Droit Civil : Théorie générale du contrat

Introduction :
 Définition du contrat d’après l’article 1101 du CC :
o « Le contrat est une convention par laquelle une ou plusieurs personnes s'obligent, envers une ou
plusieurs autres, à donner, à faire ou à ne pas faire quelque chose » ie accord de volonté générateur
d’obligation(s).
o Le contrat est une forme particulière de convention, le dénominateur commun étant l’accord de
volonté
o Le contrat présente la particularité de créer des obligations ; la convention est plus large puisqu’elle
peut, par exemple, modifier (avenant), supprimer (remise de dette) ou transmettre (obligation de
reprendre un crédit) une obligation.
 Grande variété de contrats et de conventions, mais un dénominateur commun : l’accord de volontés.

I. La classification des contrats

II. Le rôle de la volonté dans le contrat :

 Pour les auteurs du CC, la volonté n’est pas l’élément constitutif du contrat, c’est son origine même et c’est
sur elle que tout repose. Théorie de « l’autonomie de la volonté » progressivement remise en cause par la
JSP

A. Le principe de l’autonomie de la volonté :

 Formule d’un des auteurs du Code civil selon lequel : « la volonté humaine, souveraine et libre, constitue la
fsource de toutes les obligations ». Aussi, nul ne peut être obligé, subir de contrainte, sans y avoir consenti.
Aussi, on considère que le contrat correspond aux intérêts des parties : « Qui dit contractuel dit juste ».
 Théorie dangereuse : si on part du principe que chaque partie était libre de contracter et qu’elles ont traité
sur un pied d’égalité, il faut nécessairement déduire que le contrat a réalisé un équilibre entre elle. Il ne peut
donc pas y avoir de mesure de protection envers le plus faible puisqu’il n’y a pas de plus faible ; même si une
des parties souffre d’un préjudice, le droit n’offrira pas de véritable système de protection.
 Autonomie de la volonté = individualisme juridique. Autonomie de la volonté donne une représentation
beaucoup trop limitée de la réalité contractuelle puisque ce système ne s’intéresse que des parties
contractantes. Le contrat a en réalité une portée bcp plus large : il intéresse bien d’autres personnes que les
deux parties. Par exemple, il concerne les créanciers. A la limite, le contrat, à raison de son contenu, peut
concerner toute la société. Cette dimension est quasiment absente de cette théorie.
o Il est des hypothèses où l’intérêt général doit l’emporter sur les intérêts des contractants.

1. Les fondements de l’autonomie de la volonté :

 Cette théorie est le reflet des doctrines politiques, économiques et philosophiques en vigueur
lors de la rédaction du CC. Les idées de la DDHC, notamment celle de l’article 1er (liberté et
égalité) vont être les postulats de la théorie générale des contrats.
 Triomphalisme de l’individualisme juridique :
o Idée de l’existence d’une sorte de liberté naturelle de l’Homme que seul lui-même peut
restreindre, en s’obligeant, ie en contractant. Etant donné que personne n’a obligé
 l’individu à contracter, ses intérêts ne peuvent pas être contrariés, et donc tout injustice
est impossible.
 Triomphalisme du libéralisme :
o Il faut favoriser la circulation des richesses : le meilleur moyen d’y parvenir, c’est de
laisser toute liberté aux individus de contracter. Le contrat devient l’instrument du
développement des échanges.
o La théorie de l’autonomie de la volonté a une utilité économique et sociale.

2. L’influence de l’autonomie de la volonté :

 Nombre de texte dans le CC qui découlent de l’autonomie de la volonté :
o Art. 1156 CC qui prévoit que l juge doit interpréter le contrat en fonction de la volonté
des parties.
 C’est surtout la doctrine au XIXe qui a étendu une interprétation volontariste de toutes les
dispositions du CC. Deux idées gouvernent le droit des contrats :
o L’idée de liberté, qui domine toute la phase antérieure à la conclusion du contrat.
 Liberté fondamentale de contracter ou non
 Liberté de choix du contractant
 Liberté contractuelle (avec réserve d’ordre public article 6CC)
 Consensualisme (absence de forme légale pour le contrat)
o L’idée d’engagement qui prévaut quand le contrat est passé (Art.1134 et force
obligatoire)
 Idée qui parait contraire à l’idée de liberté. Pourtant, ces deux idées sont
complémentaires, l’idée d’engagement découlant de l’idée de liberté.
 En effet, si les individus sont libres de contracter, il semble normal qu’ils
respectent la parole donnée.
 Force obligatoire pour les parties, pour le juge, qui doit respecter la volonté des
parties et pour le législateur, qui ne doit pas pouvoir remettre en cause un
accord déjà passé. En revanche, pas d’effet pour les tiers qui n’ont pas manifesté
de volonté : « principe de l’effet relatif du contrat ».

B. Le déclin de l’autonomie de la volonté :

1. Les causes du déclin :
 Reproche majeur = caractère irréaliste :
o Postulats de la théorie sont issus d’une conception noble et généreuse des rapports
individuels, louable, mais démentie chaque jour.
o Vis-à-vis de la liberté : Dans bien des cas, on est obligés de contracter.
o Vis-à-vis de l’égalité : Usually position de force d’une partie sur l’autre
 Remise en cause de l’individualisme et du libéralisme qui prévalaient à l’époque compte tenu
des effets.
 Théorie dangereuse : elle offre une vision beaucoup trop restreinte de la réalité qu’est le contrat.
o Pas de prise en compte du contexte social.
o Pas de prise en compte de l’intérêt général

2. L’importance du déclin
 Difficile à mesure puisqu’il est variable selon les époques.
 Sur le long terme, il est manifeste que l’autonomie de la volonté a perdu sa force. Les
exceptions aux règles initiales se sont multipliées. L’autonomie reste la base mais de plus en
plus souvent, elle cède sa place à d’autres considérations, préoccupations, que la simple
volonté individuelle.
o Par exemple, la bonne ou la mauvaise foi des contractants
 o Idée de justice
o Ta mère
 Idée de liberté de contracter
o Aujourd’hui, il existe des contrats forcés.
 Assurance automobile
 La liberté de choix de la personne avec qui on va contracter
o Il existe des hypothèses dans lesquelles le choix n’existe plus. C’est le cas chaque fois
qu’a été instauré un droit de préemption
 Congé pour vente immobilière
 Musés nationaux en cas de vente d’œuvres d’art
 Liberté contractuelle (liberté sur le fond)
o Règle de fond : ne pas porter atteinte à l’ordre public
 La notion d’ordre public s’est considérablement développée, notamment
l’ordre public économique.
 Dans les cas les plus nombreux, les parties ne sont plus libres de mettre ce
qu’elles veulent dans le contrat. C’est la loi qui va imposer tout ou partie des
clauses.
 Les contrats d’assurance, de transport… sont presque intégralement régis par
des textes d’ordre public.
 Consensualisme (liberté de forme)
o Là encore, les exceptions se sont multipliées : de plus en plus souvent la loi réclame
un écrit.
o Aussi, certains auteurs arrivent à parler d’un renouveau du formalisme.
 Idée d’engagement (s’impose aux contractants, au juge, au législateur)
o La force obligatoire du contrat continue à s’imposer aux parties, sous peine de
sanctions.
o Ce que l’on observe aussi c’est que les juges prennent parfois une certaine liberté par
rapport à la force obligatoire : ils en sont arrivé à créer des obligations que les parties
n’avaient pas envisagé, par exemple le devoir de conseil qui est aujourd’hui
pratiquement imposé à tous les professionnels + obligation de sécurité dans de
nombreux contrats dans le but de permettre l’indemnisation d’une partie qui subit un
préjudice à raison de l’exécution.
o Législateur est loin de respecter. En effet, la plupart des lois modernes sont
d’application immédiate au nom de l’intérêt général et par conséquent s’appliquent
au contrat en cours et donc viennent modifier de façon substantielle ce qui était
prévu par les parties.
 Partie 1 : La formation du contrat :
 Chaque individu conclut chaque jour de nombreux contrats. Par exemple prendre le bus.
 Le plupart de ces accords n’apparaissent pas en droit. Le droit ne les connait pas car ce sont des opérations
banales et surtout pqe leur conclusion et exécution ne pose pas de problème. Mais il peut arriver qu’une
situation simple puisse poser une difficulté juridique.
o Une personne se promène en grande surface et se blesse/ Elle a le droit à réparation. Existe-t-il dans
ce cas un contrat ? Contractuel/délictuel.

Titre 1 : Les conditions de formation du contrat :

 Le phénomène contractuel peut être envisagé sous un double aspect :
o Il est d’abor un mécanisme individuel, un lien qui unit deux personnes*.
o N’envisager que cet aspect conduit à avoir une vision trop restreinte de la réalité
contractuelle dans la mesure où l’accord passé par les parties est aussi un fait social qui
produit des effets sur bien d’autres personnes. Exemple : le contrat de donation qui
concerne les créanciers de chacun.
 Lorsqu’un contrat porte atteinte à l’intérêt général, à une règle d’OP, c’est
l’ensemble de la société qui est concernée.
 Il y a d’un coté des conditions qui sont essentielles et qui représentent les éléments constitutifs du
contrat. A coté de ça, certaines conditions s’imposent aux parties pour tenir compte le plus souvent
des autres intérêts mis en jeu par le contrat. Ce sont des exigences sociales qui correspondent à la
conception élargie du contrat.
 Chapitre 1 : Les éléments constitutifs du contrat :
 4 grands éléments :
o Le consentement de la partie qui s’oblige
o Sa capacité de contracter
o Un objet certain qui forme la matière de l’engagement
o Une cause licite dans l’obligation
 Ces 4 conditions découlent toute de l’autonomie de la volonté. En effet, pour savoir si un contrat est formé
valablement, il faut se poser 4 questions :
o Ont-elles voulu s’engager ?
o Etaient-elles aptes à le vouloir ?
o Qu’ont-elles voulu ?
o Pourquoi l’ont-elles voulu ?

I. Le consentement :
 Le code civil fait de la volonté, donc du consentement, la base de toute obligation. Pourtant, très peu de
dispositions sont consacrées à cette question.
o Les articles 1109 à 1122 traitent de la question mais uniquement sous l’angle des défauts qui peuvent
affecter la volonté, sous l’angle du vide du consentement.
o En revanche, aucune disposition n’est consacrée à la question première de l’existence même du
consentement.

A. L’existence du consentement
 Réclamer que le consentement existe c’est d’abord exiger de chaque partie qu’elle ait exigé une
volonté réelle. De ce point de vue, il ne peut pas y avoir de consentement là où il n’y a pas de lucidité,
là où il n’y a pas de conscience. Cela explique que si l’une des parties était en état de démence au
moment où le contrat a été passé, celui-ci est nul et n’a pas pu valablement être formé.
o Pour faire annuler le contrat, il incombe au demandeur de démontrer la présence du trouble
mental du contractant au moment où il s’est obligé. La JSP est exigeante sur ce point.
 Réclamer l’existence du consentement c’est aussi exiger la constations d’une rencontre des volontés,
ce qui n’est pas sans poser parfois des difficultés. Il arrive en effet que le contrat soit précédé de
longues discussions entre les parties.

1. Le consentement, manifestation de la volonté :

 Consentir = acquiescer = adhésion de chacune des parties.
 Doctrine française a toujours mis l’accent sur ce qu’on peut appeler la volonté interne, le vouloir
intime. Il ne peut y avoir de consentement, donc de contrat, qu’à partir du moment où l’individu
l’a réellement conclu. Il ne peut pas y avoir d’engagement si le soi-disant contractant voulait
plaisanter.
 Il n’en reste pas moins que la volonté pour être prise en compte va devoir s’exposer et donc en
réalité le contrat doit être entendu comme étant tout simplement la rencontre de 2 déclarations
de volonté, de deux manifestations de volonté. Par hypothèse, l’une de ses déclarations va
précéder l’autre ; une partie va prendre l’initiative des opérations, et va présenter une offre
désigné techniquement par pollicitation. Le destinataire de cette offre soit immédiatement soit
après négociation va agréer la proposition qui lui est faite : c’est l’acceptation.

a) L’offre :
 L’offre est une manifestation unilatérale de volonté par laquelle une personne fait
connaitre son intention de contracter et les conditions essentielles du contrat.
 La notion d’offre :
o La première définition ne fit pas référence à la forme, à la manière dont l’offre va se
manifester. Cela est parfaitement logique dans un système consensualiste. La
conséquence, est que l’offre peut se manifester de n’importe quelle façon. Il existe
des offres expresses, des offres tacites.
 Le fait qu’un taxi se trouve en station doit s’analyser comme une offre de
contrat de viol de ton portefeuille.
 Le fait pour un proxénète d’exposer une marchandise au quartier rouge
o La définition de l’offre ne fait pas non plus référence à son destinataire. L’offre en
effet peut être adressée à une ou plusieurs personnes déterminées, ou plus
généralement au public (petite annonce dans la presse).
 Cass : L’offre faite au public lie le pollicitant à l’égard du premier acceptant
dans les mêmes conditions que l’offre faite à personne déterminée.
o La définition de l’offre montre que toute décision de contracter ne mérite pas cette
qualification. Pour qu’il choisisse d’une offre il faut que celle-ci soit précise cad qu’elle
contienne des précisions sur tous les éléments essentiels du contrat. Dans le cas
d’une offre de vente, il est indispensable que la chose et le prix soient indiqués. Si ces
éléments essentiels font défaut, il ne s’agit pas juridiquement d’une offre. 2 autres
types de proposition.
 Invitation à entrer en pourparlers : cad une proposition adressée à une
personne déterminée ou nom et qui est simplement destinée à engager des
négociations. Ex : un propriétaire veut vendre son véhicule, il passe une
annonce dans la presse, dans laquelle il indique la marque et le modèle, l’année
de mise en circulation, le kmage et ajoute prix à débattre.
 Il peut s’agir également d’un appel d’offre ie proposition qui porte suggestion
sur l’objet dont le ou les destinataires vont devoir préciser l’économie. Ex :
employeur passe une annonce pour recruter du personnel qualifié, indique le
poste, la qualification, l’expérience réclamée et demande de faire connaître les
prétentions salariales.
 L’offre est donc la proposition qui permet d’aboutir à la conclusion du contrat par la
simple acceptation du destinataire.

 L’offre doit également être ferme. Il faut qu’elle manifeste la volonté nette, marquée, de
contracter. Elle doit constituer un véritable engagement. Cette exigence pose le
problème dit des « réserves » ie des restrictions, des limites, apportées par le proposant
à sa volonté de contracter.
o De telles réserves peuvent être expresses (ex : une offre de vente à un prix réduit
pour une quantité limitée) ou tacites, qui découlent de la nature de la convention ou
des usages (ex : chaque fois que la considération de la personne du cocontractant est
importante ie essentiellement en matière d’offre de crédit).
o Compatibilité des notions d’offre et de réserves : peut-on encore parler d’offre en
présence de réserves.
 Question discutée. Il faut établir une distinction : dans chaque hypothèse il faut
vérifier quel degré de liberté a voulu conservant l’auteur de la proposition :
 Lorsqu’il peut se dégager arbitrairement sans avoir d’explications, de
justifications à fournir, il paraît certain qu’on ne peut plus parler
véritablement d’une offre : c’est une invitation à entrer en pourparlers.
 En revanche, lorsque la réserve est définie de matière objective, qu’elle
peut être contrôlée judiciairement, on peut retenir la qualification
 d’offre. La volonté de s’engager est nette. C’est le cas lorsqu’un industriel
propose une vente à prix donné avec une réserve : la limite des stocks
disponibles.
 Cette distinction n’est pas facile à appliquer et on peut reprendre l’exemple de
l’ « offre » d’emploi. Les solutions dégagées doivent conduire à séparer les
diverses situations. Tout dépend du type d’emploi et de ce que peut attendre
l’employeur du futur salarié.
 Quand aucune qualification particulière n’est réclamée, le terme d’offre
est approprié
 Lorsqu’il s’agit de postes qualifiés, il est légitime que l’employeur puisse
refuser la candidature qui lui est refusée tout simplement pqe la
considération de la personne devient alors essentielle.

