SCP Sociedade em Conta de Participao Parcerias na Esfera Privada Uma Nova Opo de Investimento e de Capitalizao de Empresas com Necessidade

ade de Regulamentao Contbil e Implementao de Mecanismos de Governana Corporativa

Resumo A Sociedade em Conta de Participao uma modalidade de sociedade entre pessoas e/ou empresas existente na esfera jurdica desde a poca do Imprio. Sua regulamentao foi ratificada pelo novo Cdigo Civil e vem ocupando espao no mercado como instrumento jurdico de investimento empresarial. Este tipo de sociedade desprovido de formalidades rigorosas e se constitui na unio de scios ostensivos, detentores do conhecimento do negcio que iro gerir o empreendimento e de scios ocultos que iro investir na empresa, podendo direcion-lo a um projeto especfico, fazendo aporte de recursos que passaro a integrar o capital. e de scios ocultos que iro investir na empresa. Segundo a Teoria da Agncia, sempre que houver um distanciamento entre os proprietrios do capital e os encarregados de gerir os negcios passvel a ocorrncia dos conflitos de agncia, o que torna a aplicao de diretrizes da Governana Corporativa cabvel neste tipo de sociedade. Por meio da NBC T 10.15 que trata das Entidades em Conta de Participao, o Conselho Federal de Contabilidade prev o tratamento contbil adequado; no entanto, o assunto ainda permanece em anlise em grupo de estudo. O trabalho foi desenvolvido identificando a legislao que normatiza o assunto conjugando-a com a Teoria da Agncia e os conceitos de Governana Corporativa. A abordagem das SCPs um assunto relevante, pois este tipo de sociedade vem se tornando uma interessante opo de investimento para interessados em aplicaes no setor produtivo e para os empresrios em busca de melhores condies de para financiamento para suas organizaes, bem como para os profissionais da rea contbil, pois o registro de seus atos e fatos revestem-se de caractersticas prprias.

Palavras-chave: Sociedade em Conta de Participao, Governana Corporativa, NBC T 10.15.

Introduo Este trabalho visa apresentar a Sociedade em Conta de Participao (SCP) como uma modalidade de parceria entre entes da esfera privada, tornando-se excelente opo para investidores e uma conveniente opo de capitalizao para empresrios. Observa-se, contudo, que o Conselho Federal de Contabilidade ainda no regulamentou a Norma Tcnica a ser utilizada para este tipo de entidade. Tal lacuna pode ensejar prticas contbeis inadequadas e com vis, especialmente para os scios ocultos que no interferem na gesto dos negcios, mas dependem destes registros para se manter informados. A ausncia de norma reguladora impede a atuao dos Conselhos Regionais de Contabilidade no sentido, tanto de coibir as prticas vedadas quanto no sentido de proteger os usurios desta modalidade de negcio, haja vista a atuao do Ministrio Pblico em aes de empresas que lesaram consumidores. Citam-se casos de consrcios e de empreendimentos que se apresentam como instrumentos de aquisio da casa prpria travestidos de Sociedade em Conta de Participao.

Segundo Marinho (2008), a Sociedade por Conta de Participao, devido sua grande utilidade em diversos empreendimentos, bastante conhecida pelos empresrios brasileiros. Nesse tipo societrio existem duas categorias de scios: o ostensivo, que pratica a atividade empresarial em nome prprio e se obriga perante terceiros e o participante que, denominado scio oculto, se obriga perante o scio ostensivo. A Sociedade em Conta de Participao j era prevista no Cdigo Comercial de 1850. Hoje, est regulada pelo Cdigo Civil e vem ocupando espao no mercado como instrumento jurdico de investimento empresarial. Acontece quando duas ou mais pessoas, sendo ao menos uma empresria, se renem sem formalizao de firma social para lucro comum, em operaes empresariais determinadas, trabalhando um, alguns ou todos, em seu nome individual para o fim social. No desenvolvimento do trabalho, utiliza-se a legislao que regulamenta as Sociedades em Conta de Participao no Brasil, constante no novo Cdigo Civil e na Lei das Sociedades Annimas e suas alteraes; nas recomendaes para o exerccio da governana corporativa emanadas pelo Instituto Brasileiro de Governana Corporativa, em artigos cientficos, teses de mestrado e doutorado relacionados com os temas de Sociedades em Conta de Participao, Teoria da Agncia e Governana Corporativa. 2 Metodologia Este estudo caracteriza-se como uma pesquisa descritivo-exploratria. Segundo Gil (1999, p.26), a pesquisa descritiva tem como principal objetivo descrever caractersticas de determinada populao ou fenmeno ou o estabelecimento de relaes entre variveis. O estudo aborda o conceito, as principais caractersticas das Sociedades em Conta de Participao; e exploratria, porque visa ampliar o conhecimento sobre o desenvolvimento da governana corporativa nas SCPs. Gil (1999, p.28) descreve que a pesquisa exploratria desenvolvida no sentido de proporcionar uma viso acerca de determinado fato. Quanto a sua natureza, esta se trata de uma pesquisa qualitativa que, de acordo com Raupp e Beuren (2004, p.92), utilizada para aprofundar as relaes ao tema estudado, compreendendo a complexidade de determinado problema e contribuindo no processo de mudana. Neste estudo, a utiliza-se para demonstrar a necessidade de regulamentao por parte do Conselho Federal de Contabilidade da edio da NBC T 10.15 Entidade em Conta de Participao. Quanto aos procedimentos, a pesquisa considerada bibliogrfica. Gil (1999, p.29) descreve que a pesquisa bibliogrfica desenvolvida mediante material j elaborado, principalmente legislao e artigos cientficos uma vez que h poucos livros editados que abordam o tema. Assim, o trabalho essencialmente terico. 3 Conceitos e Vantagens O Direito Societrio brasileiro sofreu vrias alteraes nestes ltimos sete anos, principalmente com as leis n. 10.303/01 e n. 10.406/02, a primeira alterando a Lei das Sociedades por Aes (Lei n. 6.404/76) e a segunda alterando o Cdigo Civil. No h alteraes quanto aos tipos societrios, apenas alteram-se algumas denominaes. Assim, pode-se dividir as sociedades em annimas ou em comandita por aes (Lei n. 6.404/76), sociedade em comum (sociedade de fato ou irregular), em conta de participao, em nome coletivo, simples (antiga sociedade civil com fins lucrativos), em comandita simples e limitada (Lei n 10.406/02).

