Fundamentos Antropológicos e Sociológicos - Suplemento - Direito PDF
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Direito
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S285f
Scardini, Maria Luisa. Fundamentos antropolgicos e sociolgicos: suplemento: direito. / Maria Luisa Scardini. Aracaju : UNIT, 2010. 20 p. : il. ISBN 978-85-7833-013-2 Inclui bibliografia 1. Direito. I. Universidade Tiradentes (UNIT). Ncleo de Educao Distncia - NEAD. II. Ttulo. CDU: 34
Redao: Ncleo de Educao a Distncia - Nead Av. Murilo Dantas, 300 - Farolndia Prdio da Reitoria - Sala 40 CEP: 49.032-490 - Aracaju / SE Tel.: (79) 3218-2186 E-mail: [email protected] Site: www.ead.unit.br
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SUPLEMENTO
DO TEMA 04
D I R E I T O
Maria Luisa Scardini
Suplemento
so os autores autnticos e nicos intrpretes do seu tempo, cuja obra continua atual e til para explicar e compreender a realidade social .
como cada corrente sociolgica traz implicaes e consequncias para o Direito. Assim, podemos dizer: a cada modo de explicar a sociedade, um modo de conceber o Direito. Estou a falar aqui do olhar sociolgico. Sabemos ainda que o Direito no se limita a princpios abstratos, mas se manifesta concretamente na realidade prtica e, assim, atinge pessoas, grupos, comunidades, diferentemente. onde entra o olhar da Antropologia, elevada categoria de cincia ao lado da Sociologia, no sculo XIX. Embora se diferenciem quanto abordagem e mtodo, ambas estudam a sociedade. Enquanto a Sociologia privilegia uma viso de conjunto, a Antropologia estuda o homem, como um ser biolgico, social e cultural. Afinal, sabemos que impossvel estudar o ser humano sem levar em conta o direito vigente, sem levar em conta aquilo que lhe justo, que lhe de direito para viver com dignidade e desenvolver-se plenamente. Logo mais voc vai entender o que quero dizer com tudo isso. Por ora, apresento a ordem lgica que pretendo seguir. Sero quatro tpicos. Utilizarei os trs primeiros para tratar, separadamente, de cada um dos clssicos da Sociologia, com nfase no entendimento da sociedade e do Direito em cada teoria. Visando ilustrar a exposio, abordarei questes de ordem emprica, ou seja, conforme a realidade observvel, prtica, onde a teoria pode ser aplicada. Reservei a ltima parte para abordar especificamente a Antropologia Jurdica, problematizando um pouco a questo do universalismo e relativismo no campo do Direito, tema bastante relevante no mundo globalizado. Podemos comear?
ciologia, como tambm o ramo da Sociologia do Direito, mais precisamente a currculo do Curso de Direito no Brasil desde 1994, quando se tornou obrigatria. Cabe lembrar que, alm de compor o currculo, o contedo da disciplina j vem
2 A denominao da disciplina objeto de polmica para alguns autores que diferenciam Sociologia do Direito de Sociologia no Direito (a Jurdica). Para maior esclarecimento, consulte na biblioteca da UNIT: BARSALINI, Glauco; LEMOS FILHO, Arnaldo. Sociologia jurdica ou sociologia do Direito? In: LEMOS FILHO, Arnaldo e outros autores (org). Sociologia geral e do direito. Campinas: Editora Alnea, 2005, p. 137-144.