 En définitive, l’offre est la proposition qui entraine formation du contrat par la seule
survenance d’une acceptation.
 Le concept d’offre a une importance pratique car seule la véritable offre emporte des
effets juridiques.

b) La valeur juridique de l’offre :

 Dans le contexte de l’autonomie de la volonté, il semble à première vue que l’offre ne
puisse pas avoir d’effets juridiques : elle se situe dans la phase précontractuelle, dans la
phase dominée par l’idée de liberté. On peut résumer cette analyse par un syllogisme
très simple : seul le contrat a force obligatoire ; tant que l’offre n’a pas été acceptée le
contrat n’existe pas ; aussi l’offre n’a pas de caractère obligatoire.
 Une telle analyse peut se vérifier mais elle n’a qu’une valeur de principe. LE fait que
l’offre ne soit pas encore l’accord de volonté entraine deux conséquences :
o La première est que si l’offrant décède avant que sa proposition n’ait été acceptée,
l’offre devient caduque donc les héritiers de l’offrant ne seront pas liés par cette
proposition.
o La deuxième est que la solution est la même si l’offrant devient incapable avant la
conclusion du contrat.
 Logiquement, la règle devrait avoir une 3e conséquence, à savoir que l’offrant devrait
pouvoir à tout moment modifier ou rétracter sa proposition. Cette conséquence ne se
vérifie pas complètement. Deux situations peuvent être envisagées :
o L’offrant accorde au destinataire un délai d’acceptation (offre avec délai expresse)
 L’auteur est obligé de maintenir son offre telle quelle pendant ce délai sauf si
le destinataire a refusé.
 Pas une exception à proprement parlé : l’offrant est tenu mais il est obligé
parce qu’il l’a accepté.
o La situation est celle dans laquelle l’offrant n’a pas à accorder de délai
d’acceptation.
 Dans ce cas, dérogation de principe : les tribunaux lui imposent malgré tout
de maintenir son offre « pendant un délai raisonnable ».
 La JSP utilise cette formule vague sans préciser la durée. Il y a à ça une
explication : il paraît logique que la durée du délai varie en fonction de
l’importance du contrat envisagé.
 Ce délai ne peut pas être très long : même si on déroge à la règle on est dans
une phase de liberté.
o Comment expliquer une obligation dans une phase de liberté ?
  Explication pratique est évidente : les juges veulent assurer la sécurité des
transactions.
 On s’intéresse ici à l’offrant : il parait normal que celui-ci dispose d’un délai
minimum de réflexion avant son acceptation. C’est donc dans ce but que le
juge oblige l’auteur à maintenir son offre.
 D’un point de vue juridique : la meilleure explication semble se trouver dans
les règles de la responsabilité délictuelle. L’offrant a normalement la faculté
de possibilité de retirer sa proposition tant qu’elle n’a pas été acceptée mais
elle ne peut pas le faire n’importe comment, plus précisément il ne doit pas
abuser de son droit.

2. L’acceptation :
 Elle peut être définie comme la réponse positive du destinataire de l’offre à la proposition qui lui
a été faite. Cette acceptation, pour qu’elle entraine formation du contrat, doit être à tout point
conforme à l’offre. Il doit y avoir une identité entre les deux manifestations de volonté. Une
acceptation avec réserve et a fortiori une contre proposition ne constituent pas juridiquement
une acceptation mais de nouvelles offres qui devront être à leur tour être acceptées.
o Une personne propose de vendre son véhicule 4000$. Le destinataire répond qu’il est
d’accord pour 3500$. Juridiquement, cette réponse constitue une offre.
 Comme l’offre, l’acceptation n’a pas de forme particulière : elle peut donc être expresse mais
elle peut être tacite et être déduite d’un comportement. Par exemple, une personne demande à
une autre de la représenter lors de la conclusion d’un acte juridique. On est en présence d’une
offre de mandat. Le destinataire ne répond pas mais exécute la mission. Son comportement, son
attitude constituent une acceptation tacite qui permet de considérer que le mandat a été
réellement conclu.
 L’acceptation soulève une seule question : le silence peut il valoir acceptation ?
o Dans quelques cas particuliers, le législateur a répondu à la question :
 Art. 932 en matière de donation : réclamation d’une acceptation expresse.
 A l’inverse, le code des assurances précise que lorsqu’un assuré propose à l’assureur
de modifier le contrat, et que l’assureur ne répond pas dans un délai de 10 jours, la
proposition est considérée comme acceptée. Le silence vaut ici acceptation.
o En l’absence de texte, la question est de savoir si on peut appliquer en droit l’adage : « Qui
ne dit mot consent »
 1870, Cass reprise Civ.1er 24/05/05 : « Si le silence ne vaut pas à lui seul acceptation,
il n’en est pas de même lorsque les circonstances permettent de donner à ce silence
la signification d’une acceptation ».
 On doit dégager 2 règles :
 Le silence à l’état pur : envisagé seul, il ne peut jamais valoir acceptation. La
solution est pleinement justifiée : le silence en lui-même ne représente rien,
il faut l’interpréter ; une interprétation positive serait totalement arbitraire.
Si cette règle n’existait pas, cela obligerait quiconque reçoit une offre sans
l’avoir sollicité à y répondre.
 Le silence circonstancié : il peut valoir acceptation. Si le silence en lui-même
est neutre, pourtant parfois les circonstances l’éclairent et permettent de
l’interpréter sans que cela soit arbitraire. Autrement dit, le silence peut
avoir une coloration positive lorsqu’il, est replacé dans certains contextes.
Quelles circonstances ?
o Lorsque les parties étaient antérieurement en relations d’affaires.
Exemple : relations entre un producteur et un commerçant. Le
commerçant a l’habitude de s’approvisionner chez ce producteur, lui
 passe régulièrement des commandes, et sans que celui-ci accepte, il
effectue les livraisons. Si un jour le producteur ne veut pas honorer
une commande, il est tenu de manifester sa volonté puisque dans le
cas contraire son silence sera tenu pour une acceptation. Terme
d’habitude déterminant. La répétition des contrats conclus sans
acceptation formelle doit permettre de compter sur l’exécution à
défaut de refus expresse. Le silence n’est ici pas neutre.
o Le silence vaut légalement acceptation lorsque les usages lui donnent
une telle valeur. Exemple : 2 industriels se rencontrent, négocient un
contrat et trouvent verbalement un accord. Pour fournir trace de cet
accord, l’une des parties, va envoyer à l’autre une lettre de
confirmation. Si cette lettre ne correspond pas à a réalité, l’usage
impose au destinataire qu’il la conteste et donc à défaut son silence
sera tenu pour une acceptation.
o Le silence vent enfin acceptation lorsque l’offre a été faite dans
l’intérêt exclusif du destinataire. C’est le contenu de l’offre qui va
permettre d’admettre que le destinataire ne pouvait pas refuser. Il l’a
donc accepté en silence. La règle au départ a été utilisée de manière
opportune par la JSP (exemple : un contrat de bail, le locataire a des
arriérés de loyers et le bailleur propose d’effacer une partie de la
dette. Si le locataire ne répond pas, le bailleur ne peut pas réclamer à
nouveau les loyers puisque l’offre étant dans l’intérêt exclusif du
locataire, il n’avait pas de raison de la refuser et que son silence vaut
acceptation. Par la site a dénaturé la règle en l’utilisant dans des
situations bcp plus discutables.

B. Le consentement, rencontre de deux volontés :

 La plupart des contrats se forment sans soulever de problème particulier : les parties se rencontrent,
discutent, concluent un accord ou se séparent sans accord.
o Dans le premier cas, un contrat est formé : il y donc des obligations
o Dans le second cas, il n’y a pas de contrat, donc pas d’obligations. L’auteur de la rupture
n’engage donc pas sa responsabilité.
 Seulement, dans certains cas, les négociations sont plus longues et portent sur une petite partie de la
convention alors que les parties se sont mises d’accord sur le reste.
o Chacun veut donc conserver sa liberté (a) tout en étant assuré que ce qui est déjà accordé ne
soit pas remis en cause (b).
o Plus on progresse vers l’engagement définitif plus b>a.
 A ce stade, les parties restent elles entièrement libres ou les accords ont il déjà force obligatoire ?

1. Accords de principe :
 Engagement de faire une offre ou de poursuivre une négociation en cours.
o Exemple : volonté de louer auquel répond un candidat locataire. Le loueur manifeste son
intention de lui louer à condition de discuter les termes du bail.
o Pas considéré comme un contrat définitif mais devoir d’indemnisation en cas de préjudice.

2. Accords partiels :
 Accord sur un certains nombre de points posé par écrit.
o Tout dépend de la volonté des parties pour la Cass
o En règle générale, n’est considéré que comme une étape et pas comme une volonté
d’engagement définitif tant que le contrat n’est pas conclu.
3. Promesse de contrat :

a) Promesse unilatérale
 La promesse est une offre fixée par contrat.
 L’offrant s’engage à contracter, le bénéficiaire garde sa liberté.
o Exemple : promesse unilatérale de vente d’un immeuble :
 La propriétaire s’engage à vendre l’im à l’autre partie, cette dernière étant
libre de lever ou non l’option.
 Institution originale par deux aspects :
o N’est pas une simple offre : le promettant est obligé puisque la promesse est un
contrat.
 Rapprochement possible avec l’offre contenant un délai expresse puisque
l’offrant doit maintenir son offre.
 Différence : en cas de décès ou d’incapacité de l’offrant, la promesse reste
valable alors que l’offre peut devenir caduque.
o La promesse unilatérale n’est pas non plus le contrat définitif, c’est un avant contrat
distinct du contrat définitif : l’accord entre les deux parties n’intervient que le jour
de la levée de l’option.
 Pas la fragilité de l’offre, pas la force du contrat.

b) Promesse synallagmatique.
 Cette promesse réclame un engagement réciproque et mutuel des parties.
o Dans la promesse synallagmatique, chacune des parties s’est obligée.
 Il existe cependant une source de difficulté dans la mesure où me plus souvent les
promesses synallagmatiques ont un caractère onéreux. Le bénéficiaire s’engage, s’il ne
lève pas l’option, à verser une certaine somme fixée dans l’accord, qualifiée de clause de
dédit, qui est en fait une clause d’immobilisation.
o En effet, pendant toute la durée de la promesse, le promettant est lié, il ne peut
pas engager la conversation avec d’autres. Si le bénéficiaire ne lève pas l’option
et renonce à conclure le contrat définit, il paraît logique que le propriétaire soit
indemnisé pour cette immobilisation temporaire du bien.
o On est bien en présence d’un contrat synallagmatique puisqu’il engendre une
obligation à l’achat de chacun des contractants. Le vendeur est obligé de vendre
si l’autre accepte et le bénéficiaire est obligé d’indemnisé si l’autre n’accepte
pas.
o Pour autant, on est en présence d’une simple promesse unilatérale puisque le
bénéficiaire a toujours possibilité ou non de lever l’option.
 C’est donc un Contrat synallagmatique de promesse unilatérale.
o Art. 1589 CC « la promesse de vente vaut vente lorsqu’il y a consentement
réciproque des deux parties sur la chose et le prix ».
 Exemple : vente d’un immeuble, un propriétaire donne mandat à une
agence immobilière de trouver un acquéreur. Celui-ci trouvé, les parties
vont signer un compromis de vente manifestant leur accord. Pour
pouvoir publier ce contrat, il doit être déposé devant notaire.
 Il n’empêche qu’en application du texte, l’acquéreur est devenu le
propriétaire du bien dès la signature du compromis.
 Il arrive cependant que les parties incluent certaines conditions dns
l’acte.
 Par exemple, l’acquéreur s’engage à condition d’obtenir un prêt
bancaire. C’est une condition suspensive. Cela veut dire que les
 effets sont suspendus jusqu’à la réalisation de la condition. Ce
n’est pas une remise en cause du contrat lui-même.

II. L’intégrité du consentement :

 Pour que le contrat soit formé valablement, il ne suffit pas que chacun des contractants ait manifesté son
accord, encore faut-il que ce consentement présente certaines qualités.
 Le CC ne les décrit pas directement mais de manière négative.
o Les articles 1109ss envisagent les défauts, vices, qui peuvent entacher le consentement.
 On en déduit que le consentement doit être donné par une volonté libre et éclairée. Cela suppose que
chacune des parties se soient engagées en toute connaissance de cause.
o Cela n’est pas le cas si
 Elle s’est trompée (erreur)
 Elle a commis une erreur provoquée par l’autre partie (dol)
 Elle a été forcée (violence)

A. L’erreur
 L’erreur est le fait pour une partie de se tromper sur l’un des éléments du contrat. Quand annuler le
contrat, à partir de quelle importance l’erreur invoquée peut-elle être source de nullité ?
o Si on s’en tient à l’autonomie de la volonté, toute erreur pourrait être invoquée. En effet la
volonté est la base de l’édifice contractuel ; si celle-ci est viciée, le contrat doit être annulé.
o Cette solution néglige totalement les intérêts de l’autre partie en présence. L’annulation
peut en effet être lourdement préjudiciable.
 Ex : un vendeur commet une erreur 2 ans après une vente immobilière. Il engage un
procédure qui dure 18 mois. Le tribunal annule le contrat. L’acquéreur devra
restituer l’immeuble qui vaudra plus cher 3 ans après et le vendeur n’a qu’à restituer
le prix auquel il l’a vendu.
o Aussi, si la délimitation de l’erreur s’est faite dans l’intérêt de la justice, la détermination de
l’efficacité de l’erreur témoigne de la prise n compte des intérêts de l’autre partie.
 L’article 1110 a été complété par la JSP et la doctrine. On retrouve ajd 3 types d’erreurs :
o Les erreurs-obstacles : d’une gravité extrême, elles doivent être prises en compte même si le
CC ne les prévoit pas
o Les erreurs vices du consentement : prévues par article 1110
o Les erreurs indifférentes : insuffisantes à provoquer la nullité du contrat.

1. Les erreurs obstacles

 Le terme est d’origine doctrinale. Elle est une erreur si fondamentale qu’elle empêche la
rencontre des volontés. Selon Planiol : « ce n’est pas un contrat, c’est un malentendu ! »
 Si accord quant à l’existence de la catégorie, désaccord sur son contenu : entre les auteurs
d’abord avec la JSP qui est floue ensuite (utilisation de qualifications impropres). Domaine
d’action limité :
o Erreur sur la nature de la convention : très rare, elle empêche la rencontre des volontés
car chacun des cocontractants raisonne totalement différemment
o Erreur sur l’identité de l’objet du contrat
 Exemple : cas d’une personne qui achète un terrain dans une vente aux enchères
et qui se trompe de référence cadastrale
o Erreur sur l’unité monétaire :
 confusion entre anciens et nouveaux francs pour les personnes âgées
  erreur sur le prix du à un affichage biaisé…

2. Les erreurs vices du consentement :

a) Art.1110 « L’erreur sur la substance » :

 L’erreur doit porter sur la substance même e la chose qui en est l’objet. La JSP a interprété très
largement les termes de cette formule. Aujd la conception que l’on retient est très éloignée de
celle envisagée initialement.
o Au départ, les auteurs du CC avaient une conception objective du terme substance. Pour
eux la substance était la matière (chandelier en argent et non en or blanc)
 Facile à vérifier mais définition très étroite, très restrictive, qui protège la
victime. En effet l’erreur peut porter sur d’autres choses que la matière.
o Assez rapidement, la JSP a abandonné cette première conception pour adopter une
conception subjective de la substance : erreur sur les qualités essentielles de la chose,
celles qui sont à l’origine de la volonté d’adhérer au contrat. Développement de
l’art.1110 :
 Objet du contrat (authenticité d’un tableau, antiquité d’un meuble, origine de la
chiasse (année d’édition d’un ouvrage))
 Aptitude de la chose à réaliser l’objectif poursuivi (constructibilité d’un terrain,
rentabilité d’un bien).
o En définitive, toute sorte d’erreur peut ajd être admis à condition évidemment que la
victime démontre son caractère substantiel, essentiel de cette erreur.
 Elargissement du terme d’erreur s’est réalisé par un assouplissement même de la notion de
chose.
o Pour les auteurs du CC chose = biens corporels. Donc uniquement erreur de fait.
o La JSP va plus loin : elle considère que constitue aussi une erreur sur la substance une
erreur de droit : erreur sur l’existence ou l’étendue des droits en cause.
 Héritier qui pensait ne recueillir dans la succession qu’un usufruit et qui avait
donc décidé de céder ses droits. Une fois le contrat conclu, il s’est rendu compte
qu’il avait aussi la nu propriété. Les juges ont accepté d’annuler cette cession sur
le fondement de l’article 1110.

b) Erreur sur la personne.