A Sociedade em Conta de Participao (SCP), embora no seja nova, pois j existia na poca do Imprio, tem ganhado nos ltimos anos uma nova roupagem empresarial, assumindo o status de um importante instrumento jurdico para a formatao de vrios negcios. Mas o que uma SCP? Quais so suas vantagens? Segundo a Wikipdia, a enciclopdia livre:
A Sociedade em Conta de Participao (direito brasileiro) ou conta da metade (direito portugus), uma sociedade empresria que vincula, internamente, os scios. composta por duas ou mais pessoas, sendo que uma delas necessariamente deve ser comerciante. Por ser apenas uma ferramenta existente para facilitar a relao entre os scios, no uma sociedade propriamente dita, ela no tem personalidade jurdica autnoma, patrimnio prprio e no aparece perante terceiros. O empreendimento realizado por dois tipos de scios: o scio ostensivo e o scio oculto. em nome do scio ostensivo(necessariamente comerciante) que so realizados os negcios jurdicos necessrios para ultimar o objeto do empreendimento, e este scio que responde pelas obrigaes sociais no adimplidas. O scio oculto no tem qualquer responsabilidade jurdica relativa aos negcios realizados em nome do scio ostensivo.

O novo Cdigo Civil adotou a figura do empresrio em substituio ao comerciante. Este modelo societrio tem sido alvo de diversas aes do ministrio pblico, j que tem sido utilizado para a criao de falsos fundos de investimento imobilirio e consrcios sem os devidos registros na Comisso de Valores Mobilirios (CVM) e outros rgos e agncias reguladores. Segundo o art. 991 do Novo Cdigo Civil, "na sociedade em conta de participao a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes". Assim, na SCP temos dois tipos de scios: o scio ostensivo, que aquele a quem incumbe a gesto da sociedade, que pratica todos os atos necessrios ao seu desenvolvimento; e o scio participante, ainda conhecido como scio oculto, que no tem poder de gerncia na sociedade, podendo apenas fiscalizar os atos da administrao. Desta forma, apenas o scio ostensivo pode diligenciar no sentido de cumprir as obrigaes e atos derivados do acordo que originou a SCP. Ele o responsvel de forma ilimitada pelas dvidas contradas em nome da sociedade. J o scio participante no responde de forma ilimitada, a no ser que venha a praticar atos de gesto na SCP. Tecnicamente, a SCP no uma sociedade. Pode-se conceitu-la como um grande contrato de investimento, onde as partes comungam esforos para atingir um objetivo comum, inevitavelmente o lucro. No caso de uma sociedade limitada, por exemplo, h o registro na Junta Comercial. H personalidade jurdica. Existe uma denominao social. necessria tambm a inscrio no Cadastro Nacional de Pessoa Jurdica (CNPJ). A SCP, ao contrrio, no tem personalidade jurdica, nem h condies para efetuar o seu registro, logo no tem CNPJ e no tem denominao social. Acarreta ao scio ostensivo responsabilidade ilimitada pelas dvidas sociais, contrariamente ao que ocorre na sociedade limitada, onde o scio responde apenas pela integralizao de sua quota social, ou do capital social, caso este no esteja totalmente integralizado. Assim, os negcios que so praticados pela SCP, externamente, so assumidos pela pessoa fsica ou jurdica dos scios ostensivo. este quem aparece para o mercado. em seu nome que as transaes so realizadas. Internamente a entidade sabe que existem outros scios, que investem recursos e objetivam retorno. Assim, todos os contratos e distratos so firmados com o scio ostensivo e no com a SCP, como por exemplo, abertura de conta bancria ou aquisio de bens.

