que este praticava atos concernentes administrao da
sociedade, transferira, em 5/12/2007, a ttulo gratuito, um automvel, de propriedade da sociedade
empresria, a sua irm, Fabiana, o que causou prejuzos massa falida. Em face dos referidos fatos, Pedro
decidiu promover medida judicial visando revogao da doao praticada por Amin, com o objetivo de
preservar os interesses da sociedade e dos credores.
Considerando a situao hipottica apresentada, na qualidade de advogado(a) contratado(a) por
Pedro, redija a medida judicial cabvel para a referida revogao, com fundamento na matria de direito
aplicvel ao caso, apresentando todos os requisitos legais pertinentes.
DABARE*OR
Espera-se que o(a) examinando(a) elabore ao revocatria, com fulcro no art. 130 e ss. da Lei n.o
11.101/2005: "So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o
conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela
massa falida. (...) Art. 133. "A ao revocatria pode ser promovida: contra todos os que figuraram no ato
ou que por efeito dele foram pagos, garantidos ou beneficiados; contra os terceiros adquirentes, se
tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno do devedor de prejudicar os credores;. A ao deve
ser proposta no juzo da falncia (art. 134 da Lei n.o 11.101/2005), ou seja, perante a Vara de Falncias e
Concordatas do Distrito Federal. Deve abordar, ainda: a) legitimidade ativa: o administrador judicial tem
legitimidade para propor a demanda. Art. 132. "A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever
ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs)
anos contado da decretao da falncia; b) ineficcia do ato de doao praticado por Amin.
Art. 129. "So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do
estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: (...) V a
prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia (Lei 11.101/05).
1. Competncia: Distrito Federal;
2. Autor: Pedro, por ser o administrador judicial (art. 132 da L. 11.101/05);
3. Rus: Amin e Fabiana (art. 133 da LRF)
4. Pea processual: Ao Revocatria.
MODELO
Exmo. Sr. Dr. Juiz de Direito da Vara de Falncia e Concordata da Comarca do Distrito Federal.
Distribuio por dependncia do processo n
Pedro, nome do administrador judicial, qualificado na forma do art. 282, inciso , do CPC, por seu
advogado infra-assinado, com escritrio situado nesta cidade, rua......, onde recebe intimaes (art. 39,
do CPC), vem, presena de V. Exa., com fulcro no art. 130 e ss da Lei 11.101/05 , promover a presente
AO REHOCA*VREA em face de Amin e Fabiana, qualificados e com endereos na forma do art. 282,
inciso , do CPC, em vista das seguintes razes de fato e de direito:
1. O autor ao realizar a arrecadao dos bens e livros da Massa Falida A & C Engenharia LTDA. (art. 108,
da LRF), na qualidade de administrador judicial nomeado por este Juzo, constatou que Amin, ora o 1 ru
transferiu ttulo gratuito um automvel da sociedade em 05/12/2007 para sua irm Fabiana, ora 2 r,
conforme documento em anexo.
2. Tal prtica causou a massa falida prejuzo a e diante destes fatos necessria a propositura desta
medida judicial visando a revogao da doao praticada pelo 1 Ru com o objetivo de preservar os
interesses da sociedade falida e dos credores.
3. Pela regra do art. 130 da so revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores,
provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo
sofrido pela massa falida.
4. No caso em apreo, constatou-se a prtica de tal conluio, eis que o 1 ru transferiu ttulo gratuito um
automvel da sociedade em 05/12/2007 para 2 r, na qualidade de terceira.
5. A competncia legal do juzo falencial (art. 134 da LRF), tendo legitimidade ativa o administrador judicial
para a propositura da presente (art. 132 da LRF), e legitimidade passiva as pessoas elencadas no art. 133
da LRF por terem as mesmas obtido vantagens com a operao realizada antes da falncia decretada.
6. A tempestividade da propositura da presente ao est em acordo com o teor do art. 132 da LRF (3 anos
da decretao da falncia).
7. Ademais, presente ,' 30;1, sem exceo, os elementos caracterizadores da fraude aos credores: conluio
fraudulento e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida j que a transferncia gratuita de extrema
gravidade pois o patrimnio da massa foi dilapidado, com base no art. 130 e, particularmente tambm, no
art. 129, inciso V, ambos da LRF.