 Art.1110 : formulation négative : « erreur sur la personne ne peut être invoquée que
dans des cas exceptionnels » ie contrats ou la considération de la personne est
essentielle. Cas des contrats intuitu personae.
o Erreur sur la personne peut toujours être invoquée dans les contrats à titre
gratuit.
o Pour les contrats à titre onéreux, la chose sera plus rare. Tout dépendra de la
nature du contrat et de son contenu.
 Contrat de vente : la considération est en générale indifférente
 Vente à crédit : l’erreur sur la personne peut être invoquée
 Dans ce domaine, la notion d’erreur sur la personne s’est étendue.
o A l’origine, n’était envisagée qu’une erreur sur l’identité de la personne
(homonymie).
o Admis aujourd’hui que l’erreur sur les qualités de la personne relève de l’article
1110
 Erreur sur la solvabilité d’une personne
 Erreur sur l’honorabilité
 Erreur sur la compétence
 Erreur sur l’impartialité
  Cass. : conflit. Parties concluent une convention d’arbitrage, désignent
un arbitre et par la suite l’une des parties découvre que l’arbitre est en
réalité l’avocat de l’autre partie. => Annulation pour erreur sur
l’impartialité de la personne.
o Malgré l’élargissement, erreur sur la personne est un mécanisme peu utilisée. La
JSP est très peu abondante sur ce point. Ceci s’explique par le fait que lorsque les
qualités de la personne sont importantes, les parties prennent généralement des
précautions qui leur évitent d’avoir à faire annuler le cas échéant le contrat.
 Crédit : lorsque le prêt est important, la banque va prendre des garanties
et demander une caution. Par conséquent, même si le débiteur est
insolvable, la banque récupérera ce qui est du, sans qu’il soit besoin pour
elle d’invoquer d’erreur sur la personne.
 Considération : les qualités de la personne sont importantes. Lorsqu’un
employeur recherche une personne particulièrement qualifiée, sa
compétence est essentielle. Aussi, l’employeur met en place une
période d’essai sans avoir à invoquer d’erreur.
 Dès lors, l’erreur sur la personne est le moyen ultime de rompre le
contrat

3. Les erreurs indifférentes :

 Comme l’indique leur nom, les erreurs indifférentes sont toutes les erreurs qui ne sont pas des
erreurs obstacles et qui n’entrent pas dans les deux cas de l’article 1110. Elles sont dites
indifférentes parce que la jurisprudence refuse d’en tenir compte. Les juges considèrent qu’elles
ne peuvent pas à elles seules justifier l’annulation du contrat.
 Il existe 4 hypothèses d’erreur indifférente.
o Erreur sur les qualités non substantielles de la chose.
o Erreur sur la personne dans les contrats pas conclus intuitu personae
o Erreur la valeur : Ghestin : « appréciation économique erronée effectuée à partir de
données exactes ».
 Erreur sur la valeur conduit la victime à subir un préjudice puisqu’elle va fournir
une prestation plus importante que celle qu’elle va recevoir. Elle se ramène en
fait à un cas de lésion.
 Or il faut savoir que l’article 1118 refuse par principe l’annulation d’un contrat
lésionnaire. Par conséquent, admettre l’erreur sur la valeur reviendrait à
contourner cette prohibition de principe posée par 1118.
 Admettre une erreur sur la valeur risquerait d’entraîner une grande insécurité
juridique : il est parfois difficile de juger correctement la valeur d’une chose et
dès lors, permettre d’utiliser cet argument pour faire annuler un contrat créerait
une grande insécurité, une grande instabilité juridique.
 Erreur sur la valeur est indifférente que lorsqu’elle se présente seule. En
revanche, la nullité sera admise lorsque cette erreur est une conséquence d’une
erreur sur la substance.
 Cas d’une personne qui hérite d’un tableau, le vend pour une somme faible alors
qu’il s’agissait d’une toile de maître.
 Le vendeur savait qui était le peintre mais ignorait que ses œuvres
avaient une valeur élevée. On est en présence d’une erreur sur la valeur.
 La toile n’est pas signée : le vendeur en ignorait l’auteur. Il commet une
erreur sur la valeur mais cette erreur est une conséquence d’une erreur
sur l’authenticité donc sur la substance.
o Erreur sur le motif :
  Raison particulière, profonde, qui conduit une personne à contracter. C’est une
erreur qui porte sur un élément psychologique totalement étranger à l’objet des
obligations. La cass refuse là encore de la considérer comme une cause de
nullité.
 CA Versailles (26/05/00) : Erreur qui portait sur l’affectation d’un prêt.
La CA souligne qu’une telle erreur n’est pas constitutive d’une erreur sur
la substance mais d’une erreur sur les motifs qui ont poussé les parties à
contracter et qui n’est donc pas susceptible d’entrainer la nullité.
 Erreur porte en fait sur un élément propre à chaque contractant et dont l’autre
n’a pas normalement connaissance. Elle reste extérieure aux éléments
constitutifs du contrat. Aussi « elle est indifférente parce qu’elle se situe en
dehors de la sphère contractuelle ».
 Les parties peuvent toutefois faire du motif la condition de leur engagement
auquel cas il pourra être invoqué.
 Un fonctionnaire apprend qu’il devra être muté. Il conclut un contrat de location
pour se loger dans le nouvel endroit. Sa mutation est annulée. Simple erreur sur
le motif.
 Si le locataire n’a pas expliqué cette raison au bailleur, il est baisé.
 S’il a pris la précaution de signer le contrat à condition d’être muté, la
convention ne s’applique pas.

4. L’efficacité de l’erreur
 Evolution du domaine de l’erreur s’est faite dans un sens largement extensible dans le souci
d’une plus large protection de la victime. Ce mouvement est tout à fait conforme à l’autonomie
de la volonté qui fait du consentement la pierre angulaire du contrat et qui réclame par
conséquent que ce consentement ne soit pas vicié. Mais l’existence d’erreurs indifférentes, le
souci d’éviter une insécurité juridique, témoignent déjà de la volonté pour les juges de ne pas
sacrifier non plus les intérêts de l’autre partie.
 L’erreur obstacle est en soit suffisante pour justifier l’annulation du contrat : les deux parties ne
se sont pas rencontrées, il n’y a pas eu accord de volonté. Cela doit suffire à justifier la
disparition du contrat.
 Ce n’est pas le cas pour les erreurs vices de la volonté : la JSP subordonne leur efficacité à une
triple condition :
o Excusable
 N’est pas le cas lorsque le comportement de la victime est emprunt de légèreté
ou lorsque l’erreur commise est grossière. (exemple de l’erreur sur la
constructibilité d’un terrain commise par un architecte).
 Nullité est une sanction grave qui détruit le contrat et peut porter préjudice à
celui qui a traité avec la victime de l’erreur. Ce préjudice n’est admissible que si
la victime mérite une protection légale. La victime commet une faute et le refus
de la nullité est la sanction.
o Déterminante
 La nullité suppose que l’erreur commise soit la raison pour laquelle la victime a
accepté de s’engager.
 Auparavant, la victime se devait d’établir une double preuve :
 Démontrer que l’erreur portait sur la substance (sur la matière)
  Prouver le caractère déterminant
 Le passage à une définition subjective efface la distinction : elle est devenue une
erreur sur une qualité essentielle donc par hypothèse une erreur déterminante.
Aujourd’hui les deux éléments se sont confondus. Preuve : formule
JSPielle : « l’erreur doit être considérée comme portant sur la substance de la
chose lorsqu’elle est de telle nature que sans elle l’une des partie n’aurait pas
contracté »
o « Commune »
 L’idée d’erreur commune pourrait laisser penser que l’erreur pourrait être
partagée. Il n’en ait rient. Il est évident qu’une erreur unilatérale suffit.
 Réclamer une erreur commune est en fait exiger que l’autre partie que l’autre
partie ait eu connaissance de l’importance que la victime attachait à la qualité
défaillante.
 Autrement dit, il faut que la qualité défaillante soit une qualité convenue, qu’elle
soit entrée dans le champ contractuelle.
 C.Cass : commerçant achète du tissu d’ameublement pour fabriquer des
pantalons. Il se rend compte assez rapidement que ce tissu n’est pas assez solide
pour l’usage auquel il est destiné. On est bien dans le cas d’une erreur sur la
substance : la chose est inappropriée. Les juges ont rejeté la demande de nullité
au motif que la qualité défaillante (solidité) n’était pas convenue entre les
parties, le vendeur ignorant quelle utilisation l’acheteur voulait faire de ce tissu.
Il n’y avait pas en l’espère d’erreur commune.

 En matière d’erreur, deux préoccupations dominent : la volonté naturelle de protection de la

victime et le souci de ne pas pour autant sacrifier l’autre cocontractant. La difficulté est qu’il n’y
a pas de juste équilibre possible. Aussi la JSP est amenée nécessairement à faire un choix d’où
une évolution chaotique. Ce qui apparaît assez clairement, c’est que depuis un certain nombre
d’années la tendance penche nettement en faveur de la victime comme le démontree l’affaire
POUSSIN.
o Personnes qui détiennent un tableau que la tradition verbale familiale attribue à Nicolas
Poussin. Ils décident de le vendre et prennent la précaution de le faire expertiser.
L’expert conclut qu’il ne s’agit pas d’un tableau de poussin. Il est vendu aux enchères, le
musée du Louvre l’acquière. Les acheteurs se vantent d’avoir acheté un Poussin à vil
prix. Action en nullité : le tribunal désigne un collège d’experts. Le problème vient du fait
que ces experts ne sont pas d’accords entre eux. Il y a donc un doute sur l’authenticité
du tableau. La CA avait rejeté la demande de nullité car les demandeurs ne pouvaient
être victime d’une erreur. Malgré cela la Cass va faire droit à la demande, considérer que
le doute est suffisant pour justifier l’annulation de l’opération.
o Cet arrêt est à l’origine d’un mouvement qui s’est ensuite développé : la priorité des
juges est la protection de la victime. Ceci n’est pas vraiment surprenant dans la mesure
où les juges restent attachés à l’autonomie de la volonté.