O aporte dos recursos dos scios ocultos contabilizado no Patrimnio Lquido tal qual o capital dos proprietrios (os scios ostensivos) da entidade que abriga os scios ocultos. Ento, qual a vantagem da utilizao da SCP? A sociedade em conta de participao uma alternativa para legalizar a reunio de dois ou mais scios, pessoas fsicas ou jurdicas que explorem determinado negcio espordico ou especfico. Neste tipo de sociedade os scios, alm do scio ostensivo, embora no apaream, no so irregulares, visto que todas as operaes da sociedade estaro escrituradas, seja em livros prprios seja em livros do scio ostensivo. Os scios ocultos registram em suas Declaraes do Imposto de Renda o capital investido na Sociedade em Conta de Participao na parte de Bens e Direitos, cdigo 39 - outras participaes societrias, indicando o seu respectivo nmero de cotas de participao na SCP, a Razo Social e Cnpj do scio ostensivo, e o valor investido. O Capital da SCP ser constitudo pelos valores integralizados pelos scios, que dever ser registrado em conta do Patrimnio Lquido. A tributao da SCP estar sujeita ao mesmo regime adotado pelo scio ostensivo (lucro real ou lucro presumido). Compete a ele apurar os resultados, apresentar declarao de rendimentos e o recolhimento dos impostos devidos pela SCP. O pagamento dos tributos dever ser feito juntamente com os tributos devidos pelo scio ostensivo. Uma das maiores vantagens deste tipo de sociedade que, a partir de 01.1.96, como em todas as pessoas jurdicas, os lucros distribudos aos scios so isentos de tributao pelo imposto de renda, tanto na fonte como na declarao do beneficirio. Quando qualquer dos scios quiser alienar suas cotas na SCP estar sujeito a apurao de ganho ou perda de capital pelos mesmos critrios aplicveis a alienao de participao societria em outras pessoas jurdicas. A utilizao de uma SCP certas vezes requer, at mesmo para transparncia e segregao patrimonial, a constituio de uma sociedade com propsito especfico para atuar como scio ostensivo, o que pode ser feito, dependendo da situao, com base no art. 251 da Lei n. 6.404/76, mediante a criao de uma subsidiria integral. Enfim, a SCP uma espcie "societria" com amplas possibilidades de adequao s necessidades do mercado e daqueles que dela fazem um instrumento lcito de gerao de riquezas. Normalmente as SCPs so constitudas por um prazo limitado, no objetivo de explorar um determinado projeto. Aps, cumprido o objetivo, a sociedade se desfaz. 4 Orientaes Contbeis Embora no haja Norma Tcnica reguladora, especfica para as Entidades em Conta de Participao, sero apresentadas a seguir vrias informaes relevantes para a constituio de uma SCP. 4.1 Modelo de Contrato Social No Site Contbil www.sitecontabil.com.br apresentado o seguinte modelo para registro de uma Sociedade em Conta de Participao, com prazo de durao indeterminado, onde ambos os scios: ostensivo e oculto contribuem com cada qual com 50% do capital.