sendo exigido em provas como a do ENADE3 e em concursos para ingresso na carreira da magistratura em todos os ramos do Poder Judicirio nacional, conforme Resoluo recente (maio/2009) do Conselho Nacional de Justia. As palavras proferidas por Durkheim em fins do sculo XIX revelam viso bastante arrojada para um autor que foi considerado um conservador, dada sua manifesta preocupao com a manuteno e a preservao da sociedade capitalista que, segundo ele, sofria de uma fragilidade moral, conforme voc aprendeu no incio dessa disciplina. Alis, foi por esse motivo que Durkheim denominou a jovem cincia de cincia da moral, qual caberia restabelecer o estado normal, de sade, na sociedade que se apresentava doente. Ciente da dinmica social, no entanto, Durkheim j previa as transformaes da famlia em seu discurso. Afinal, estudar como nasceu a famlia, como variou e como variar no futuro requer investigar a que necessidades sociais essa instituio corresponde enquanto fato social, sabendo que um fato social tem origem em outros fatos sociais. Desse modo, possvel entender como a famlia vem se transformando em funo da liberao feminina, da infidelidade dos casais, da existncia de filhos fora do casamento e da regularidade das unies homoafetivas. Tais transformaes no mbito das relaes afetivas e familiares tm exigido alteraes no Direito de famlia, um dos ramos jurdicos que mais tem sofrido mudanas nos ltimos tempos. A propsito, passemos ao modo como Durkheim explicou a sociedade da sua poca. Dessa explicao, resulta a concepo que esse autor tinha do Direito. Inicialmente, preciso explicar que ele considerou o Direito como smbolo visvel da solidariedade social. A solidariedade entendida aqui como coeso social, ou seja, como os laos que unem os indivduos em sociedade. Mas, voc poderia perguntar: - O que acontecia com essa solidariedade, na Europa, em fins do sculo XIX?
quer dizer que muitas pessoas passaram a disputar um mesmo espao fsico, tendo que se relacionarem umas com as outras. Imagine o que era viver assim:
Em meados do sculo 19, em Manchester, 60.000 pessoas viviam em ptios e 40.000 em pores. Em 1.500 destes pores, trs pessoas dormiam numa mesma cama; em outros 738, quatro que descansavam em um s colcho, e nos demais 281, cada cama era compartilhada por cinco pessoas. Uma espcie de tina esvaziada pelas manhs era usada como privada. Para um de seus distritos havia 33 tinas servindo a 7.000 pessoas. (ROSEN apud QUINTANEIRO, 2002, p. 24-25).
Observando a intensidade dos problemas sociais da sua poca (ser que isso mudou muito?), Durkheim distinguiu a lei da diviso do trabalho social como uma lei natural de sobrevivncia da sociedade. A diviso do trabalho se manifestava na especializao funcional que, por sua vez, deveria gerar um novo tipo de solidariedade social: a solidariedade orgnica4, o que nem sempre ocorreu. Na verdade, com o individualismo crescente, muitas das regras coletivas deixaram de ser acatadas, produzindo o que esse autor chamou de anomia, como sendo o fracasso da solidariedade orgnica. Nasce dessa anlise a condio de desviante, de modo que fenmenos tais como o crime e a violncia at hoje so explicados como desvios ou disfunes. Nesse aspecto, para controlar a anomia, nada melhor do que instituies tais como: a famlia, a escola e o Direito, na sua funo de controle coercitivo da ordem social. Tratando da exacerbao do individualismo na sociedade contempornea, possvel refletir, portanto, sobre o modo como vm se afrouxando os laos na famlia e na escola, provocando fenmenos tais como a drogadio e o bullying. Bem como pode-se entender a necessidade de um poder regulador de ordem moral, cuja coero os indivduos aceitam, ou se vem na obrigao de aceitar, tanto atravs de sanes legais, sob a forma de leis, como de sanes espontneas, que afloram da sociedade, conduzindo nosso comportamento. fundamentais manuteno da ordem. Nesse sentido, as normas jurdicas seriam aquelas mais necessrias,
4 A solidariedade orgnica, da sociedade industrial, contrastava com a solidariedade mecnica da sociedade pr-capitalista cuja fonte tinha por base a cultura e o estilo de vida comum.
no existe uma sociedade sem que esse exista. A partir dessa constatao, as-
sobre a funo da pena. Segundo ele, o crime um fato social normal, pois
severa que a medida punitiva, em princpio um remdio para o mal do crime, serve, principalmente, para mostrar que a sociedade deve manter-se unida em torno de valores fundamentais. Para esse autor, no basta penalizar o criminoso. preciso provocar a indignao das pessoas corretas e honestas, cabendo pena a funo de restaurar a conscincia coletiva.
Temos observado a indignao da opinio pblica brasileira quanto impunidade de muitos crimes, atravs da inexistncia ou da no aplicao da pena conforme requer a conscincia coletiva. Reflita sobre isso e coloque suas reflexes no frum do AVA. De que modo essa realidade afeta o Direito?