B. Le Dol :
1. Domaine du dol
 Vice prévu par Art. 1116 CC. Il peut être défini comme étant une erreur provoquée par des tromperies. Il
est le fait pour un contractant d’induire l’autre en erreur pour l’amener à contracter. Ici on est dans le
domaine de l’erreur provoquée. Quel est l’intérêt de cette notion ?
 o Si le dol est une erreur, l’article 1110 n’est il pas suffisant à protéger la victime ? N’y a-t-il pas
double emploi avec l’erreur ?
 La notion de dol présente plusieurs facettes.
o Doctrine traditionnelle : premier intérêt réside dans la preuve.
 Erreur est un phénomène psychologique, dans le subjectif, difficile à prouver.
 Dol est un fait objectif, il sera plus simple à mettre en évidence.
 Si article 1116 n’existait pas, la victime bénéficierait de la même facilité de preuve dans
le cadre de l’article 1110 quand l’erreur a été provoquée par les manœuvres de l’autre
partie.
 Evolution de la notion de dol rend en outre cet avantage moins évident dans la mesure
où désormais le dol ne se traduit plus nécessairement par des éléments objectifs
facilement identifiables
o Etude de l’erreur a démontré que certaines formes de méprises ne sont pas prises en compte.
Cette distinction n’existe pas en présence d’un dol : toutes sortes peuvent alors être invoquées
par la victime et justifier la nullité lorsqu’elle a été provoquée par le co-contractant.
 Par exemple, une simple erreur sur la valeur justifie la nullité si elle trouve son origine
dans les manœuvres de l’autre partie.
o Troisième intérêt : CCass Civ.3 21/02/01 : le dol a une portée plus large que l’erreur.
 La nullité pour erreur suppose que certaines conditions soient réunies. Une de ces
conditions est que l’erreur doit être excusable. L’arrêt ci-dessus a jugé que le dol rend
toujours l’erreur excusable. Même si la victime aurait pu éviter l’erreur, la nullité pourra
être prononcée.
 Ceci nous montre un élément caractéristique du dol. Dans le cas de l’erreur, la JSP
cherche prioritairement à protéger la victime mais elle a été amenée à poser certaines
limites pour ne pas sacrifier le contractant. Dans le cas du dol, elle n’a pas à prendre une
telle précaution. Par définition, le cocontractant est de mauvaise foi, il veut tromper son
partenaire. Dès lors, seule la protection de la victime mérite d’être prise en compte.
 Le Dol n’est pas définit par le CC. C’est la JSP qui a du préciser le contenu de la notion. On a assisté à un
élargissement constant du domaine du dol grâce à une interprétation de plus en plus large. De façon
traditionnelle, il est souligné que l’admission d’un dol suppose la réunion de deux éléments :
o Elément volontaire, intentionnel : le dol suppose la volonté d’induire l’autre partie en erreur
 Cette exigence s’était quelque peu estompée au fil de l’évolution et la JSP semblait ne
plus y attacher une grande importance dans l’hypothèse où le dol était reproché à un
professionnel.
 Là encore, la Cass a remis cet élément sur le devant et notamment la C.Com le
28/06/05 : « pour caractériser le dol, il est nécessaire de constater le caractère
intentionnel » du comportement reproché à la partie adverse.
o Elément matériel : traduit par un terme de l’article 1116 : « manœuvres ».
 La JSP a élargit considérablement la compréhension de ce terme de manœuvres et a
donc ainsi élargit le domaine du dol.
 Le terme de manœuvre recoupe toutes sortes d’actes positifs destinés à créer une
fausse apparence (mise en scène, artifices…)
 Fait d’ériger une fausse cloison pour dissimuler les défauts lors de la vente d’un
immeuble
 Fait de truquer un compteur kilométrique lors de la vente d’une caisse
 Cette interprétation du terme manœuvre ne soulève aucune difficulté pour deux
raisons.
 La situation, à l’évidence, justifie la qualification de dol.
 La preuve est simple.
 Deuxième interprétation : prise en compte de l’existence d’affirmations ou de
dénégations mensongères.
 Les juges ont en effet assez rapidement considéré qu’il n’y a pas de différence
entre celui qui ment et celui qui produit un document falsifié. Par conséquent,
ils ont considéré que le mensonge fait partie des manœuvres visées par le texte
et il peut en conséquence justifier la nullité du contrat.
 Une personne s’était portée caution pour une autre : elle était ensuite
poursuivie en payement et elle a réussi à démontrer que l’agent qui lui avait fait
signer l’engagement lui avait présenté comme une simple formalité sans
conséquence pécuniaire.
 Si le mensonge peut constituer un dol, tout mensonge n’est pas dolosif. Deux cas où la
preuve du mensonge n’est pas suffisante :
 La première exclusion tient au fait que les tribunaux on tout d’abord tendance à
refuser l’annulation lorsqu’il s’agit de mensonges trop exagérés, lorsque la
manœuvres est grossière. Dans ce cas, il est peu vraisemblable qu’elle ait été de
nature à tromper la victime.
 La deuxième exclusion concerne la reprise d’une distinction très ancienne issue
du droit romain qui consiste à distinguer deux sortes de mensonges ie
mensonge toléré/interdit.
o Idée de base est que le mensonge est certes toujours condamnable,
moralement répréhensible. Le droit doit tenir compte des habitudes,
des pratiques, du commerce. Chacun s’y attend, et donc l’existence ne
peut pas être admise pqen réalité tout le monde connaît ces pratiques
et personne n’est dupe.
o Ce n’est que lorsqu’il y a invention de qualités que la chose n’a pas
qu’on tombe dans le domaine du mensonge interdit.
o Cette distinction est compréhensible et légitime. Il est normal que les
tribunaux aient le pouvoir de refuser la nullité lorsque la situation est
d’une grande banalité. En pratique, il est pourtant difficile de savoir où
se situe réellement la frontière entre les deux. La JSP sanctionne sur e
fondement de 1116 en soulignant que le vendeur a dépassé « l’habilité
permise ».
o Evolution contemporaine ne condamne pas cette distinction mais ne
laisse qu’une place très réduite au mensonge toléré. Le législateur
multiplie les obligations à la charge des professionnels et on le constate
spécialement dans le code de la consommation qui réclame du vendeur
qu’il fournisse de plus en plus d’informations. Le mensonge ne peut pas
trouver place dans cette règlementation : il est sanctionnable. On le
constate spécialement dans les textes sanctionnant la publicité
mensongère.
 Le mensonge peut aller encore plus loin dans l’interprétation de la notion de manœuvre.
Concept moderne : réticence dolosive.
 Fait pour une partie de se taire, de ne pas renseigner son cocontractant sur un
élément qu’il avait intérêt à connaître.
 La JSP a hésité avant de considérer que le silence pouvait être une manœuvre au
sens de 1116. On le comprend car le silence n’a pas en soi de valeur : pour lui en
donner une il faut l’interpréter. Il peut être excessif de l’analyser comme la
manifestation de manœuvres malhonnête. Il n’est pas de raison non plus de ne
 pas prendre en compte la réticence. Le fait de garder le silence peut être inspiré
par la même volonté de tromper que le fait de mentir.
 La JSP a évolué en 3 étapes :
o Avant 1958 : « simple réticence est par elle-même insuffisante pour
constituer un dol »
 A l’époque, idée prévaut qu’il appartient à chaque partie de se
renseigner, de rechercher elle-même les éléments susceptibles
d’éclairer son consentement.
 Ce n’est que dans l’hypothèse ou l’autre partie a usé d’actes
positifs ou de mensonges que le dol peut être retenu.
o A partir de 1958, assouplissement : « le dol peut dans certaines
circonstances être constitué par le silence d’une partie ».
 Les juges se sont rendus compte qu’il pouvait être difficile pour
une partie d’obtenir les renseignements nécessaires.
 Il est alors nécessaire d’exiger de l’autre partie qu’elle informe son
partenaire. On assiste alors à la création d’une obligation de
renseignement.
 3 critères :
 Un des contractants a cherché à se renseigner et l’autre n’a
pas répondu. La question oblige l’obligation de renseigner.
(exemple d’une famille qui souhaite louer une maison pour
les vacances. Lors des négociations, l’agence immobilière est
interrogée sur le calme de l’endroit. L’agence ne répond pas.
Le contrat est signé. Les locataires découvrent qu’un
chantier est ouvert à côté de la maison).
 Certaines personnes sont en fait dans l’incapacité de se
renseigner à raison d’une faiblesse due à l’âge ou à des
facultés mentales amoindries. Dans ces hypothèses
particulières, le juge considère que le cocontractant doit
prendre l’initiative de renseigner l’autre partie
 Obligation de renseignement a été enfin imposée dans tous
les contrats mettant face à face un professionnel et un non
professionnel. Le technicien doit prendre l’initiative de
renseigner le profane.
o « Dol peut être constitué par le silence d’une partie dissimulant à son
cocontractant un fait que s’il avait été connu de lui l’aurait empêché de
contracter ».
 L’obligation de renseignement est devenu un élément de droit
commun : quiconque détient un information importante de nature
à influencer le consentement doit fournir ce renseignement. A
défaut, le contrat peut être annulé pour réticence dolosive.
 Un commerçant vend son fond de commerce. Comme la loi le
réclame, il donne des infos mais ne lui révèle pas qu’il existe un
projet d’urbanisme susceptible d’entrainer une diminution de la
clientèle. Les juges dans cette hypothèse ont annulé la cession du
fond.
 La réticence dolosive est devenue une forme classique de dol au même titre que
les actes positifs et les mensonges. Ce mouvement peut s’expliquer par une
volonté de moraliser les contrats, une volonté de sanctionner la mauvaise foi.
 De ce point de vue, il est étonnant que la Cass. ait en quelque sorte dispensé
certains contractants de cette obligation de renseignements. La Cass. juge en
effet en matière de vente que seul le vendeur est tenu à une telle obligation
(Civ.1er 03/05/2000 : cassation)
 Une personne achète une série de photos dans le cadre d’une vente aux
enchères. Elle les achète 1000 francs chaque photo.
 Ces photos sont d’un artiste connu ayant une valeur largement supérieure.
L’acquéreur prend contact avec la propriétaire des photos et lui propose
d’acquérir directement un autre lot pour le même prix. Effectivement il a
ensuite lui-même revendu l’ensemble pour 2M$.
 La venderesse a voulu faire jouer la nullité et les juges ont décidé qu’aucune
obligation d’information ne pesait sur l’acheteur ; décision contestable du point
de vue du vendeur qui n’est pas protégé pour une erreur manifeste, contestable
au regarde de l’acquéreur qui est mauvaise foi et qui n’est pas sanctionné)

2. Conditions d’efficacité du dol :

 Tout manœuvre dolosive ne suffit pas à justifier l’annulation d’un contrat. 2 conditions :
o Intensité du dol
o Auteur du dol

a) Intensité du dol :
 Le dol doit être déterminant.
o En réalité le dol est l’élément déclencheur. C’est ce que l’on appelle le fait
générateur.
o Le véritable vice de la volonté est l’erreur qu’il a provoquée.
o Par conséquent, réclamer que le dol soit déterminant revient en réalité à exiger
que l’erreur entrainée ait ce caractère et on peut définit cette conditions en
disant que le dol déterminant est celui qui a joué un rôle essentiel dans la
décision de la victime d’accepter le contrat
o Article 1116 évoque d’ailleurs des manœuvres telles que sans elles l’autre
partie n’aurait pas contracté ;
 Le juge doit donc procéder à cette vérification et vérifier si l’erreur provoquée a eu une
influence déterminante sur l’adhésion à l’acte.
o Civ.1er 10/01/95 : débiteur qui avait signé une reconnaissance de dettes et qui
s’était engagé à rembourser dans un délai d’un an. Il contestait cette
reconnaissance au motif qu’il l’avait signée sous la pression de son créancier.
La CA avait prononcé la nullité pour dol du fait de la pression et de la violence
morale exercée sur l’auteur de l’acte. La Cass a cassé l’arrêt pour violation de
1116en reprochant aux juges du fond de ne pas avoir constaté l’’existence
d’une erreur de nature à vicier le consentement.
 On constate l’existence d’une tendance JSPielle à établir en la matière une distinction
entre deux notions qui consiste à séparer dol principal et dol incident.
o Le dol principal est celui sans lequel la victime n’aurait pas contracté.
o Le dol incident est celui sans lequel la victime aurait quand même contracté
mais à d’autres conditions.
o Seul le dol principal pourrait justifier la nullité du contrat ; le dol incident peut
justifier une réparation.
o Cette distinction reste le fait d’une JSP minoritaire. De façon générale, la
doctrine critique cette séparation qui est tout à faire discutable. Il est assez
artificiel de distinguer ainsi la volonté de contracter et la volonté de contracter
 à certaines conditions. C’est difficile à mettre en œuvre. En réalité, la victime
peut très bien ne pas vouloir détruire l’accord et se contenter de réclamer
réparation.

b) L’auteur du dol :
 Le dol n’entraine la nullité qu’à la condition qu’il émane du co contractant, qu’il soit le
fait de l’autre partie. Par conséquent, si les manœuvres sont exercées par un tiers, la
victime pourra prétendre uniquement à réparation vis-à-vis du tiers.
o Les auteurs du CC, en posant cette condition, n’ont fait que reprendre une
règle de l’ancien droit qui refusait les indemnités lorsque le dol était l’œuvre
d’un tiers.
o Dans l’ancien système, cette limite était parfaitement logique. On avait en effet
une conception délictuelle du dol. L’objectif premier était de sanctionner
l’auteur des manœuvres. Lorsque ces manœuvres ont été opérées par un tiers,
le droit ne pouvait pas admettre l’annulation parce que cela revenait à
sanctionner quelqu’un d’autre.
o Cette reprise de l’ancienne solution est tout à fait discutable dans la mesure où
elle ne correspond absolument pas à notre conception actuelle des vices de la
volonté. L’objectif premier ici est de protéger la victime dont le consentement
n’a pas été donné de manière éclairée. De ce point de vue, peu importe qui est
l’auteur du dol, la seule chose qui compte est de voir sir le demandeur a donné
son consentement en pleine connaissance de cause.
 Les juges ont pris conscience de ce problème qui peut avoir des conséquences
extrêmement préjudiciables pour la victime.
o Exemple : un commerçant a des difficultés financières. Il a besoin de crédit
mais la banque n’est prête à lui accorder que s’il fournit une caution. Le
commerçant ne trouve personne et trafique son bilan et finalement obtient
qu’un proche accepte de s’obliger à ses cotés. Le commerçant dépose le bilan,
la banque se retourne vers la caution qui soulève la nullité de son engagement
pour dol. Le juge rejette cette demande et sur le plan strictement juridique, il a
raison. Le contrat de cautionnement est conclu entre la banque et la caution ;
les manœuvres sont le fait de l’emprunteur, donc d’un tiers. Donc 1116 ne
permet pas d’annuler l’accord. On est donc dans une situation où aucune
protection réelle n’existe.
 La JSP ne peut pas pourtant écarter cette condition qui est fixée par la loi : elle a essayé
d’en limiter la portée en écartant le jeu de la règle dans certaines hypothèses.
o Lorsqu’il apparaît que les manœuvres sont le fait d’une personne qui est
juridiquement un tiers mais qui est en fait le complice de l’autre partie. Le
contractant apparaît comme le véritable auteur du dol.
o C’est le cas également lorsque les manœuvres émanent du représentant du
l’autre partie.
o Dans ces situations, il ne s’agit pas à proprement parler d’exception à la règle :
le véritable auteur est bien le cocontractant ; il existe à coté de ça une réelle
dérogation :
 Les juges annulent les contrats à titre gratuit même lorsque le dol
provient d’un tiers. Justification : lorsque l’on annule un contrat à titre
gratuit, on ne pose pas véritablement préjudice au donataire. En effet,
même si on reprend la chose, on ne l’appauvrit pas. C’est uniquement
cette considération de fait qui explique cette dérogation.
C. La violence :
 Terme utilisé par 1109. Pas de définition précise légale. Dans les faits : « extorquer à une personne son
consentement par le moyen de la crainte qu’on inspire ».
 La violence n’est pas à proprement parlé le vice du consentement. C’est l’élément qui va l’entrainer. En
vérité, le véritable vice est la crainte.
 Les vices sont sanctionnés tout simplement pqe l’une des parties n’a pas traité de manière éclairée. Ce
n’est pas le cas dans les situations de violence. C’est un défaut de liberté qui est sanctionné, non un
défaut de lucidité.
 Lorsque l’on évoque la violence vice du consentement, il s’agit obligatoirement et exclusivement d’une
violence morale (le fait de faire pression, de le menacer). En cas de violence physique, on ne parle plus
d’un vice mais d’une absence totale de consentement.
 Art. 1111 à 1115. Si on y trouve les éléments qui vont permettre de caractériser la violence, les textes ne
font pas mention de la question de l’origine de la violence.

1. Les éléments constitutifs de la violence :

 Les textes permettent de dégager deux séries de conditions qui distinguent la cause et l’effet.
o Fait générateur : existence d’une menace illégitime
o Effet : Constatation d’une crainte déterminante

a) La menace illégitime :
 A l’origine de la violence, il y a nécessairement une menace :
o La menace peut s’exercer soit contre la personne
o La menace peut s’exercer contre sa fortune
o Le texte ne fait donc pas de distinction : il peut donc s’agir de menaces d’ordre
physique (mort, coups), d’ordre moral (diffamation), d’ordre pécuniaire
(menace de faire perdre son emploi)
 Contre qui doit être dirigé cette menace :
o Vers la personne du contractant de manière classique
o Vers la personne d’un des proches du co contractant. L’article 1113 du CC
envisage justement le problème et il accepte la prise en compte de la menace
exercée contre les conjoints, descendants ou ascendants de la partie
contractante.
 Dans ces hypothèses, le droit présume que cette menace a déterminé
le consentement. (présomption simple).
o Il peut arriver que la menace soit dirigée vers une personne qui n’est pas visée
par le texte (concubin, ami…). Dans ce cas, la présomption qui découle de 1113
n’est plus applicable mais les juges admettent la prise en considération de
cette forme de violence dès lors que le demandeur établit que cette menace a
une pour lui une influence décisive.
 Cette admission large ne signifie pas que toute menace constitue un cas de violence.
Art. 1114 refuse de prendre en considération « la seule crainte révérencielle envers le
père, la mère, ou autre ascendant ». Les rédacteurs du CC ont voulu éviter qu’une
personne ne puisse contester un contrat au motif qu’elle l’aurait signé, accepté,
simplement pour ne pas déplaire à ses parents.
o Les tribunaux en ont déduit que le menace ne peut être prise en considération
qu’à la condition de présenter un caractère illégitime, injuste.
o Cela montre qu’il existe des menaces légitime, cad des pressions réelles
exercées sur une personne qui ont conduites celle-ci à donner son accord et
qui pour autant ne seront pas qualifiées de violence, ne permettront pas de
contester la validité de l’accord.
  Exemple : la menace d’intenter une action en justice n’est pas en soi
illégitime. Un débiteur ne rembourse pas sa dette. Son créancier le
menace d’engager une action judiciaire pour obtenir sa condamnation.
Il obtient de la sorte que le débiteur lui consente une hypothèque sur
un bien. Le débiteur n’a pas consenti librement
 Sous la menace d’une grève, un employeur signe un acte accordant
une augmentation de salaire à ses employés.
 Il existe deux formes d’illégitimité :
o Les moyens employés par l’auteur :
 C’est le cas lorsque les moyens utilisés sont illégaux. (industriel qui
dépose une demande permis de construire ; le maire de la commune
lui avait indiqué qu’il refuserait le permis si en contrepartie l’industriel
ne cédait pas certains terrains à la commune. Menace est illégitime cas
excès de pouvoir.
o Le but poursuivi :
 C’est le cas lorsqu’une personne « obtient un engagement sans rapport
ou hors de proportion avec le droit qu’elle menaçait d’exercer ».
 Exemple : une mère de famille apprend que sa fille mineure est la
maitresse d’un homme marié et menace celui-ci d’une plainte pénale
obtenant ainsi la signature d’une reconnaissance de dette (droit
d’attaqué détourné pour obtenir un avantage sans aucun rapport).
 Exemple 2 : Flagrant délit de vol dans une grande surface. Menace de
poursuites pénales. Sous cette menace, elle accepte de payer une
somme 10 fois supérieure à la valeur du bien volé. Il a parfaitement le
droit d’être indemnisé du préjudice subi mais ici évidemment l’accord
obtenu est totalement disproportionné par rapport au droit qu’il
disposait. Sa menace devient illégitime.

b) La crainte déterminante.
 Article 1112 : « La crainte d’exposer sa personne ou sa fortune à un mal considérable et
présent » .
o En réalité, ce n’est pas le mal qui doit être présent, il est nécessairement futur
puisqu’il ne se réalisera que si la personne ne contracte pas. C’est la crainte qui
doit être présente.
o C’est la crainte et non le mal qui doit être considérable.
o Le texte montre qu’il faut que la crainte soit suffisamment grave pour qu’on
puisse considérer que le contractant a manqué de liberté. Elle doit avoir un
influence décisive sur son consentement
 Si on applique le texte, méthode in abstracto :
o Le juge doit réagir comment aurait réagi un individu moyen dans les mêmes
circonstances.
 « On a égard en cette matière à l’âge, au sexer et à la condition de personne ». Il s’afit là
d’une appréciation in concreto, on ne se préoccupe plus de savoir comment aurait réagit
une autre personne. Seule compte la victime.
 La JSP préfère méthode in concreto :
o Personne agée malade qui avait accepté de vendre des biens pour un prix très
faible à une personne qui s’occupait d’elle et qui menaçait de l’abandonner.
o Responsable d’un magasin avait détourné des fonds et sous la menace d’une
poursuite pénale, elle s’était engagée à titre de réparation à payer une dette de
son employeur. Elle réclamait la nullité. Les juges ici soulignent qu’il s’agit d’une
 personne d’expérience, rompue aux affaires, qui en plus avait demandé à
bénéficier d’un délai d’objection avant de s’engager, que donc on ne pouvait pas
considérer qu’elle avait traité sous l’emprise d’une crainte déterminante.
 Ici la tâche du juge est aisée car le cocontractant est de mauvaise foi et ne mérite pas
d’être épargné.