Contudo, h possibilidade da SCP ter durao determinada consecuo de um projeto e os capitais investidos pelos scios ocultos, ou participantes, restringirem-se aplicao somente em um projeto especfico.
CONTRATO SOCIAL DE SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO xxxxx, com matriz situada Rua xxxx, CNPJ xxxx e suas filiais, neste ato representada pelo seu titular Sr. xxxxx, brasileiro, solteiro, empresrio, CPF xxxxxx, RGxxxx, residente e domiciliado em xxxxx, Estado da Paraba, Rua xxxxx, doravante denominado SCIO OSTENSIVO; e xxxxx, brasileiro, solteiro, administrador de empresas, CPF xxxxxx, RG xxxxxxx, residente e domiciliado na cidade de xxxxx, Estado da Paraba, Rua xxxxxxx, doravante denominado SCIO PARTICIPANTE; resolvem constituir uma Sociedade em Conta de Participao SCP, regida pelas clusulas seguintes: I - A SCP ser uma sociedade no personificada que se reger pelos artigos 991 996 da Lei No 10.406, de 10 de janeiro de 2002, que instituiu o Novo Cdigo Civil Brasileiro; II - O prazo de durao da sociedade por tempo indeterminado, iniciando suas atividades a partir da assinatura deste instrumento; III - A sociedade tem por objeto a produo e comercializao de xxxxxxx, utilizando-se para isso a denominao comercial do SCIO OSTENSIVO xxxxxxx; IV - O capital social da SCP no ato da assinatura deste instrumento, subscrito e integralizado em favor do SCIO OSTENSIVO, da ordem de R$ 150.000,00 (cento e cinqenta mil Reais), assim distribudo entre os scios: a) SCIO OSTENSIVO subscreve e integraliza 50% do capital social da SCP no valor de R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil Reais), em moeda corrente no Pas, neste ato; b) SCIO PARTICIPANTE subscreve e integraliza 50% do capital social da SCP no valor de R$ 75.000,00 (setenta e cinco mil Reais), em moeda corrente no Pas, neste ato; V - Os scios declaram que no esto incursos em nenhum dos crimes previstos em Lei que os impeam de exercer a atividade mercantil; VI - As quotas referentes ao percentual correspondente a cada scio na partcipao do capital social da SCP so individuais e pessoais, no podendo ser transferidas ou alienadas a qualquer ttulo a terceiros sem o consentimento do scio remanescente, ao qual fica assegurado o direito de preferncia em igualdade de condies; VII - O scio que desejar transferir suas quotas dever notificar o scio remanescente, discriminando o preo, forma e prazo de pagamento para que este exera ou renuncie ao direito de preferncia o qual dever faze-lo dentro de 60 (sessenta) dias contados da data do recebimento da notificao. Findo o prazo, e caso no haja interesse do scio remanescente ou o mesmo no exera o pagamento, o scio interessado em transferir suas cotas ficar livre para transferi-las a terceiro(s). VIII - A SCP ser administrada pelo SCIO OSTENSIVO, ao qual compete privativa e individualmente o uso da firma e a representao ativa, passiva, judicial e extra-judicial da sociedade, alm da responsabilidade pelos registros contbeis da mesma, sendo-lhe vedado o seu uso sob qualquer pretexto ou modalidade em operaes de compras, vendas, endossos, fianas, avais, caues de favor ou qualquer outra que possa interferir no capital da SCP, sem a prvia autorizao do SCIO PARTICIPANTE; IX - Pelos servios que prestarem sociedade, percebero os scios a ttulo de remunerao Pro Labore, uma importncia mensal de igual valor, fixada de comum acordo entre os scios, que ser levada conta de Despesas Gerais; X - O ano social coincidir com o ano civil, devendo ao dia 31 de dezembro de cada ano, ser feito o levantamento contbil geral da SCP para apurao dos lucros ou prejuzos acumulados no perodo. Os resultados devero ser divididos ou suportados pelos scios em partes iguais, podendo ainda os lucros a critrio dos scios ficarem como reserva de capital da sociedade ou serem reinvestidos na mesma total ou parcialmente; XI - O falecimento ou incapacidade de qualquer um dos scios no dissolver a sociedade, ficando os herdeiros e sucessores sub-rogados nos direitos e obrigaes do "de cujus", podendo nela fazerem se representar enquanto indiviso o quinho respectivo, por um dentre eles devidamente credenciado pelos demais; XII Os casos omissos no presente contrato sero regulados pela legislao pertinente; XII - Elege-se o foro da cidade xxxx para quaisquer aes oriundas do presente contrato. E, por assim terem justos e contratados, lavram, datam e assinam o presente instrumento juntamente com duas testemunhas abaixo, em trs vias de igual teor e forma, obrigando-se por si e seus herdeiros a cumpri-lo em todos os seus termos. xxxxxxx, xx de xxxxxxxx de xxxx. _______________________________________________ SCIO OSTENSIVO xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx

_______________________________________________ SCIO PARTICIPANTE xxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxxx Testemunhas: Nome: CPF Nome: CPF

4.2 Resultado, Escriturao e Tributao nas SCPs Segundo roteiro disponvel no Portal Tributrio, os resultados das SCPs devem ser apurados pelo scio ostensivo, que tambm responsvel pela declarao de rendimentos e pelo recolhimento dos tributos e contribuies devidos pela SCP. A escriturao das operaes da SCP poder, opo do scio ostensivo, ser efetuada nos livros deste ou em livros prprios da SCP. Quando utilizados os livros do scio ostensivo, os registros contbeis e as demonstraes financeiras devero estar destacados, de modo a evidenciar o que registro de uma ou de outra sociedade. Da mesma forma, no Livro de Apurao do Lucro Real, as demonstraes para a apurao do lucro real devem estar perfeitamente destacadas. O lucro real da SCP, juntamente com o Imposto de Renda da Pessoa Jurdica (IRPJ) e a Contribuio Social sobre o Lucro (CSLL), uma vez que esta no possui CNPJ, so informados e tributados em campo prprio, na mesma declarao de rendimentos do scio ostensivo. O IRPJ, CSLL, o Programa de Integrao Social - PIS e a Contribuio para Financiamento da Seguridade Social - COFINS so pagos conjuntamente com os valores respectivos, de responsabilidade do scio ostensivo, usando inclusive o mesmo Documento de Arrecadao da Receita Federal - DARF. A Declarao de Dbitos e Crditos Tributrios Federais - DCTF - tambm nica. Observa-se que em muitos casos ser necessria a utilizao de critrios de rateios de custos para identificar qual a parcela de custos ou despesas que devero incidir sobre a parcela do lucro gerado pelo capital investido pelos scios ocultos. 4.3 Prejuzo Fiscal Ocorrendo prejuzo fiscal na SCP, este no pode ser compensado com o lucro decorrente das atividades do scio ostensivo, muito menos do scio oculto e nem com lucros de outras SCP, eventualmente existentes sob a responsabilidade do mesmo scio ostensivo. Este somente compensvel com lucros fiscais da prpria SCP, observado o limite de 30%, cuja regra tambm aplicvel s demais empresas. Segundo Fortes, 2007, havendo a falncia do scio ostensivo (sendo ele uma sociedade empresria) acarreta-se a dissoluo da sociedade e conseqente liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio, ou seja, destitudos de qualquer privilgio ou preferncia (sendo crdito sem garantia, no processo de falncia, pago depois dos crditos privilegiados e daqueles que tm garantias reais). J na hiptese de falncia do scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido. No que se refere alterao do quadro societrio, embora o scio participante no tenha poder de mando, o artigo 995 do Cdigo Civil d uma certa proteo ao scio oculto, determinando que ressalvada estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.