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Quem capaz, por exemplo, de no aderir ao uso do computador, da Como vimos falando aqui sobre olhar antropo-sociolgico, deixemos de
lado os culos de Durkheim, para passarmos a enxergar o modo como os indivduos aderem ao que se lhes impe. Quais os motivos? Quais as razes? Quem pode saber?
ntima. E olhe l! Quanta gente nem tem conscincia de que age, por esse ou aquele motivo? Ser que isso pode ser aplicado s normas jurdicas?
positivadas, ou revelia delas! Ou diga que voc nunca colou numa prova? Ou dirigir embriagados e nem se importam com a Lei Seca? muda as coisas. Mas, s vezes, sim.
viu algum colar, e ficou quieto(a)? Ou, pior, quantos motoristas insistem em Nem sempre a ao fora da norma de um, dois ou mais indivduos Tratando da rea que nos interessa, foi o que aconteceu com a Lei do
Divrcio, o reconhecimento da unio estvel e a proibio de designaes disessas normas foram regulamentadas por legislao especfica e incorporadas no novo Cdigo Civil. o que se prev acontecer com a unio de pessoas do jurdica mais especfica.
mesmo sexo, j comum na realidade social, mas que ainda demanda proteo fcil perceber como isso acontece. Aes de alguns indivduos vo
sociedade mais ampla, como prtica regular. Assim, deslegitima-se o que estava posto e se legitima uma nova ordem, o que vai se fazendo nas
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entranhas da sociedade, conforme as palavras proferidas por Durkheim em 1887. Lembra? Usando com cuidado os culos de Weber, possvel enxergar que h
um limite para a ordem objetiva do direito positivado. a probabilijetividade das aes individuais, objeto da Sociologia Compreensiva.
dade ou no do seu reconhecimento como justo, o que se d no campo da subPor isso, quando se fala em ordem jurdica conforme a teoria weberia-
norma). Ou seja, preciso observar se os indivduos que integram a sociedade por ela sua conduta (WEBER, 2005).
consideram subjetivamente como vlida uma determinada ordem e orientam Nesse aspecto, a grande contribuio da Sociologia Compreensiva
(rel)aes individuais. O Direito, portanto, no est objetivamente garantido, mesmo quando existe um aparelho coativo pronto a agir, atravs legtimo da fora. do Estado, entendido por Weber como a instituio que detm o monoplio De acordo com a teoria weberiana, por exemplo, a considerao
sociolgica do direito deve dar conta tanto das aes dos indivduos que advogado essencial saber como a lei considera certo tipo de criminoso, para ver como o criminoso considera a lei, quando se prope a transgredi-la. Weber sobre os tipos de dominao.
seguem, como daqueles que burlam a norma jurdica. Assim, se para um um advogado atento Sociologia Compreensiva, igualmente importante Por isso, o conceito de legitimidade5 central na classificao de Max Comecemos por entender a diferena entre poder e dominao. En-
babilidade de que esse mando seja obedecido, o que implica em saber a que se Weber identificou diferentes fundamentos da obedincia para
5 A legitimidade existe quando existe consenso entre os membros de uma sociedade para aceitar a autoridade vigente, sem necessidade de se recorrer fora fsica.
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est na existncia de um estatuto, de uma regra formal. Nesse ltimo tipo, o lembrar algum? mandato reside no cargo e no na pessoa que o ocupa. Ser que isso lhe faz
instrumento essencial para a organizao burocrtica do Estado, sendo utilizado muitas vezes em funo de interesses de grupos de presso. Por rado da Moral6. esse motivo que Weber, ao contrrio de Durkheim, considera o Direito sepa-
Quando se trata de aplicar a tipologia da dominao legtima de Weber, a Como compreender a legitimidade da lei num pas onde muitos ainda ousam
realidade brasileira continua sendo um desafio para qualquer cientista social. afirmar: Para os amigos, tudo; para os inimigos, a lei!? O antroplogo Roo brasil, Brasil?7 analisa o chamado jeitinho brasileiro que se expressa na frase costumeira: voc sabe com quem est falando?.
berto DaMatta tem se dedicado a estudar o tema. Em seu livro O que faz
Pesquise mais sobre o jeitinho brasileiro. Reflita sobre de que forma ele faz com que determinadas leis no peguem. Troque idias com seus colegas no frum do AVA.