2. L’origine de la violence :
 Article 1111 : « encore qu’elle ait été exercée par un tiers autre que celui au profit duquel la
convention a été faite ».
 La règle est parfaitement justifiée au regarde de la théorie des vices du consentement. Peu
importe qui est l’auteur de la violence, la seule question importante et de savoir si la victime a
traité librement ou pas. A partir de cette idée d’indifférence de l’auteur, une question s’est
posée pour savoir si on peut également annuler le contrat lorsque la violence ne provient pas
d’un tiers mais des circonstances.
o Un navire en perdition a besoin urgent de secours et donc l’armateur se troue contraint
de passer une convention de sauvetage. Cette compagnie de sauvetage peut profiter de
son avantage pur réclamer un prix exorbitant.
o Un loi de 1967 a été adoptée et prévoir que dans ce genre de circonstances, le contrat
peut être annulé ou modifié par le juge s’il considère que els conditions convenues ne
sont pas équitables ? L’état de nécessité est tenu pour un état de violence dans ce cas.
 JSP est partagée dans l’ensemble pour admettre la violence en pareils cas. Un cas est celui des
israélites qqui ont été amenés à quitter l’Alsace Moselle du fait de la menace allemande. Il ont
vendu leurs biens à prix bradé. Ils ont demandé l’annulation.
o Certains refusent la violence du fait de l’article 1109 (consentement « extorqué » par la
violence). Le terme extorqué réclame que la violence provienne d’une personne.
o Ce refus d’assimilation est critiquable :
 Au regarde de la victime, qu’il y ait menace ou état de nécessité la situation est à
peu près identique. Son consentement n’était pas libre, il a bien été vicié, ce par
crainte. Manque de liberté. =/= souci de protection de la victime
 Du point de vue de l’autre partie, quelle différence y a til entre menacer qqn
abusivement et profiter abusivement d’une menace qui pèse sur cette
personne ? Dans les deux cas, mauvaise foi et faute. Et d’ailleurs, le refus de la
nullité est même choquant si l’on considère que la sanction est admise même
lorsque la menace émane d’un tiers et que le cocontractant de bonne foi.
 Comment justifier le maintien d’un contrat dont l’autre partie n’est pas de
bonne foi ?
o Théorie de l’état de nécessité qui a tendance à être plus en plus considérée par la JSP.
 Cass sociale : un salarié avait conclu un contrat de travail contenant des
dispositions qui lui étaient extrêmement désavantageuses, mais en fait il avait
un impérieux besoin d’argent parce qu’un de ses enfants était extrêmement
malade, ce que l’employeur savait et il avait évidemment profité de cet état de
nécessité. Les juges, dans ce cas, ont considéré que l’on était en présence d’un
cas de violence. Ils ont annulé les clauses défavorables.
 MOCHE
 MOCHE
 MOCHE
 MOCHE
 MOCHE
 MOCHE
III. La capacité
 Pour qu’un contrat soit formé régulièrement, il ne faut pas que les parties soient incapables. Art .1123
illustre le propos. « Tout personne peut contracter si elle n’est pas déclarée incapable par la loi ».
 2 remarques :
o La capacité est la règle, le principe et l’incapacité l’exception
o L’incapacité de contracter n’est qu’une application particulière des règles générales

A. Le fondement des incapacités :

 On peut proposer la définition suivante : La capacité est l’aptitude à être titulaire de droits et à les
exercer.
o Il faut être titulaire de droits. sinon, incapacité de jouissance
o Il faut ensuite avoir l’usage du droit qu’on possède. Sinon, incapacité d’exercice.

1. Les incapacités de jouissance

 Les incapacités de jouissances empêchent une personne de contracter, elles conduisent à nier
sa personnalité juridique : elles ne peuvent donc être que spéciales.
 Ces incapacités ont des fondements différents et chacune est soumise à sa propre
règlementation. Dès lors, il n’est pas possible de monter une théorie générale des incapacités
de jouissance.
 Elles peuvent répondre à des objectifs divers :
o Sanction (double incapacité de disposer et recevoir à titre gratuit pour les condamnés à
certaines peines criminelles)
o Prévention, protection (Art. 450.3 : interdiction au tuteur d’acquérir biens du pupille ;
interdiction pour personnels d’hôpitaux gériatriques ou psychiatriques de conclure des
contrats avec les patients ; cas du mineur émancipé qui n’a pas le droit de conclure
d’acte à titre gratuit).

2. Les incapacités d’exercice :

 Possibilité de contracter, droit qui figure dans le patrimoine, mais la personne ne peut pas
l’utiliser, du moins l’utiliser seule.
o Toujours le même soucis : la protection.
 Premier facteur est l’âge :
o Mineur non émancipé
 Deuxième facteur est l’état des facultés physiques ou mentales de l’individu
o Majeurs en tutelle (488.2 : « altération de ses facultés personnelles met dans
l’impossibilité de pourvoir seul à ses intérêts »)
o Majeurs sous curatelle (488.3 : « qui par sa prodigalité, son intempérance ou son
oisiveté s’expose à tomber dans le besoin ou compromet l’exécution des obligations
familiales »).

B. Le régime juridique des incapacités d’exercice :

 La capacité est une condition de formation de contrat en relation directe avec le consentement. Si
certaines personnes sont déclarées incapables c’est parce qu’on considère quelles sont inaptes à donner
un consentement valable.
o Dans le cas de l’absence du consentement, on utilise la représentation
o Dans les autres cas, on peut en quelque sorte présumer une insuffisance qui nécessite une
assistance :
1. La représentation :

a) Le mineur non émancipé :

 Il est par principe soumis à une incapacité générale. Aussi, c’est son représentant qui
peut agir à sa place (père, mère, tuteur) et pour certains cas, le représentant doit
obtenir l’accord d’autres personnes (deuxième parent, conseil de famille, juge des
tutelles).
 Exceptions :
o 389-3CC et 450.1CC prévoit la représentation du mineur hormis « les cas dans
lesquels la loi ou l’usage, autorise les mineurs à agir d’eux mêmes ».
 Exemple législatifs : compte bancaire, testament… Limite souvent fixée
à 16 ans.
 Exemples usage : menus achats (dvd, magasine…).
o En plus de ceci, doctrine propose un critère classique : actes
conservatoires/administration/disposition.
 Actes conservatoires peuvent être effectués par le mineur
 Actes d’administration aussi.
 Actes de disposition qui peuvent entrainer de graves conséquences
économiques sont par contre interdits.
o Certains tribunaux ont adopté ce critère mais pas la Cass :
 CC 1 09/05/1972 : un mineur achète une voiture d’occasion pour une
somme modique. Son représentant demande l’annulation du contrat.
Les juges du fond acceptent car il s’agit d’un acte de disposition. CC
accepte mais substitue le motif : « parce que l’acquisition d’une
automobile entraîne des risques particuliers et réclame par conséquent
la représentation du mineur ».
 CC refuse une attitude dogmatique et de se laisser enfermer dans des
critères étroits. Volonté de conservation d’une liberté d’appréciation
pour les juges du fond.
 Avantages : possibilité de faire évoluer la solution, d’abord en fonction de l’âge et en
fonction de l’évolution des mœurs.
 Inconvénient : insécurité juridique. Face à une telle incertitude, on demande quasi
systématiquement l’accord des parents. Destruction de l’objectif de la loi qui était de
donner une certaine liberté aux mineurs proches de 18ans pour les préparer.

b) Le majeur en tutelle
 Loi de 2009 parle des majeurs protégés mais plus d’incapables majeurs. Ce texte vise
principalement à permettre une individualisation des mesures de protection.
 Frappé d’une incapacité générale. 502CC pose le principe de la nullité de plein droit de
tous les actes passés depuis l’ouverture de la tutelle. Aussi tout acte devrait être
considéré comme nul.
 Ouverture d’une brêche dans le principe en étendant la possibilité accordée par la loi
aux mineurs aux majeurs protégés.
o CC 1 03/06/1980 : Personne placée sous tutelle a recours aux services d’u
avocat à qui elle avait effectué des versements « minimes » en contrepartie
des services rendus. La tutelle levée, cette personne demande le
remboursement de la somme versée en arguant la nullité de l’accord.
o Tribunal écarte la demande et le pourvoi est formé en violation de l’article
502CC.
 o Cass pose la règle : « le principe de l’incapacité complète du majeur en tutelle
ne fait pas obstacle à ce que celui-ci puisse valablement accomplir certains
actes de la vie courante pouvant être regardés comme autorisés par l’usage »
o Règle contestable :
 Violation des dispositions légales : le droit de dérogation spécial donné
au juge devient inutile s’il existe une dérogation générale.
 Dans le cas des mineurs, le fait de les autoriser à passer des actes
usuels n’est pas dangereux car il existe une protection a posteriori. En
revanche, il n’existe aucune protection similaire pour le majeur en
tutelle.
o Avant, aucune disposition aménageant des exceptions au bénéfice de tous les
majeurs en tutelle. Seule ouverture 501CC qui prévoit que le juge peut établir
une liste de tous els actes que le tuteur pourra effectuer seul. Facilité
d’adaptation de la représentation au degré d’altération des facultés mentales.
 Aujourd’hui la loi prévoit que le majeur protégé peut passer seul des actes autorisés
par la loi ou pas l’usage. D’autre part, le juge des tutelles peut parfaitement lorsqu’il
met en place le régime de protection l’autoriser expressément à passer certains actes
seuls ou avec l’assistance du tuteur.
o Si le contrat est un contrat que le majeur peut passer seul, il ne pourra être
annulé que s’il est lésionnaire
o S’il s’agit d’un acte qu’il pouvait passer avec l’accord du tuteur et qu’il n’a pas
réclamé cet accord, l’action en nullité n’est ouverte que si l’acte est
préjudiciable.
o Si on est dans un cas de représentation obligatoire, la nullité est de plein droit

2. L’assistance
 Ici, nécessité d’être contrôlé ponctuellement, donc de mise en place d’un système d’assistance
assurée par la désignation d’un curateur qui aura pour mission de veiller sur les intérêts de
l’incapable et qui devra dans le cas d’actes importants donner son accord.
 La règle est que le majeur en curatelle ne peut faire seul aucun acte qui en cas de tutelle
réclamerait l’autorisation du juge des tutelles ou du conseil de famille. Il doit dans toutes ces
hypothèses obtenir l’accord du curateur.
o Le juge a là aussi la possibilité d’étendre ou de réduire la liste des contrats qu’exigent
l’intervention du curateur.
 Dans tous les autres cas, le majeur en curatelle peut valablement contracter seul mais là encore
des mesures de protection a posteriori existent s’il s’avère que le majeur en curatelle n’a pas su
défendre ses intérêts et que par conséquent l’acte est susceptible de lui poser préjudice :
o Rescision pour lésion
o Réduction pour excès

IV. L’objet :
 1108CC : « un objet certain qui forme la matière de l’engagement ».
 Se pose immédiatement un problème de terminologie. Deux types de formules : tantôt il est question de
l’objet du contrat, tantôt il est question de l’objet des obligations. Partant de là, certains auteurs considèrent
qu’il convient de faire une double analyse : distinction entre l’objet du contrat et l’objet des obligations.
o Exemple d’une vente mobilière : objet du contrat = opération juridique que les partie cherchent à
réaliser ie transfert de propriété // objet des obligations = chose promise ie bien contre cash
o En vérité cette distinction est contestable puisqu’en réalité l’objet du contrat tel qu’il est présenté
est totalement abstrait dans toute vente : il s’agirait du transfert de propriété qqsoit la chose
 vendue. Cette notion abstraite n’ajoute absolument rien à la notion de contrat. En réalité, ces
auteurs n’envisagent de fait que l’objet des obligations qui lui seul est concret et l’utilisation de la
formule « objet du contrat » n’est qu’une facilité de langage, un raccourci pour parler de l’objet des
obligations.
 L’objet peut être une chose matérielle ou une chose immatérielle comme par exemple une créance, un
droit.
o Si un contrat unilatéral n’a qu’un seul objet, en revanche, il y a deux objets dans les contrats
synallagmatiques puisqu’il y a un échange de prestations. Donc le prix constitue l’objet de l’une des
obligations.
 Pour vérifier si un contrat est valable, il faut analyser l’objet sous deux angles différents.
o Démarche 1 : analyse de chaque objet pour vérifier s’il satisfait aux conditions posées par le CC
o Démarche 2 : analyse comparative, cad rapprocher les deux objets afin d’en comparer la valeur, voir
si le contrat est équilibré et d’envisager dans la cas contraire si sa validité peut être remise en cause.

A. Les qualités que doit présenter l’objet :

 Les articles 1126 ss soumettent l’objet à un certain nombre de conditions cumulatives et si l’une d’elle
fait défaut, le contrat va pouvoir être annulé. La validité de l’opération va pouvoir être remise en cause.

1. Existence de l’objet
 Hypothèses d’absence d’objet sont excessivement rares. Cas prévu par 1601.1 CC : si au
moment de la vente la chose vendue ait dépéri en totalité, la vente serait nulle.
 Problème : dans un contrat de vente existe deux objets : la chose et le prix. JSP annule aussi le
contrat lorsqu’il apparaît que le prix convenu n’est pas réel, sérieux, lorsque le prix est
« tellement dérisoire qu’il doit être considéré comme inexistant ».
o Exemple : une personne cède des parts sociales. Le contrat prévoit que les frais sont à
la charge du vendeur. Une fois ces frais déduits, on se rend compte que le prix ne
représente même plus la valeur des revenus que procuraient ces parts en une seule
année. Les juges ont annulé cette opération pour « vileté de prix »² qui est en réalité
une absence d’objet. Dans ces hypothèses, les juges annulent parfois l’opération pour
« absence de cause ».