8. EN 4/;,.,;, o autor requer o que se segue:
- Pode-se requerer o seqestro do automvel.
a) citao dos rus, no endereo registrado no prembulo, para, querendo, contestar, sob pena de revelia,
acompanhando-a at final deciso, quando haver de ser julgada procedente a ao e condenados os rus
nos efeitos sucumbe
b) a manifestao do Ministrio Pblico.
c) seja julgada procedente a ao, para reconhecendo-se a ineficcia, prejudicando-se sobremaneira os
credores da massa falida, se declarar como revogados os atos praticados e ora denunciados, restituindo o
bem massa falida e voltando-se situao anterior, nos termos do art. 135 da LRF
Re4.er a -rod.%)o de &odos os meios de -ro'a em direi&o admi&idos0 em es-e+ial0 -ro'a -eri+ial0
&es&em.nhal0 do+.men&al0 e0 es-e+ialmen&e0 o de-oimen&o -essoal dos r=.s0 so6 -ena de +onfiss)oK
D/-se a +a.sa o 'alor de RX.............
Ges&es *ermos0
P. Deferimen&o.
?lo+al e da&a(
?assina&.ra e n.J da OAB do ad'o,ado(.
PROHA OAB #99A.# ADFEGES*RA*EHOR
A administrao pblica local desencadeou procedimento licitatrio, na modalidade de tomada de
preos, tendo por objeto a construo de uma ponte de 28 metros.
Na fase de habilitao, a comisso de licitao considerou a empresa X inabilitada, sob o fundamento
de que a documentao apresentada seria insuficiente para comprovar sua capacidade tcnico-operacional,
dada a exigncia de experincia anterior em construo de obras que, somadas, alcanassem 500 metros
lineares de pontes ou viadutos.
nconformada com a incompatibilidade existente, nas normas do edital, entre o objeto da licitao e a
exigncia relativa experincia, a empresa ajuizou ao cautelar, com pedido de liminar, com a finalidade
de suspender a deciso que ensejou sua inabilitao e de participar das demais fases do certame,
mormente por ter apresentado certido de acervo tcnico e atestado de acervo tcnico, emitidos por rgos
oficiais, comprovando a experincia na construo de ponte com extenso de 100 metros.
O juzo monocrtico deferiu a liminar postulada, permitindo a participao da empresa nas demais
fases, entendimento confirmado no julgamento de mrito da ao cautelar.
No prazo legal, a empresa ajuizou a ao principal sob o rito ordinrio, visando obteno de
provimento jurisdicional que declarasse a nulidade da deciso administrativa que a inabilitara para o
certame. O poder pblico apresentou contestao, ressaltando a necessidade de observncia do princpio
da vinculao ao instrumento convocatrio e a afronta ao princpio da igualdade de tratamento entre os
licitantes, sob o argumento de que eventual provimento que declarasse a nulidade da deciso administrativa
privilegiaria a empresa autora em detrimento das demais, por permitir sua participao, no obstante a
ausncia de comprovao de sua capacidade tcnica.
A autoridade julgadora julgou improcedente o pedido, destacando, para tanto, que a empresa no
comprovara sua capacidade tcnica para a realizao da obra licitada e que, no obstante a Lei n.
8.666/1993 tenha permitido a substituio dos certificados de registros cadastrais por documentos
necessrios sua obteno, a documentao apresentada pela autora no teria comprovado sua
capacidade tcnica para a obteno do certificado relativo experincia exigida no edital. Ao afastar a
pretenso, aduziu, tambm, que eventual provimento jurisdicional em sentido contrrio implicaria afronta ao
princpio da isonomia e desrespeito ao edital. Segundo a autoridade, o acolhimento da pretenso
significaria, desse modo, afronta ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio, previsto nos arts.
3. e 41 da Lei n. 8.666/1993, bem como ao disposto no art. 22, 2., do mesmo diploma legal, j que a
empresa licitante teria deixado de apresentar documentao expressamente prevista no edital que rege o
certame.
Considerando a situao hipottica acima apresentada, na qualidade de advogado(a) constitudo(a)
pela empresa inabilitada, redija a pea processual cabvel, apresentando as questes de direito processual
e de direito material indispensveis defesa dos interesses de sua cliente.