6 O Direito associado ao Estado, como obra da racionalidade humana, acabou transformado em simples tcnica. Essa suposta neutralidade acaba por aumentar a distncia entre teoria e prtica no Direito. Leia sobre essa defasagem em: BOBBIO, Norberto. Direitos do homem e sociedade. In: A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992, p. 67-83. 7 Consulte a obra do autor na Biblioteca da UNIT.
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por ltimo. Afinal, olhar a sociedade com os culos do autor da teoria da A teoria marxista foi incorporada Sociologia como sendo a Sociolo-
gia crtica da ordem e, no ramo da Sociologia Jurdica, inspirou a crtica do Direito e das instituies jurdicas. Vejamos o que significa isso.
sria sobrevivncia humana9. A questo fundamental : como se do essas relaes numa sociedade capitalista? H aqueles que so proprietrios dos meios de produo e h
outros que trabalham para os proprietrios, vendendo a sua fora de trabalho, mediante um salrio. As relaes entre esses grupos com interesses dem gerar tenso e conflito. muitas vezes divergentes, em que um explora o trabalho do outro10, poAs relaes de produo (explorao) residem na base da sociedade
capitalista, na chamada infraestrutura. Para garantir a manuteno dessa (tratamos a pouco de legitimidade), no nvel da superestrutura. Chegamos agora a uma categoria muito peculiar, prpria dessa teoria. Falo de ideologia. De acordo com a teoria marxista, ideologia um dos meios usados
como interesses coletivos, construindo sua hegemonia de classe. Sem re8 Para Karl Marx (1818-1883), a histria das sociedades a histria das lutas de classe, da explorao do homem pelo homem. No feudalismo, os servos teriam sido oprimidos pelos senhores. No capitalismo, a classe operria seria oprimida pela burguesia. 9 Esse modo de pensar representa o mtodo do materialismo histrico.
10 A base dessa explorao est na chamada mais-valia, que consiste na diferena entre o valor produzido pelo trabalhador e o salrio que lhe pago, resultando no lucro, essencial manuteno do sistema capitalista.
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querer o uso da represso atravs da fora, a ideologia torna-se um instrumento de reproduo do status quo da sociedade. No campo de Direito, uma constatao inegvel dessa realidade o
postulado de que todos so iguais perante a lei. Afinal, no pode existir igual-
exame mais cuidadoso permite constatar como o Direito age no sentido de naturalizar a desigualdade social, de modo que pensemos que o que est aqui, agora, sempre foi assim. Ao que se chama de Estado de Direito, caberia perquem? (GUARESCHI, 2005, p. 25). guntar: - Direito de quem? Conseguido como? Em que circunstncias? custa de
tra, mas que atenda a interesses, valores de algum geralmente mais poderoso econmica e politicamente. Se considerarmos que, em nosso pas, apenas cerca
de 10% da populao na faixa etria de 25 a 34 anos possui nvel superior, a lei da priso especial constitui um bom exemplo do benefcio dado por uma classe a ela mesma.
O documentrio Justia (2004), de Maria Augusta Ramos, constitui uma http://www.justicaofilme.com.br e depois assista ao filme. Vale a pena!
promover igual acesso justia por parte de todos os indivduos. H uma acenprtica. No preciso ir muito longe para enxergar que a igualdade de direi-
tuada distncia entre garantias de ordem democrtica e sua efetiva realizao tos prevista na Constituio Brasileira no contempla um enorme contingente muitas pessoas no tm sequer direito a ter direitos.
11 Um exemplo bastante ilustrativo sobre essa desigualdade encontrado na noo de trabalhador livre, no capitalismo. Pela necessidade, o trabalhador na verdade no tem escolha. No mercado neoliberal, continua dependente de regras comandadas pelos proprietrios de capital material e financeiro.