2. Détermination de l’objet :
 Idée de base est que l’objet doit être déterminé de façon suffisamment précise dans la
convention. C’est là une exigence naturelle car il faut que les parties sachent exactement à quoi
elles s’engagent. Cependant, il est certain qu’il n’est pas toujours possible de prévoir dès le
départ et de manière complète l’objet de chaque obligation (exemple : taxi).
 C’est la raison pour laquelle l’article 1129 ne réclame pas obligatoirement un objet déterminé :
il doit être « déterminable » cad qu’il suffit que le contrat contienne un certain nombre
d’indications, de précisions qui permettront la détermination de l’objet lors de l’exécution.
 De cette possibilité d’un objet simplement déterminable découle 3 conséquences :
o L’objet peut être un corps certain cad un bien individualisé ou une chose de genre qui
ne sera individualisée que lors de l’exécution du contrat
 JSP fait preuve de souplesse pour admettre la détermination de l’objet.
Exemple d’une personne qui avait acquis 1,5 Ha de terrain dans un domaine
mais sans que le contrat précise quel partie du domaine était cédé. Les juges
ont considéré que l’objet était suffisamment déterminé pour permettre de
valider l’opération.
o L’objet peut être une chose future
  Il y a de nombreux exemples qui correspondent à cette situation : achat
d’objets à fabriquer, d’immeubles à construire, cautionnement du solde d’un
compte courant.
o L’objet n’est pas seulement la chose, c’est aussi le prix.
 On retrouve par conséquent la même exigence. L’article 1591 prévoit que le
prix de la vente doit être déterminé et désigné par les parties.
 Dans certains cas, « indétermination » ie quand on ne peut pas démontrer
l’existence précise d’un accord des parties sur ce point
 Une personne vend son immeuble. En contrepartie, l’acquéreur s’engage à lui
verser une rente annuelle et s’engage également à exécuter un certain nombre
de travaux d’aménagements dans les murs. Mais dans le contrat, ne figure
aucune précision ni sur la nature ni sur le coût de ces travaux. Les juges ont
annulé cette convention pour « indétermination du prix ».
 Cela ne veut pas dire que dans toutes les conventions il soit nécessaire que le
prix soit fixé de matière précise dès la conclusion. La JSP se contente d’un prix
« déterminable » (option boursière : acquéreur devient immédiatement
propriétaire mais le prix à payer correspondra à la valeur de ces actions à la fin
du mois).
 Cependant en matière de prix déterminable, la JSP avait ajouté une condition
supplémentaire en ce sens que la détermination ultérieure du prix ne devait
pas dépendre de la volonté discrétionnaire de l’un des contractants.
 Cette jurisprudence n’était pas juridiquement fondée dans la mesure où dans
ce genre d’hypothèse le prix était quand même déterminable. Seule chose
importante : équité, protection du cocontractant. Dans ces hypothèses les
juges annulaient le contrat pour indétermination du prix. Cette jurisprudence
avait conduit à condamner les prix catalogues (commande d’un bien à
fabriquer : le véhicule sera livré 4 mois plus tard ; prix à payer sera le tarif en
vigueur à cette époque. Dans ce cas les juges annulaient la convention en
considérant que cette clause laissait la possibilité au constructeur de fixer
comme il l’entendait le prix).
 JSP était allée assez loin avec nullité dans des hypothèses plus discutables, cad
dans des hypothèses où la fixation du prix ne dépendait pas exclusivement de
la volonté de l’une des parties. JSP est particulièrement marquée à travers 3
arrêts rendus par la chambre commerciale le 11 octobre 1978 :
 Contrats de bière : conventions cadres passées entre un brasseur et le
propriétaire d’un bistrot à savoir que le brasseur fournit une aide
matérielle et financière au tenancier en contrepartie de l’engagement
de s’approvisionner exclusivement auprès de lui.
 Ces conventions étant fixées pour une assez longue durée, il était donc
impossible de fixer dès le départ le prix. Généralement était donc
inséré dans la convention une clause précisant que le prix à payer
serait le prix habituel dans la région où se situe le fonds. Le prix sera
également conforme au cours des marchandises analogues présentes
sur place.
 Malgré ces précautions, les juges ont annulé le contrat pour
indétermination de prix.
 Ces solutions ont été très critiquées par la doctrine qui soulignait leur caractère
injustifié et les conséquences économiques que pouvait avoir la solution.
  Injustifié : on est dans le cadre de conventions à application successive.
Par conséquent, il n’est pas possible de déterminer dès l’origine le prix
qui sera payé dès la signature du contrat. A la limite, comme il s’agit
d’une convention cadre, il n’était même pas nécessaire que l’on fasse
référence aux prix qui seraient pratiqués ultérieurement. C’est
uniquement pour rassurer les acquéreurs que les brasseurs inséraient
ce type de clause.
 Cette annulation est d’autant plus discutable que les patrons de bar
profitaient de l’aide matérielle et financière au moment où ils
s’installaient puis ensuite s’affranchissaient de leur propre obligation
en faisant annuler le contrat.
 Ces nombreuses critiques ont conduit la CC à revenir sur sa position à partir de
CC civ 1 : 29/11/1994 : Alcatel.
 Contrat ayant pour objet la fourniture et l’entretien d’une installation
téléphonique. Le prix de l’installation était fixé mais comme là encore
le contrat était conclu pour plusieurs années Alcatel s’était réservé la
possibilité d’augmenter le tarif de l’entretien « sur la base du tarif en
vigueur ».
 La CC va décider que 1129cc n’est pas applicable dans le cadre de la
fixation d’un prix, qu’en l’espèce le prix était parfaitement
déterminable et la casse rajoute qu’il n’était pas démontré qu’Alcatel
avait abusé de la clause du contrat qui posait problème
 Cette solution a été consacrée par l’Assemblée plénière le 1er (ou 4) Décembre
1995 : elle confirme la JSP Alcatel et en précise les conséquences :
 Lorsque le contrat donne à une partie la liberté de fixer ultérieurement
le prix, la validité de l’accord ne peut pas pour ce motif être contestée.
 Il faut ensuite vérifier comment a été appliquée la clause. S’il y a abus,
dans ce cas l’autre partie peut réclamer soit la résiliation de l’accord
soit une indemnisation.
 On peut dire que cette solution est de loin la meilleure en ce qu’elle déplace le
débat du terrain de la formation du contrat au stade de l’exécution. Le
cocontractant reste protégé puisque les sanctions sont prévues en cas d’abus
mais les intérêts de celui qui fixe le prix sont également sauvegardés puisque
s’il est de bonne foi, l’opération ne pourra pas être discutée.
 Reste une question qui n’est pas totalement résolue : cette JSP s’applique-t-
elle en matière de vente ? Certains auteurs en doute parce l’article 1591cc
réclame que le prix soit déterminé. D’autres auteurs considèrent au contraire
qu’il y a lieu d’appliquer la même solution puisqu’elle préserve les intérêts des
deux parties.

3. L’objet doit être possible et licite

 Le contrat est nul quand son objet est impossible au moment de l’échange des
consentements.
o Mais il faut pour cela une impossibilité absolue : celle à laquelle se heurterait
n’importe quel débiteur et pas seulement telle ou telle personne.
 Cas d’un artisan qui a des difficultés financière et qui accepte un vaste
marché de construction alors qu’il n’a ni les moyens humains ni les
moyens matériels de le réaliser dans els délais prévus. Ici, on n’est pas
dans le cas d’une impossibilité absolue.
o Il y a deux cas possibles :
  Impossibilité matérielle : envisageable que pour un corps certain puisque
les choses de genre sont interchangeables et la possibilité se confond
avec l’inexistence de la chose.
 Impossibilité juridique : elle tient très souvent au caractère illicite de
l’objet. L’article 1128 dispose : il n’y a que les choses qui sont dans le
commerce qui peuvent être l’objet de convention.
 Personne humaine (vente d’organe)
 Choses interdites pour des raisons de santé publique (animaux
malade et la came)
 Etat et la capacité des personnes.
 En réalité, un objet est illicite pqil contrevient à l’article 6 du code civil,
qu’il contrevient à l’ordre public ou aux bonnes mœurs. Un objet est
illicite pour les mêmes raisons que la cause du contrat peut l’être.

B. La valeur de l’objet :
 Dans un contrat, les prestations doivent-elles avoir une valeur équivalente ?

1. La lésion
 La lésion est un préjudice d’ordre pécuniaire causé à une partie, à un contractant, par le déséquilibre
des obligations au moment de la formation du contrat.
o Cette définition montre que la question de la lésion ne se pose pas dans tous les contrats. Elle
ne se pose que dans les contrats à titre onéreux. Le problème ne se pose pas non plus dans le
cas des contrats aléatoires car les parties ont accepté les risques des déséquilibres. Le domaine
de prédilection = conventions synallagmatiques + certaines conventions unilatérales (contrats
réels unilatéraux).
o Il faut commencer par souligner que le problème de la lésion a de tout temps été discuté car la
question essentielle est de savoir s’il faut exiger un équilibre et donc sanctionner largement la
lésion ou si au contraire il faut laisser les parties libres de fixer comme elles l’entendent la
valeur des prestations à fournir auquel cas la lésion ne peut être retenu que par exception.
Notre droit est marqué par l’alternance de ces 2 thèses. Selon les époques, la loi a mise en
avant l’une ou l’autre de ces conceptions. Ce débat se comprend facilement car en vérité il y a
ici affrontement entre 2 types d’arguments. La solution à retenir va nécessairement varier
selon que l’on fait une analyse juridique du problème ou selon que l’on y intègre des
considérations morales ou sociales, l’idée que le droit se doit de protéger les plus faibles et de
sanctionner ceux qui profitent de l’ignorance ou de la faiblesse de leurs cocontractants.
 Le droit actuel est le fruit d’une évolution marquée par un élargissement limité du
domaine de la lésion. Ce domaine est constitué de 3 couches de règles juridiques. Le
départ (CC) va être commun. Le législateur est en plus intervenu ponctuellement pour
ajouter de nouveaux cas de lésion. Enfin, la JSP a contribué elle aussi à cet
élargissement du nombre des cas où la lésion va être sanctionnée.

a) Le CC :
 Article 1118cc : formule générale mais délibérément restrictive : « La lésion ne vicie les
conventions que dans certains contrats ou à l’égard de certaines personnes ». Le texte
énonce une sorte de principe négatif et n’admet en fait la lésion que de façon tout à fait
exceptionnelle. L’article 1128 s’inscrit dans la logique du système qui guidé les auteurs
du cc cad dans la logique de l’autonomie de la volonté. Si on part de l’idée que personne
 n’est obligée de contracter et que les parties ont traité sur un pied d’égalité, il est naturel
qu’on les laisse fixer comme elles l’entendent la valeur de leurs prestations
réciproques. « Il n’y a pas d’autre juste prix que celui dont les parties ont convenu ».
o Considération pratique : admettre largement la légion risque de créer une
grande insécurité juridique. En effet, peut de contrats sont totalement
équilibrés. De façon classique, l’une des parties réalise une meilleure affaire que
l’autre. Aussi, si on veut maintenir une certaine sécurité des transactions, il ne
faut pas permettre à celui qui se prétend victime d’un préjudice de remettre en
cause l’accord qui a été conclu.
 Ces fondements sont larges à raison de leur irréalisme. Aussi, s’ils étaient pertinents, il
ne serait pas nécessaire d’admettre des exceptions.
o Admission de la lésion : vente immobilière où la lésion va être sanctionnée de
façon exceptionnelle puisque la loi réclame une lésion de plus des 7/12 que seul
le vendeur peut invoquer et en plus son action est soumise à de très lourdes
conditions de procédure.
o Deuxième hypothèse admise est le partage d’une succession : loi est plus souple
puisqu’elle se contente d’une lésion de plus d’un quart.
o Mineurs non émancipés (curatelle ?!) : l’exception n’est alors qu’apparente car la
lésion n’est pas en soi une cause, elle est une condition supplémentaire de la
nullité pour incapacité.

b) Les interventions législatives

 Le déclin de l’autonomie de la volonté a amené le législateur à adopter des textes qui
retiennent de nouveaux cas de lésion. Cependant, le législateur a conservé à l’esprit le
caractère exceptionnel de ces solutions. 3 textes notamment :
o Loi de 1957 sur la propriété littéraire et artistique : hypothèse selon laquelle un
auteur perçoit une rémunération forfaitaire dérisoire compte tenu du tirage. Là
encore la lésion doit être supérieure au 7/12.
o Loi de 1966 sur le prêt à intérêt qui sanctionne l’usure cad les taux d’intérêts
excessifs. On s’est inspiré de la règle existant en cas de partage : la sanction est
admise lorsque que l’intérêt pratiqué est supérieur d’un quart au taux
communément utilisé.
o Loi de 1967 sur le sauvetage maritime sur l’état de nécessité.
 Elargissement du domaine de la lésion en ce qui concerne les personnes :
o Majeurs placés sous sauvegarde de justice : ils peuvent à priori passer tous les
contrats mais s’il s’avère qu’il y a un déséquilibre, ces contrats vont pouvoir être
remis en cause.
o Majeurs en curatelle et tutelle : idem pour les actes que la majeur passe seul.

c) La JSP
 La JSP ne dispose en la matière que d’un pouvoir limité dans la mesure où elle est tenue
de respecter 1118 et qu’elle ne peut pas faire de la lésion une cause générale de nullité.
o Elle a été amenée à écarter l’argument de lésion dans de nombreux contrats. Par
exemple,
 en matière de vente mobilière
 Apport d’immeuble en société
 Contrat de bail
 Contrat de travail
 Cession de brevet
 Pour autant, la JSP a admis la nullité dans deux domaines :
 o Les honoraires des mandataires et professions libérales assimilées
 (juges se sont reconnus le pouvoir de contrôler les honoraires et de les
réduire lorsqu’il leur apparaît qu’ils sont disproportionnés par rapport au
service rendu).
 D’abord agents d’affaire puis officier ministériels, notaires, avocats... La
tendance la plus récente étend ce contrôle à toutes les professions
libérales.
 A l’origine, fondement juridique : CC : principe de la gratuité du mandat.
Le mandat rémunéré constitue donc l’exception et dès lors il était
compréhensible que les juges sanctionnent les abus. Ajd, ce fondement
est dépassé et ne peut plus être invoqué : la règle de gratuité du mandat
est devenue largement obsolète (la plupart des mandataires sont ajd des
professionnels) & au-delà des mandataires cette JSP s’applique
désormais aussi aux professions libérales donc à des personnes qui ne
sont pas des mandataires.
 La solution est ajd une simple règle d’équité maintenue par les juges.
o Les contrats « dits » aléatoires.
 Etrange de parler de lésion dans ce domaine. La particularité de ces
contrats est de reposer sur un aléa cad sur un évènement futur et
incertain. Conséquences :
 Impossible de comparer valeur des prestations au moment de la
conclusion du contrat
 L’aléa représente un risque de déséquilibre qui a été voulu et
accepté
 Donc la règle en la matière est que l’aléa chasse la lésion.
 Malgré tout la JSP est intervenue dans le cas particulier des ventes
immobilières moyennant le versement d’une rente viagère.
 Les juges acceptent de contrôler ces contrats lorsque les
circonstances leur donnent le moyen de déterminer la valeur des
obligations soumises à aléa.
o Constatation pour les juges que le montant de la rente
versée par l’acquéreur était simple égal à la valeur des
intérêts qu’aurait rapporté le placement de la maison.
Les juges ont observés que le vendeur avait perdu la
propriété du bien sans obtenir de contrepartie
o L’acquéreur avait loué le bien ainsi acheté et la rente
était d’un montant inférieur à celui du loyer.
 Dans ces circonstances particulières, ont est dans el cas de faux contrats
aléatoires. Normalement chacune des parties prend un risque. Or dans
ces hypothèses l’acquéreur ne prend aucun risque : qqsoit la durée du
vie du vendeur, il lui baise la gueule. Dès lors si on écarte de cette
qualification de contrat aléatoire, on est en présence d’une vente
d’immeuble, auquel cas le CC admet la lésion.
 Les juges peuvent, pour annuler ce type de convention, se baser sur
l’absence de prix réel et sérieux aka absence de prix et sur l’absence
d’aléa qui constitue une absence de cause.

d) Le régime juridique de la lésion :

 Etude du régime juridique montre une juxtaposition d’une série de cas particuliers qui se
sont ajoutés au fil du temps. Dès lors, il est difficile d’élaborer une théorie générale de la
 lésion, difficile de trouver des points communs entre ces différentes hypothèses. Il existe
malgré tout trois questions qui déterminent ce régime juridique ;
o A quelle date faut-il se placer pour apprécier la lésion ?
o A partir de quel seuil doit-on admettre l’existence d’une lésion ?
o Quelles sanctions sont prises ?