DABARE*OR
CESPE / UnB
ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASL (OAB)
PROVA PRTCO-PROFSSONAL
REA: DRETO ADMNSTRATVO
Aplicao: 25/10/2009
PADRO DE RESPOSTA
PEA PROFSSONAL
Na elaborao da pea, o(a) examinando(a) dever observar os seguintes aspectos:
a) recurso cabvel: apelao (com fundamento no art. 496, , do CPC);
b) endereamento adequado: tribunal de justia local;
c) qualificao das partes, em ateno ao disposto no art. 514, , do CPC;
d) apresentao dos fundamentos de fato e de direito (art. 514, , do CPC):
Nesse aspecto, em especial, o(a) examinando(a) deve explorar a questo da incompatibilidade entre
a exigncia contida no edital e o objeto do procedimento licitatrio, especificamente quanto extenso da
ponte. sso porque a exigncia do edital consistente em experincia na construo de, no mnimo, 500
metros de pontes ou viadutos no guarda relao de compatibilidade com a extenso da ponte a ser
edificada (apenas 28 metros). A Lei n. 8.666/93 exige, no art. 30, , a apresentao, pelos participantes, de
documento que comprove a qualificao tcnica. Todavia, os conhecimentos e as habilidades tcnicas a
serem exigidas para a habilitao no certame devem corresponder ao trabalho a ser desenvolvido na obra.
sso em ateno ao disposto no art. 37, XX, da CF, segundo o qual somente so permitidas exigncias de
qualificao tcnica ou econmica indispensveis garantia do cumprimento do contrato. Nesse sentido
dispe o referido dispositivo: "Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da
Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) XX ressalvados os
casos especificados na legislao, as obras e servios, compras e alienaes sero contratados mediante
processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas
que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei,
o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do
cumprimento das obrigaes.
Assim, a capacidade tcnica exigida deve guardar relao de compatibilidade com o objeto licitado.
o que tambm se extrai do disposto no art. 22, 9., da Lei n. 8.666/93, segundo o qual: "So modalidades
de licitao:
concorrncia;
tomada de preos;
convite;
V concurso;
V leilo. (...)
" 2. Tomada de preos a modalidade de licitao entre interessados devidamente cadastrados ou
que atenderem a todas as condies exigidas para cadastramento at o terceiro dia anterior data do
recebimento das propostas, observada a necessria qualificao. (...)
" 9. Na hiptese do 2. deste artigo, a Administrao somente poder exigir do licitante no
cadastrado os documentos previstos nos arts. 27 a 31, que comprovem habilitao compatvel com o objeto
da licitao, nos termos do edital.
Desse modo, considerando-se que a empresa apresentou documentao emitida por rgos oficiais
de experincia na edificao de ponte de 100 metros, restaria evidenciada a comprovao da experincia
em obra compatvel com a licitada, inclusive em extenso maior, o que demonstraria de maneira satisfatria
a sua qualificao tcnica para o desempenho do objeto do contrato. Portanto, ao impor exigncia de
comprovao de experincia em obra com dimenso de 500 m, o edital desatendeu ao disposto nos artigos
22 e 30 da Lei 8.666/93, na medida em que no atentou para as caractersticas da obra objeto da
contratao. A exigncia no seria razovel por implicar comprovao de experincia em construo de
obra com dimenso aproximadamente 20 vezes maior que a do futuro contrato.
Tal exigncia acabaria por restringir a competitividade nsita do procedimento licitatrio e apta
obteno de escolha mais vantajosa para a Administrao.
Deve o(a) examinando(a), portanto, mencionar que a regra prevista no edital extrapolou a
determinao constitucional e a legislao de regncia, razo pela qual no haveria a configurao de
ofensa ao princpio da vinculao ao instrumento convocatrio.
A jurisprudncia se firmou exatamente nesse sentido, ou seja, no de que a qualificao tcnica do
licitante deve ser limitada aptido para o desempenho da atividade pertinente e compatvel com o objeto
da licitao.
e) pedido de nova deciso (art. 514, inciso , do CPC);
f) pedido de condenao da parte contrria nas custas processuais e honorrios advocatcios.

Você também pode gostar