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reito, de modo que se amplia o objeto da Sociologia Jurdica para alm da eficcia/ineficcia do direito positivo enquanto tal. Muitas vezes, a inoperncia do Estado em garantir direitos a uma
mativas, caracterizando o chamado pluralismo jurdico. Em oposio ao pelo Estado, o pluralismo jurdico sustenta a ideia de que existem vrias
conceito de monismo jurdico, segundo o qual s tem validade as leis postas normas vlidas provenientes de centros de poder diferentes, aplicveis a
uma mesma situao. Quantas vezes, por exemplo, as pessoas seguem normas
religiosas, desprezando as normas do Estado? Ou, moradores dos morros do Rio de Janeiro, obedecem a normas ditadas pelos traficantes? E presidirios, se submetem lei de faces criminosas?
No mbito do pluralismo jurdico, tem se desenvolvido o chamado Movimento do Direito Alternativo. Leia o artigo Vises alternativas do direito no Brasil, de Ricardo Guanabara, disponvel no AVA para download. Identifique e caracterize as duas correntes: a do uso alternativo do Direito e a do chamado direito achado na rua. Comente com seus colegas no frum do AVA.
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rdico. preciso destacar que existe pluralismo jurdico porque existe pluralismo cultural e que este objeto de estudo da Antropologia desde as suas origens, conforme voc estudou no incio da disciplina.
compreender a diversidade de padres culturais encontrados em diferentes A atitude relativista consiste no entendimento de que no h cultu-
ras melhores ou piores, mas apenas diferentes, e que variam no tempo e no espao. Foi essa abordagem - do relativismo cultural que possibilitou o desenvolvimento da Antropologia Jurdica com foco no pluralismo jurdico.
ma situao numa mesma sociedade, o pluralismo jurdico tem origens A aproximao de culturas, s vezes bem diferentes, tem gerado debate
bastante polmico no campo do Direito, problematizando a impossibilidade de mo cultural presente nas sociedades contemporneas.
se compatibilizar a universalidade dos direitos humanos com o pluralisNesse aspecto, a oposio entre etnocentrismo e relativismo tem
sido insuficiente, uma vez que a radicalizao do relativismo acaba por gerar outro etnocentrismo. A proteo e a preservao dos valores de minorias, por exemplo, podem acabar resultando numa posio condescendente com costumes que atentam contra a dignidade do ser humano.
que seja, na medida em que faz parte de outra cultura? No podemos conporque so prticas de outros povos?
Assim, ser que temos que aceitar qualquer costume, por mais violento
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dos direitos humanos, de modo que preciso estabelecer um dilogo intercultural, sem legitimar a desigualdade no que diz respeito dignidade fundamental do ser humano que, na verdade, todos ns compreendemos qual seja.
de cultural dentro das fronteiras de um ns, entendendo que estar no mundo do outro significa estar tambm no seu (GEERTZ, 2001, p. 68-85).
Como voc pode ver, o prprio relativismo relativo. por isso que o
Sugiro que assista ao filme Babel (2006). Retrata como uma mesma tragdia produz uma diversidade de conflitos a partir do choque entre culturas diferentes.
tos, expressa essa ideia no mbito do Direito, foco central de nossa abordagem:
Temos o direito a sermos iguais quando a diferena nos inferioriza. Temos o direito a sermos diferentes quando a igualdade nos descaracteriza (SANTOS, s/d).
clssico com que iniciei este texto suplementar: Se, portanto, as sociedades so o que delas fazemos, no h porque nos perguntarmos o que elas so, mas em que devemos torn-las. (DURKHEIM, 1985, p. 49). A atualidade de palavras ditas h mais de 100 anos pode ser encon-
Creio que, antes de finalizar, cabe citar mais uma parte do discurso do
trada em entrevista recente do socilogo polons Zygmunt Bauman, em que se refere ao seu papel enquanto cientista social:
No acredito mais na possibilidade (e at no desejo) de uma sociedade perfeita, mas acredito numa boa sociedade definida como aquela que se recrimina sem cessar por no ser suficientemente boa e no estar fazendo o suficiente para se tornar melhor. (PALLARES-BURKE, 2003)
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Pois . Iniciei este texto, indagando-lhe sobre seu conhecimento sobre a ne-
cessidade dessa disciplina na sua rea de formao. Durante a abordagem, procurei auxiliar voc a compreender de que modo o olhar antropo-sociolgico pode ser til a um operador do Direito e reas afins. lo um profissional, um cidado e uma pessoa melhor? Agora, pergunto: O que voc considera que aprendeu aqui e que pode torn-
Referncias Bibliogrficas
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