(1) Le moment de l’appréciation

 Le CC traite le problème pour les deux types de contrat ou la lésion est admise.
o 1675CC : « Il faut estimer l’immeuble selon son état et sa valeur le jour de
la vente ».
o 890CC : « On estime les objets selon leur valeur à l’époque du partage ».
 La JSP a généralisé la règle en posant pour principe que l’existence de la légion
doit s’apprécier au moment de la formation du contrat. En d’autres termes, il droit
s’agir d’un déséquilibre initial, existant au moment de l’accord de volonté et non
pas d’un déséquilibre survenu en cours d’exécution (lésion vs imprévision).
o Dans le cas d’une promesse unilatérale de vente, l’existence ou non d’une
lésion doit s’apprécier au moment de levée de l’option, puisque c’est à
cette date que le contrat est conclu.
 La règle connaît une exception :
o Loi de 1957 (droits d’auteur) : la lésion s’apprécie au moment où le juge
est saisi de la demande. Exception logique dans la mesure où on compare
une rémunération forfaitaire et le produit d’une œuvre.

(2) LE taux de la lésion :

 Il y a en réalité deux méthodes possibles :
o Fixer un taux mathématique de lésion, le rôle du juge étant de vérifier si ce
taux est atteint ou non. Ce taux est variable (7/12 immeubles, ¼ dans le
cas des partages, TI).
o Laisser le juge libre d’apprécier si le déséquilibre est suffisant pour justifier
une sanction : c’est le système pour les incapables, le contrôle des
honoraires.

(3) La sanction :
 Le CC prévoit comme sanction de la lésion la rescision du contrat : forme de nullité
relative qui obéit à quelques règles particulières par exemple :
o Nullité relative, prescription 5 ans
o Rescision, prescription 2 ans préfixe (pas possible à suspendre ni
interrompre)
 Disparition rétroactive du contrat, sanction violence
 Les auteurs du CC ont essayé d’éviter que l’on aboutisse à un tel résultat et donc
ont mis en place un mécanisme qui permet d’empêcher la disparition de l’accord.
o Ce mécanisme s’appelle le rachat de la lésion. L’acquéreur pourra éviter
d’avoir à restituer l’immeuble s’il accepte de payer au vendeur le
supplément du juste prix, cad tout simplement un complément de prix.
Pour l’inciter à utiliser ce droit, la loi lui permet de ne pas au final régler la
valeur réelle du bien puisqu’elle permet à l’acquéreur de payer ce
supplément sous la déduction du 10e du prix total.
o Ce mécanisme est plus équilibré que la lésion : chaque fois qu’ils en ont le
pouvoir, les juges préfèrent opter pour la révision judiciaire.

  Malgré l’élargissement du domaine de la lésion, le système actuel est juridiquement assez peut cohérent.
o D’un coté, on conserve un principe restrictif dont tout le monde s’accorde à reconnaitre qu’il n’a pas de
bon fondement
o D’u autre coté, on a multiplié les exceptions sans que le résultat final soit vraiment satisfaisant car de très
nombreux contrats ne peuvent pas être contestés en cas de lésion.
 Faut-il réformer le système ?
o Ceux qui refusent une telle évolution insiste sur l’instabilité qui résulterait d’une admission trop large
de la lésion : peu de contrats sont vraiment équilibrés.
o On peut se demander si une réforme est encore nécessaire :
 Le premier tient au fait que le législateur plutôt que d’avoir à sanctionner de nouveaux cas de
lésions s’attache ajd à la prévenir, à éviter que de tel déséquilibres interviennent.
 Rachat de fonds de commerce : domaine dans lequel l’acquéreur peut avoir des
difficultés à apprécier le prix réclamé par le vendeur. Donc on constatait de nombreux
cas de déséquilibres. Pour éviter ceci, le législateur a imposé au vendeur de fournir à
peine de nullité les montants de ces CA et de ses bénéfices au cours des 3 dernières
années.
 Le second est lié à art. 1118 : empêche de sanctionner plus largement la lésion. Mais moyens
détournés de sanctionner plus largement la lésion (erreur sur la valeur lorsque dol ; absence de
cause).

V. La cause :
 1131 à 1133CC : « L’obligation sans cause ou sur une fausse cause ou une sur une cause illicite ne peut
avoir aucun effet » 1132 règle un problème de preuve et 1133 indique quand la cause est illicite.
 Aucune de ses dispositions ne définit ce qu’est la cause. En règle générale, l’absence de définition légale
ne soulève pas de problèmes particuliers dans la mesure ou doctrine et JSP arrivent facilement à se mettre
d’accord. Ce n’est pas le cas ici : la cause a donné lieu à es controverses inépuisables et elle reste pour une
part l’une des théories les plus obscures/incertaines du CC.
o Querelles anticausalistes : querelles apaisées
 Un point sur lequel tout le monde s’accorde : impossibilité de retenir une conception uniforme de la
cause.
 La cause est le pourquoi de l’accord de volonté : il s’agit de rechercher les raisons pour lesquelles les
parties ont accepté de s’engager. Il peut y avoir deux niveaux d’analyse :
o Analyse objective mais superficielle : rechercher ce que l’on appelle la cause première : exemple de
la vente d’un véhicule. Si on s’en tient à cette cause première, la cause de la vente est la volonté
pour le vendeur d’obtenir le prix, pour l’acquéreur : recevoir le bien.
o Analyse subjective : On peut aller plus loin et rechercher les motifs plus personnels à l’origine de
l’engagement. On peut découvrir que le vendeur a payé son véhicule pour payer une dette…
 Il est généralement admis qu’il faut utiliser une conception hybride de la cause. Aussi, comment concilier
les deux ?La réponse découle de ce qu la notion joue un double rôle en matière contractuelle :
o elle est un élément qui permet de justifier l’existence de l’obligation : on utilise alors la notion
objective pour déterminer la cause
o La cause est également un élément de moralisation des contrats : Doit permettre de sanctionner ce
qui est illicite : on utilise alors la deuxième méthode, la conception subjective qui permet de
découvrir la cause du contrat et non plus la cause de l’obligation.

A. L’examen de la cause de l’obligation :

 Pour comprendre les dispositions du CC, il faut repartir des règles de base : l’autonomie de la volonté.
o Elle pose pour règle que l’individu doit être libre de contracter, de s’obliger. Dans cette perspective,
il ne doit pas avoir à s’expliquer sur les raisons qui l’ont amené à le faire.
o Pour que cette idée soit respectée, il faut absolument limiter le contrôle des juges qui ne doivent pas
avoir à se préoccuper des motifs personnels qui sont à l’origine de l’adhésion du contrat. Cela
explique que les rédacteurs du code civil n’aient retenu qu’une conception abstraite de la cause.
Dans la conception abstraite, la notion de cause n’est pas identique dans tous les contrats : le terme
a plusieurs sens.
i. Dans les contrats synallagmatiques, la cause de l’obligation de chaque partie réside dans
l’obligation de l’autre. Par exemple, si le vendeur accepte de se dessaisir du bien, c’est pour
toucher le prix ; et vice versa.
ii. Dans les contrats réels unilatéraux, la cause ne peut pas être recherchée dans le contrat lui-
même ; on va donc la chercher dans ce qui a précédé le contrat, cad la remise antérieure de
la chose.
iii. Dans les contrats à titre gratuit, la cause est tout simplement l’intention libérale
o Dans tous les cas, il n’y a aucune recherche de psychologie individuelle : la cause est toujours une
donnée abstraite, elle est toujours la même pour un même type de contrat. Cette cause est une
donnée objective, puisqu’un simple examen du contrat suffit à la révéler.

1. La controverse en doctrine :
 La théorie classique a été durement combattue par les anti causalistes et le reproche principal
fait à cette théorie classique est de constituer une conception inutile. Dès lors, cete manière de
définir la cause serait sans intérêt , sans utilité, puisque les mêmes résulta pourraient être
atteints en utilisant d’autre notions.

a) L’absence de cause :
 Les anti causalistes prétendent que l’absence de cause n’a aucune utilité :
o Dans les contrats à titre synallagmatique, on considère que chaque obligation a un
objet qui sert à l’autre obligation. Dès lors, si l’une des obligations est sans cause,
c’est que l’autre n’a pas d’objet et l’absence d’objet permet déjà la nullité.
o Dans les contrats unilatéraux : si la chose n’est pas remise, le contrat est sans
objet. Aussi, il est inutile de recourir à la théorie de la cause.
o Dans les contrats à titre gratuit : la cause est définie comme l’intention libérale ;
pour qu’il y ait absence de cause, il faut qu’il y ait absence d’intention libérale.
Mais cela se ramènerait à une absence de consentement.
 Selon les anti causalistes, l’absence de cause fait double emploi soit avec l’objet soit avec
le consentement.

b) La cause illicite :
 Avec la théorie classique, cette idée de cause illicite est inconcevable dans certains
contrats, par exemple dans les contrats à titre gratuit car seuls alors peuvent être illicites
les motifs particuliers, personnels, qui ont incité une personne à faire une donation.
 Dans les autres contrats, la cause est inutile puisqu’elle se confond avec l’objet illicite :
o Lorsqu’une personne vend une chose hors du commerce, l’objet de l’obligation
est illicite : cela suffit à annuler le contrat sans qu’il soit nécessaire d’ajouter que
la cause de l’obligation est aussi illicite.
 Pour les anti causalistes, la cause illicite ne sert absolument à rien.
 Les critiques dans anti causalistes ne sont pas toujours inexactes mais elles sont
excessives.
o Il est vrai que dans els contrats réels unilatéraux et dans les contrats à titre
gratuit, la cause abstraite ne sert absolument à rien. Il est exact alors que
 l’absence de cause se confonde avec l’absence de cause ou avec l’absence de
consentement.
o Par contre, il est faut d’affirmer que la notion de cause ne joue aucun rôle dans
les autres contrats car elle et elle seule permet de justifier la nullité.

2. Utilité de la théorie classique de la cause

 La théorie classique présente un intérêt principalement dans les contrats synallagmatiques : la
JSP l’utilise toujours pour justifier l’annulation. Blablabla. En effet, dans de tels contrats, il existe
au moins deux obligations : chacune a un objet. Si un des objets est illicite, il est logique que
l’obligation correspondante soit nulle mais l’autre l’obligation a un objet valable. Dans ce cas,
seule la théorie de la cause permet de justifier la disparition de l’accord.
 Dans les contrats synallagmatiques, la cause doit être définie comme la contrepartie.
o Dès lors, lorsque la contrepartie existe réellement, autrement dit chaque fois que les
contractants échangent des avantages appréciables, la cause existe, est présente et le
contrat, a priori, est valable.
 Pour le vérifier, le juge procède à une analyse purement objective : il se borne à
rechercher si chaque obligation à une contrepartie et doit évidemment annuler
le contrat pour absence de cause s’il considère que cette contrepartie n’existe
pas.
 La nullité pour absence de cause se justifie naturellement en cas d’absence
totale de cause, lorsque la contrepartie n’existe pas : il s’agit d’une hypothèse
rare car elle suppose l’absence d’objet d’une des obligations.
 Aussi, conception bcp plus souple de l’absence de cause : les tribunaux
admettent la nullité du contrat dans des hypothèses d’absence partielle de cause
ie dans des situations où la contrepartie existe mais où celle-ci apparaît dérisoire
par rapport à la prestation fournie par le cocontractant.
 CCass 1er 10/10/1962 : une personne gagne un procès et obtient la
condamnation de son adversaire à lui verser une somme de 90kF
indemnités. Le créancier craignait des difficultés pour recouvrer cash : il
passe donc un contrat avec un agent d’affaires à qui il avait promis une
rémunération correspondant à 15% du montant récupéré. En fait, le
débiteur avait très facilement exécuté la décision de justice. Les juges
ont annulé l’accord pour absence de cause ; dans cette affaire, une
contrepartie existe, l’agent d’affaire a fait une mission, il l’a remplie mais
son travail était dérisoire par rapport à l’importance de la rémunération
et cela explique la nullité pour absence de cause. La contrepartie était si
dérisoire qu’elle pouvait être considérée comme inexistante.
 La JSP utilise cette notion dans les hypothèses de contrats supposés aléatoires
mais où l’aléa n’existe pas vraiment. Les juges ont annulé l’accord pour absence
de cause (en l’occurrence d’aléa).
 Les juges ont aussi tendance à admettre la nullité dans des cas extrêmes de
lésion : c’est bien un déséquilibre du contrat que les juges sanctionnent. Mais
uniquement dans les cas extrêmes : c’est une contrepartie dérisoire, qu’on peut
considérer comme inexistante qui doit être sanctionnée.
 La JSP a admis une deuxième extension de la notion d’absence de cause : elle
accepte également de sanctionner les opérations dans lesquelles la contrepartie
est inutile objectivement, des hypothèses où la contrepartie existe, n’est pas
dérisoire, mais objectivement ne sert à rien : cas des conventions passées avec
les généalogistes
  Une personne décède, un notaire est chargé de la succession mais il
ignore les héritiers. Il demande à un généalogiste de les rechercher. Le
généalogiste les retrouve et leur fait signer une convention selon
laquelle en contrepartie d’une rémunération, il leur révèle l’existence de
la succession.
 CCass accepte de remettre en cause ce type de contrat lorsque « le
bénéficiaire aurait pu normalement avoir connaissance de sa qualité
d’héritier sans l’intervention du généalogiste ». Dans ce cas, la sanction
retenue n’est pas nécessairement la nullité de l’opération. CCass 1er :
05/05/1998 : Réduction de la rémunération lorsque « les honoraires
paraissent exagérés au regard du service rendu ».
o Il faut ajouter que la théorie classique, s’il elle est appliquée principalement dans les
contrats synallagmatiques, est utilisée pour certains contrats unilatéraux :
 Hypothèse est celle où une personne prend l’engagement de verser une certaine
somme croyant ainsi éteindre une dette qu’elle a à l’égard du bénéficiaire. La
cause de son engagement est ici la dette préexistante. Si cette dette n’existe pas,
l’accord va pouvoir être annulé pour absence de cause ou plus précisément pour
fausse cause.
 Idem pour le cas du propriétaire d’un opéra qui accepte de rembourser du
matériel à un artiste à cause d’un incendie puisqu’il pensait en être tenu
légalement.