4.4 Capitalizao O aporte de recursos para a formao do "capital" da SCP, efetuado pelos scios ocultos e pelo scio ostensivo, so tratados como participaes societrias permanentes, inclusive sujeitas equivalncia patrimonial quando relevantes em coligada ou controlada. 4.5 Distribuio de Lucros Os lucros da SCP, quando distribudos, sujeitam-se s mesmas regras estabelecidas para a tributao na distribuio de lucros das demais sociedades. So isentos do imposto de renda: - os lucros e dividendos efetivamente pagos a scios, acionistas ou titular de empresa individual, que no ultrapassem o valor que serviu de base de clculo do imposto de renda da pessoa jurdica tributada com base no lucro presumido, deduzido do imposto correspondente (Lei n 8.981, de 1995, art. 46); - os lucros ou dividendos calculados com base nos resultados apurados a partir do ms de janeiro de 1996, pagos ou creditados pelas pessoas jurdicas tributadas com base no lucro real, presumido ou arbitrado (Lei n 9.249, de 1995, art. 10). 4.6 Separao Contbil de Receitas e Despesas Scio Ostensivo No plano de contas, cria-se um subgrupo especial de receitas e despesas, visando facilitar a apurao do resultado da SCP. 4.7 Opo Pelo Lucro Presumido das SCP A partir de 01.01.2001 as SCPs, por fora da IN SRF 31/2001, podem optar pela tributao pelo lucro presumido, observadas as hipteses de obrigatoriedade de observncia do regime de tributao com base no lucro real. 5 Existncia do Conflito de Agncia entre o Investidor Oculto e o Ostensivo A teoria de agncia analisa os conflitos e os custos resultantes da separao entre a propriedade e o controle do capital e constitui-se em um arcabouo terico para anlise das relaes entre participantes de sistemas em que a propriedade e o controle do capital so destinados diferentes pessoas. O detentor do capital chamado de principal e o detentor do controle dos recursos e responsvel pela sua gesto o agente. No caso das Sociedades em conta de Participao, o scio ostensivo o responsvel pela gesto dos negcios, cabendo aos scios ocultos apenas fiscaliz-los. Como cabe ao scio ostensivo decidir como os recursos dos demais scios sero aplicados, verificam-se as condies para o surgimento do Conflito de Agncia. O problema da agncia e dos seus custos pode ser exemplificado na relao entre fazendeiros /comerciantes e os capatazes de suas fazendas no sul do Brasil e na Argentina, citado por Monsma, 2000: os fazendeiros ficavam a maior parte do tempo nas cidades, organizando e administrando suas propriedades distncia. Para ter sucesso na criao de gado, os fazendeiros dependiam dos capatazes, que eram incumbidos da administrao do dinheiro e dos suprimentos para os pees e escravos; precisavam confiar que lhes

transmitiriam informaes verdicas sobre o estado dos rebanhos e dos campos e que no venderiam gado ou couros em benefcio prprio. A criao de gado exigia grandes esforos dos capatazes e bons capatazes trabalhavam com afinco na superviso de rodeios, castraes, separao do gado misturado com os dos vizinhos; conduo de boiadas a novos pastos, evitando a fuga de escravos, recrutando pees e defendendo a propriedade de ladres de gado e de vizinhos que marcavam bezerros errantes. Os fazendeiros (principais) utilizavam uma srie de incentivos para manter o desempenho e a lealdade dos capatazes (agentes), tais como salrio-fixo, participao nos resultados como o recebimento de percentuais dos bezerros nascidos, concesses de emprstimos, apadrinhamento poltico para aquisio de terras e resoluo de outros problemas. Estes incentivos eram utilizados para alinhar os interesses dos proprietrios fazendeiros com os dos capatazes. A concesso dos incentivos dependia do nvel de superviso empreendido pelos fazendeiros: alguns gostavam das lidas campeiras e exerciam grande superviso das atividades, neste caso concedendo menores incentivos, enquanto outros no entendiam das atividades, nem apreciavam a vida do campo, raramente visitando suas propriedades, concedendo assim, maiores incentivos. Os incentivos e a superviso a ser exercida denominam-se na teoria da agncia de custos de transao. Segundo Silveira (2002), o raciocnio do problema de agncia se baseia nas relaes entre "agentes" e "principais", nas quais os agentes representam, em tese, os interesses dos principais. Nas empresas so os acionistas (os principais, neste caso) e dos administradores (agentes) de uma organizao. No caso das Sociedades em conta de Participao os agentes so os Scios Ostensivos e os principais so os Scios Ocultos. O problema de agncia ocorre quando o agente, que deveria agir sempre no melhor interesse do principal (razo pela qual contratado), age tendo em vista o seu melhor interesse, isto , tendo em vista maximizar sua utilidade pessoal, ou seja, quando os executivos tomam decises com o intuito de maximizar sua utilidade pessoal e no a riqueza dos acionistas, motivo pelo qual so contratados. Diversas so as formas com que o agente pode expropriar-se da riqueza dos investidores, acionistas, ou do principal. Citam-se, entre outras, as seguintes: pela determinao de remunerao abusiva para si prprios; pelo roubo dos lucros; pela venda da produo, ativos, ou ttulos da empresa abaixo do preo de mercado para outra empresa das quais so controladores; pela designao de membros da famlia desqualificados para posies gerenciais (nepotismo); pelo empreendimento de projetos devido ao seu gosto pessoal e no devido estudos tcnicos de viabilidade. O caso da empresa norte-americana Enron outro exemplo decorrente do Conflito de Agncia, no qual os executivos agiram de m f e em benefcio prprio, deixando de reportar prejuzos em subsidirias levaram uma empresa de grande porte com recursos investidos de milhares de pessoas falncia. No caso das Sociedades em conta de Participao necessria a regulamentao da contabilizao dos atos e fatos praticados pelo Scio Ostensivo na conduo dos negcios. A fim de segregar a aplicao dos recursos dos Scios Ocultos e viabilizar a apurao da correta parcela de lucro a eles destinada. 6 Governana Corporativa

Sempre que houver a separao entre a tomada de deciso e a propriedade do capital haver conflito de interesses. A separao da propriedade e controle entre acionistas e gestores por meio da oferta pblica de aes, caracterstica marcante das novas corporaes modernas, fez com que surgisse a necessidade da criao de mecanismos que alinhassem os interesses dos gestores e dos acionistas, a fim de fazer com que os primeiros procurassem sempre agir no melhor interesse de todos os acionistas. A discusso sobre governana corporativa surgiu para superar o chamado conflito de agncia dos gestores, que resultado da separao entre a propriedade e a gesto nas companhias. Este conflito de interesses pode assumir caractersticas distintas em funo da estrutura de propriedade das empresas. Nos Estados Unidos, a maior parte das grandes companhias abertas apresenta uma estrutura de propriedade pulverizada, com uma clara separao entre acionistas e gestores. Apesar das companhias abertas brasileiras no terem a mesma estrutura de propriedade das empresas norte-americanas, muito pode ser aprendido com o mercado de capitais dos EUA, principalmente na observao dos seus recentes problemas de governana a fim de evitar repeti-los no futuro. Os mesmos conceitos aplicamse s Sociedades em Conta de Participao. Silveira (2002) representou graficamente, na Figura 1, o conjunto de mecanismos necessrios para alinhar os interesses de gestores e acionistas, denominado de governana corporativa, utilizados na tentativa de resoluo do problema de agncia
Remunerao

Principais (Acionistas)
Servios

Agentes (Gestores)

Deciso: 1

Tomada de deciso que maximiza a riqueza dos acionistas

Crescimento excessivo Diversificao excessiva Fixao de gastos pessoais excessivos (salrios, benefcios corporativos) Tunneling - transferncia de recursos (venda ativos, preos de transferncia) e resultados entre empresas Empreendimento de projetos devido ao gosto pessoal do gestor Designao de membros da famlia desqualificados para posies gerenciais Resistncia substituio Roubo dos lucros Resistncia liquidao ou fuso vantajosa para os acionistas

Problemas de agncia

Governana Corporativa - conjunto de mecanismos de incentivo e controle que visa harmonizar a relao entre acionistas e gestores pela reduo dos problemas de agncia, numa situao de separao entre propriedade e gesto
Mecanismos Internos Conselho de Administrao Sistema de remunerao Estrutura de propriedade (posse de aes pelos gestores e conselheiros) 2 Mecanismos Externos Mercado de aquisio hostil Mercado de trabalho competitivo Relatrios contbeis peridicos fiscalizados externamente (auditoria e agentes do mercado financeiro)

Tomada de deciso que maximiza a utilidade pessoal dos gestores

Figura 1 Aspectos relacionados com a gesto de uma sociedade Fonte: Silveira (2002). A governana corporativa visa, entre outros aspectos, a proteo do minoritrio. Porm, no busca a polarizao de investidores ou beneficiar injustamente aqueles que

possuam pouca representao. As boas prticas determinam que a companhia busque maior equilbrio entre majoritrios e minoritrios. No caso das Sociedades em Conta de Participao os scios minoritrios seriam os Scios Ocultos. A governana busca proteger os interesses dos acionistas minoritrios sem prejudicar queles que possuam maiores investimentos. O equilbrio entre as partes configurado nas decises o que realmente interessa. Desta forma, disputas e conflitos de interesses entre acionistas no tero lugar nestas companhias. As prticas de governana corporativa determinam a transparncia e a prestao de contas como alicerces de gesto. Os acionistas e investidores devem ter livre acesso a qualquer instante sobre informaes do seu projeto de investimento na companhia. O direito de fiscalizao e acompanhamento dos atos de gesto da companhia, sem prejuzo do dever de sua ampla divulgao no mercado, inerente boa governana. Quanto maior a transparncia e a qualidade das informaes sobre a companhia, mais chances ela ter de atrair novos investimentos. Pois, assim, os interessados podero ter maior segurana no empreendimento e saber de antemo que tero um retorno vlido (boa rentabilidade, segurana e liquidez). Portanto, este conjunto de regras no se trata de modismo, mas sim ferramenta essencial para melhorar as condies de financiamento e valor empresarial. Qualquer companhia que deseja sobreviver e crescer neste novo cenrio econmico mundial dever levar em conta as diretrizes da governana corporativa. A adoo de boas prticas de governana corporativa acarreta em aumento de valor para as empresas privadas, pois gera uma perspectiva de melhor administrao dos negcios, no sentido de que haver uma garantia maior de que as decises sero sempre tomadas no interesse de todos os acionistas. Esta situao tende a gerar uma confiana maior por parte dos investidores, aumentando a demanda pelos ttulos da companhia e acarretando a diminuio do custo de capital da companhia. A empresa que opta pelas boas prticas de governana adota como linhas mestras transparncia, prestao de contas (accountability) e eqidade no tratamento dos acionistas. No caso das Sociedades em Conta de Participao, que utilizam recursos de scios ocultos, a perspectiva de uma melhor administrao, correto registro dos negcios e a existncia de uma garantia maior de que as decises sero sempre tomadas no interesse, tanto dos scios Ostensivos quanto dos scios Ocultos, vm de encontro aos interesses do setor produtivo. Mediante a segurana deste tipo de modalidade de negcio, pode-se recorrer captao de recursos de forma mais simples e menos onerosa, realizando projetos a serem desenvolvidos em Sociedade em Conta de Participao. 7 O Conselho Federal de Contabilidade e a NBC T 10.15 Entidades em Conta de Participao As Normas Brasileiras de Contabilidade so editadas por ser imperativa a uniformizao dos entendimentos e interpretaes na contabilidade, tanto de natureza doutrinria quanto aplicada, bem como estabelecer regras ao exerccio profissional da contabilidade. Os Princpios Fundamentais de Contabilidade estabelecidos pelo Conselho Federal de Contabilidade, amparados no conhecimento cientfico da cincia contbil, representam a essncia das doutrinas e das teorias relativas Cincia da Contabilidade e constituem os fundamentos das Normas Brasileiras de Contabilidade, que configuram regras objetivas de conduta.

A inobservncia das Normas disciplinar, sujeita a penalidades.

Brasileiras de

Contabilidade

constitui infrao

As NBC T 10 prevem a normatizao dos aspectos contbeis em entidades diversas e esto assim estruturadas: T 10 - Dos Aspectos Contbeis Especficos em Entidades Diversas

T 10.1 - Empreendimentos de Execuo a Longo Prazo T 10.2 - Arrendamento Mercantil T 10.3 - Consrcio de Vendas T 10.4 - Fundaes T 10.5 - Entidades Imobilirias T 10.6 - Entidades Hoteleiras T 10.7 - Entidades Hospitalares T 10.8 - Entidades Cooperativas T 10.9 - Entidades Financeiras T 10.10 - Entidades de Seguros Privados T 10.11 - Entidades Concessionrias do Servio Pblico T 10.12 - Entidades Cooperativas de Crdito T 10.13 - Entidades de Esporte Profissional T 10.14 - Entidades Agropecurias T 10.15 - Entidades em Conta de Participao T 10.16 - Entidades que Recebem Subvenes, Contribuies, Auxlios T 10.17 - Entidades Abertas de Previdncia Complementar T 10.18 - Entidades Sindicais e Associaes de Classe. T 10.19 - Entidades Sem Finalidade de Lucros T 10.20 - Consrcio de Empresas T 10.21 - Entidades Cooperativas Operadoras de Planos de Assistncia

e Doaes

Sade Consultando a NBC T 10.15 Entidades em Conta de Participao, verifica-se que o Conselho Federal de contabilidade ainda no expediu normas sobre os aspectos contbeis especficos das Entidades em conta de Participao, permanecendo o assunto em grupo de estudos. Tendo em vista a ocorrncia de algumas leses a consumidores j registradas pelo ministrio pblico e as vantagens da adoo deste tipo de sociedade para investidores e para empresrios consideramos ser relevante o pronunciamento do CFC para regulamentar o assunto. Mesmo que o Direito Civil ao regulamentar a constituio das Sociedades em Conta de Participao e prever que a gesto dos recursos seja executada exclusivamente pelo scio ostensivo, que a responsabilidade dos atos de gesto recair exclusivamente sobre ele, e, no caso de falncia, os crditos dos scios participantes no se revestem de privilgios perante os demais crditos previstos na legislao como os crditos trabalhistas, tributrios, etc, faz-se necessria a regulamentao deste tipo de sociedade no personificada. Desta forma, a contabilidade cumpre sua funo como instrumento de registro dos atos e fatos da entidade, atendendo aos anseios e necessidades de todos os scios, tanto gestores quanto proprietrios do capital investido. 8 Concluso

Em tempos de crise do capital, especialmente num pas como o Brasil, em que os juros oficiais teimam em manter-se em nveis estratosfricos, o crdito passa a ser o objeto de desejo de grande parte das empresas no cenrio nacional. Seguindo a lei da oferta e da procura, o crdito passa, ento, a ser um bem extremamente caro, inacessvel para alguns. Sendo o capital um objeto imprescindvel para a atividade empresarial, na sua falta muitas sociedades acabam tendo sua atividade inviabilizada e fecham as suas portas. Neste cenrio que as alternativas obteno ao crdito so procuradas, dentre as quais se destaca a sociedade em conta de participao, que alm de fonte alternativa de capitalizao da empresa, mtodo alternativo de investimento. Atravs das Sociedades em Conta de Participao pode ocorrer o encontro, por exemplo, de uma sociedade limitada empresarial que atravessa uma grave crise de liquidez, necessitando capitalizar-se urgentemente e com dificuldades de obter emprstimos junto a instituies financeiras, com um grupo de investidores que tem capital disponvel e est disposto a investir no setor produtivo, embora no tenham know-how no ramo. Apesar de os proprietrios da sociedade limitada e do grupo de investidores no se conhecerem, ambos tm objetivos que convergem para um ponto em comum: obter lucros atravs da aplicao de recursos naquela determinada atividade empresarial. A formao de uma sociedade em conta de participao uma alternativa bastante vivel para que o grupo de investidores aplique seu capital de uma forma segura sem a necessidade de integralizar cota de responsabilidade limitada na Junta Comercial. Os benefcios da constituio de uma SCP no caso acima so vrios, revelando uma salutar simbiose entre capital e know-how: a) a sociedade limitada obteria o capital de que necessita e os investidores teriam seu dinheiro aplicado em produo, revelando que este tipo societrio tem uma importante funo econmica, permitindo que o empresrio fuja dos exorbitantes juros bancrios; b) os scios ocultos podero investir seu capital num empreendimento que est no controle de pessoas que presumidamente possuem o conhecimento necessrio para desenvolver o negcio; c) garante-se a privacidade dos investidores, porque a sociedade em conta de participao uma sociedade "secreta". Seu contrato social no dever ser averbado perante a Junta Comercial, como previsto no art. 992 do Cdigo Civil. Muitas pessoas proibidas de comerciar optam por ser scios ocultos (ex: magistrados, falidos etc.); d) a responsabilidade civil pelos negcios jurdicos realizados pela sociedade exclusivamente do scio ostensivo. Quer dizer, o scio ostensivo responde ilimitadamente pelas obrigaes assumidas em nome prprio para o desenvolvimento do empreendimento. Os scios participantes no mantm qualquer relao jurdica com os credores, logo, respondem apenas regressivamente perante os scios ocultos. Assim qualquer demanda judicial por parte de fornecedores dever ser impetrada ao scio ostensivo e este aps a condenao, poder mediante ao regressiva, nos limites do capital investido poder acionar os scios ocultos; e) impossibilidade de a sociedade em conta de participao ser demandada judicialmente, por ser despersonalizada juridicamente. O contrato social firmado pelos scios (ostensivos e ocultos) s tem efeito entre eles; Em sntese, a Sociedade em Conta de Participao transcende os limites de mera sociedade empresria, revelando-se uma alternativa bastante vivel e at certo ponto segura de investimento, possibilitando a conciliao entre o capital e os meios de produo, certamente gerando mais riqueza do que o mero investimento especulativo. A emisso de NBC T 10.15,

espera-se, contribuir para aumentar a segurana deste tipo de sociedade, apresentando diretrizes a serem seguidas pelos contadores responsveis pelo registro dos atos praticados pelos scios ostensivos no mbito das entidades que abrigam as Sociedades em conta de Participao.

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