3. La preuve :
 Ou bien on considère que la créancier doit obtenir que l’engagement dont il se prévaut est un
condition suffisante ou bien il estime qu’il appartient au débiteur de démontrer que
l’engagement qu’on lui oppose est sans cause.
o Dans les contrats synallagmatiques, la question n’est pas très importante dans la mesure
où la constatation de l’existence ou de l’absence de cause résulte d’une simple analyse
objective du contrat. Il suffit de consulter l’accord pour voir si une contrepartie réelle et
sérieuse existe.
o En revanche, le problème de la preuve devient important dans d’autres cas :
 Créancier possède un titre qui mentionne la cause de l’engagement : le débiteur
s’oblige à payer 1000$ en remboursement du prêt que lui a accordé l’autre
partie. Dans ce cas, l’acte fait preuve en lui-même de l’existence de la cause. Par
conséquent, c’est au débiteur qui contesterait l’existence de la cause de le
démontrer. Mais comme il conteste alors un écrit, en application de 1341CC, il
ne peut le faire que par un autre écrit.
 Créancier possède un titre mais qui ne mentionne pas la cause de l’obligation. Le
débiteur s’engage simplement à payer telle somme au créancier. On est en
présence d’un billet non causé ; dans ce cas, on applique 1132CC (« la
convention n’est pas moins valable quoi que la cause ne soit pas exprimée ») 2
conséquences
 Dans le billet non causé, l’existence de la cause est présumée ; cela
explique que le créancier n’a pas à prouver la cause pour laquelle le
débiteur s’est engagé.
 Mais comme il n’y a pas d’écrit, le débiteur peut shooter la présomption
par tout moyen.*
B. La notion moderne : la cause du contrat :
 Pour comprendre cette notion, il faut repartir de la conception classique : celle-ci n’est pas inutile
puisqu’elle permet de justifier la remise en cause de certains contrats. Cependant, elle est insuffisante et
cela se vérifie surtout au regard de la troisième cause de nullité que vise 1131 cad la cause illicite. En
effet, si on utilise la théorie classique, le contrat ne peut être annulé pour cause illicite que si l’une des
obligations a un objet illicite.
o Par exemple, la vente d’un cercle de jeu non autorisé : l’objet du vendeur est illicite, celui de
l’acquéreur ne l’est pas et donc c’est bien al théorie della cause qui va justifier l’annulation de la
convention.
o <> : vente d’un immeuble dans laquelle l’acquéreur veut installer un cercle de jeux. Accord crée
deux obligations dont les objets sont licites. C’est donc insuffisant pour une annulation dans le
cadre de la théorie classique.
 Aussi, à la notion classique de cause, va s’ajouter la conception moderne de la cause (aim : moralisation
des contrats).
o La cause classique a pour particularité d’être une cause abstraite, objective, technique ; la notion
moderne va beaucoup plus loin : elle ne s’en tient pas au but immédiat poursuivi par chacune
des parties contractantes : elle recherche, s’attache, aux raisons personnelles qui sont à l’origine
de l’acte. Autrement dit, la notion moderne est concrète, subjective, individuelle.
o L’objectif de la théorie moderne est de permettre l’annulation de contrats qui sont
objectivement réguliers mais qui sont subjectivement déterminés par la recherche d’une fin
illicite.
 Deux questions se posent :
o Quel est son critère ?
o Domaine d’application ?
 Article 1133 : « Cause est illicite quand elle est prohibée par la loi, quand elle est contraire aux bonnes
mœurs ou à l’ordre public » La cause est illicite pour les mêmes raisons qu’un objet est illicite.
 La cause moderne joue-t-elle un rôle dans tous les types de conventions :
o Dans les contrats synallagmatiques : tous les contrats qui concernent les maisons de jeux
peuvent être atteintsd
o Dans les contrats à titre gratuit : libéralités peuvent être annulées pour cause illicite
o Dans les contrats réels : lorsqu’une personne emprunte de l’argent à des fins illicites, la cause
moderne peut jouer.
 Ces exemples expliquent pourquoi a été crée la théorie moderne de la cause : il s’agit de permettre un
contrôle judiciaire et une sanction des contrats dans lesquels les parties suivent un but illicite.
 Le juge joue ici un rôle important puisqu’il ne se borne pas à une analyse du contrat : il cherche les
motifs concrets.
 Difficulté de mise en œuvre

C. Les conditions de d’annulation pour cause illicite :

 Les raisons personnelles qui ont conduit à la conclusion du contrat sont multiples et n’ont pas la même
importance. Il existe parmi ces raisons des motifs accessoires, secondaires, qui n’ont pas à être retenu,
qui peuvent être écartés car ils n’ont pas été le moteur de la décision. Par conséquent, seul mérite le
qualificatif de cause le motif déterminant. La JSP le présente en parlant de cause impulsive et
déterminante.
o En pratique, on se rend compte que les juges simplifient à l’extrême l’analyse. Dès lors qu’ils
découvrent un motif illicite, ils vont le qualifier de déterminant ce qui est une attitude assez
éloignée du schéma théorique mais qui est finalement une attitude pratique justifiée dans la
mesure où le juge ne peut pas se livrer à des investigations illusoires. Quand il s’agit d’un contrat
 à titre gratuit, la JSP s’est toujours contenté de la découverte d’un motif illicite pour annuler le
contrat
o Quand il s’agit d’un contrat à titre onéreux, la CCass posait traditionnellement une condition
supplémentaire : elle réclamait que le but illicite ou immoral soit entré « dans le champ
contractuel » : il ne suffisait pas alors que l’une des parties ait été guidée par un motif illicite ; il
fallait en plus que ce motif ait été connu du cocontractant.
 Pourquoi cette exigence : les juges cherchaient de la sorte à protéger le cocontractant de
bonne foi. Il fallait le mettre à l’abri d’une remise en cause du contrat chaque fois que ce
contractant était resté totalement étranger du motif illicite qui avait amené l’autre à
contracter.
 En effet, la nullité pour cause illicite est une nullité absolue, qui peut être réclamée par
les deux parties, y compris par celui qui a poursuivi une fin illicite. Aussi il paraissait
anormal que dans ce cas la nullité puisse être prononcée.
 Exemple d’un prêt : l’emprunteur réalise l’opération pour satisfaire un but
illicite. Le prêteur n’en sait rien. Il serait illogique qu’ensuite l’emprunteur puisse
obtenir l’annulation.
 Cette solution présentait cependant un inconvénient majeur : certes elle protégeait
l’autre partie dans le cas où celle-ci était défendeur à l’action mais la règle se retournait
contre elle lorsque c’est elle qui voulait l’annulation.
 Civ.1ere 04/01/1956 : Au départ, location d’un immeuble. Bailleur découvre par
la suite que le locataire a installé dans les locaux un bordel et demande
l’annulation du bail pour cause illicite. Les juges rejettent la demande car
c’étaient des habitués du bordel. En effet, le bailleur n’avait pas connaissance de
la cause illicite au départ.
 Cette JSP a été abondamment critiquée par la doctrine qui soulignait à juste titre
le caractère illogique du résultat auquel conduisait une règle qui se voulait
protectrice
o Revirement Civ. 1er 07/10/1998 : « Un contrat peut être annulé pour cause illicite ou immoral
même lorsque l’une des parties n’a pas eu connaissance du caractère illicite ou immoral du motif
déterminant de la conclusion du contrat ».
 La condition de connaissance est abandonnée.
 On protège désormais le contractant de bonne foi lorsqu’il entend réclamer l’annulation
mais pas l’inverse. Mais que va-t-il se passer dans les autres cas.
 La première chose, c’est que la CCass ne fait pas de distinction selon le
demandeur : elle semble applicable en toute hypothèse
 Peut être y-a-t-il une solution pour protéger tt le monde : cette solution
consisterait tout simplement à refuser la nullité lorsque le demandeur est celui
qui a été animé par l’objet illicite sans que l’autre partie le sache. Ce refus de la
nullité s’analyserait comme la sanction de son attitude.
 Preuve de la cause illicite :
o La seule existence de l’obligation fait présumer qu’elle a une cause licite. C’est au demandeur en
nullité ou au débiteur poursuivi en exécution de prouver le caractère illicite de la cause.
o Curieusement, la JSP faisait une distinction selon la nature du contrat ;
 dans les contrats à titre onéreux, la preuve a toujours été libre.
 dans les contrats à titre gratuit, la JSP a appliqué le système de la preuve intrinsèque :
elle exige que la preuve du caractère illicite résulte des termes même du contrat
 L’explication qui en était donnée était qu’on ne voulait pas que les juges se
livrent à des investigations hasardeuses.
  Ce système était doublement critiquable : à quoi sert-il d’adopter une condition
subjective et de réclamer parallèlement une preuve objective & Système ne
permettait pas l’annulation de donations pour causes illicites.
 Système était en fait utile pour éviter l’annulation de donations faites pour des
enfants adultérins. A partir du moment du moment où la loi sur la filiation est
passée, cette JSP ne servait plus à rien. Donc a priori la preuve doit pouvoir se
faire par tout moyen.

Chapitre 2 : Les impératifs sociaux :

 L’efficacité du contrat ne dépend pas toujours uniquement des 4 conditions de 1108. Ce n’est pas
seulement un mécanisme individuel, il est un fait social qui intéresse d’autres personnes, soit
individuellement soit en groupe lorsque le contrat concerne l’ensemble de la société.
 La formule « impératifs sociaux » prend en compte les intérêts autres ceux des parties. il s’agit là encore de
conditions réclamées par les textes. Le qualificatif « social » ne sert qu’à montrer la finalité de ces textes.
 Attrait à
o Contenu du contrat
o Forme du contrat

I. L’ordre public et les bonnes mœurs : 6 CC :

 6 CC : « on ne peut déroger par des conventions particulières aux lois qui intéressent l’ordre public et les
bonnes mœurs ».
 Il s’agit d’une sorte de condition négative de formation des contrats : Art.6 constitue une exception au
principe de la liberté contractuelle qui voudrait que les parties puissent mettre ce qu’elles veulent dans le
contrat. Comme il s’agit d’une exception, il faut la définir de la manière la plus précise possible. Il paraît
logique d’autre part que celle-ci ait un domine d’application restreint.
 L’analyse de la notion d’ordre public ne permet pas de vérifier ce double postulat : elle montre en fait
l’imprécision de la notion et elle démontre aussi un champ d’application de plus en plus vaste.

A. La notion d’ordre public :

 Notion est difficulté à saisir car elle ne se laisse pas enfermer dans une définition précise ; il est
impossible d’énumérer les textes qui sont moches. Les règles d’ordre public sont extrêmement
nombreuses, diversifiées, spécialisées. Il faut donc se contenter d’approcher la notion.
 Distinction entre deux catégories de textes :
o Lois interprétatives, supplétives de volonté : lois ont pour particularité d’adopter des règles
facultatives.
o Lois impératives : à caractère obligatoire ; ce sont des lois d’ordre public.
 Planiol : Loi est d’ordre public parce qu’elle est inspirée par une considération d’intérêt général qui se
trouverait compromise si les particuliers étaient libres d’empêcher l’application de la loi.
 La notion d’ordre public traduit une suprématie de la société sur l’individu, d’une suprématie de
certaines règles légales protégeant les IGs sur les règles conventionnelles inspirées de certains intérêts
particuliers.
 Il est artificiel de distinguer OP et bonne mœurs : il n’existe pas de différence de nature : le concept de
bonnes mœurs est le respect de règles morales en raison de leur valeur sociale. On peut ainsi dire que
les bonnes mœurs font partie intégrante de l’OP. Par soucis de simplification, on évoque l’IG ; en réalité,
la notion d’OP est si diversifiée qu’en réalité, il faudrait parler d’intérêts généraux.
1. Les sources de l’OP
 Qui a la compétence pour déterminer le contenu de l’OP ?
o A lire l’article 6, seul le législateur pourrait le faire. En vérité, le texte n’a jamais été suivi
à la lettre : conception bcp trop restrictive qui interdirait le prononcé de la nullité lors
même que l’IG a été atteint dès lors qu’il n’existerait pas de texte.
o Il y a un argument pour écarter une application littérale : 1133 CC admet l’existence
d’une cause illicite lorsqu’elle est interdite par la loi mais aussi lorsqu’elle est contraire à
l’OP et aux bonnes mœurs. Tout atteinte à l’OP est donc sanctionnable.
 2 sources d’OP et 3 situations possibles :
o OP Législatif aka OP textuel aka le législateur lui-même déclare le caractère d’OP
 Emploie directement la formule
 Interdit telle ou telle disposition
 Annulation de toute disposition qui dérogerait au texte.
o OP virtuel : législatif puisque disposition légale mais judiciaire puisque juge consacre
caractère OP.
 Le législateur ne précise rien : la lecture de la loi ne permet pas de savoir si une
règle est où non impérative.
 Cela n’empêche pas le juge de la considérer d’OP s’il considère que la notion
d’OP est en cause.
o OP judiciaire : Le juge annule une convention alors même qu’il n’y a aucun texte :
 Apport est vérifiable essentiellement en matière de bonnes mœurs.
 Il n’existe, hors dispositions pénales, que peu de textes en la matière. Ce sont les
juges qui ont mission de dire ce qui est moral et ce qui ne l’est pas.
 Cette diversité des sources explique la diversité des caractères.

2. Les caractères de l’OP :

 Souplesse de la notion :
o Résulte du fait que les intérêts généraux sont multiples : la notion n’est pas cantonnée
dans un domaine spécial : elle est suffisamment large pour intervenir dans tous les
contrats.
 Variabilité de la notion :
o Notion d’OP change énormément selon les époques : elle dépend tout simplement des
conceptions politiques, économiques, sociales.
o La doctrine, en générale, a tendance à faire une distinction selon la source de l’OP
 OP judiciaire, conservateur, statique
 OP législatif, inspiration dynamique, novatrice
o Observation est pertinente mais elle doit être nuancée.
 Elle pourrait laisser croire qu’il existe un groupe de règles totalement figées et
une autre groupe qui lui seul évoluerait. En
 En réalité, sur le long terme, on a assisté à une double évolution en sens
opposé : l’ordre public judiciaire et spécialement la notion de bonnes mœurs a
évolué sur le chemin d’une moindre sévérité.
 Assurance vie : pendant très longtemps, un tel contrat était considéré
comme immoral.
 Courtage matrimonial : contrat était auparavant considéré comme
immoral.
 Parallèlement, l’ordre public législatif a régulièrement vu son domaine s’étendre
au détriment de la liberté contractuelle.
 De plus en plus souvent les intérêts des particuliers doivent s’incliner
devant les intérêts de groupes.
  En réalité, on assiste à une double évolution en sens opposé mais qui n’a pas la
même portée.
o Il existe en fait deux types d’ordre public qui sont apparus successivement. Il s’agissait
purement et simplement d’interdire que par des contrats les parties puissent revenir à
des pratiques ante révolution. Le texte avait une visée politique. Eric Dott est vidé. Eric
Dott est vidé. Eric Dott est vidé. Il s’agissait également d’assurer le respect de règles
morales traditionnelles. Cet ordre public existe toujours aujourd’hui mais sa portée est
restreinte.
 A la fin du XIX, l’Etat a commencé à devenir interventionniste, à intervenir dans
le domaine économique et social. Le champ d’application de l’Art. 6 s’est alors
considérablement développé.
 Tu vas mourir d’une colliusion intestinale ; le virus H1N1 va muter avec le virus
de la grippe intestinale.
 Les auteurs du CC étaient profondément attachés à l’autonomie de la volonté,
par conséquent à la liberté contractuelle. L’idée était qu’il fallait limiter au
maximum les entraves à cette liberté. En ce sens, la limite de l’ordre public ne
pouvait être qu’exceptionnelle. De façon générale, elle l’est restée sur les deux
visées.

a) L’ordre public classique, politique:

 Empêche la remise en cause de 3 bases de la société :
o L’organisation de l’Etat
o Le statut de la famille
o La liberté individuelle.
 La défense de l’Etat et des PP :
o Protection des lois constitutionnelles interdit les conventions en matière de vote.
o Protection de la loi fiscale, qui sanctionne la dissimulation d’une partie du prix de
vente.
o Protection de la loi pénale : interdiction de l’assurance contre les PV
 La structure de la famille :
o Art. 1388 CC : interdit de déroger aux droits et obligations qui résultent du
mariage ; aux règles de l’autorité parentale ; aux règles de l’administration légale
et de la tutelle.
o Ceci explique qu’un divorce par consentement mutuel n’a de valeur qu’à partir
de l’homologation judiciaire.
 La liberté individuelle :
o La défense de la liberté par exemple interdit les expériences sur le corps humain
malgré le consentement du patient lorsque celle-ci ne présente aucun intérêt
pour lui.

b) L’ordre public moral :

 Il s’agit d’assurer le respect des bonnes mœurs : la notion n’est pas définie dans le texte,
ce qui laisse un grand pouvoir d’appréciation au juge. Il y a deux attitudes envisageables :
o Façon empirique : le juge doit tenir compte de l’évolution des mœurs, compte
tenu des circonstances de temps et de lieu
o Façon idéaliste, rigoureuse : le juge est en quelque sorte le gardien des valeurs
morales traditionnelles et qu’il doit en ce sens absolument veiller au respect des
principes.
 Remarques :
o 1ere technique : le texte vise le respect des bonnes mœurs
 o 2e technique : négation de l’évolution de la société.
o Solution est donc dans une approche intermédiaire.
 Nowadays, la notion de bonnes mœurs n’est plus cantonnée que dans deux domaines :
o GAN-G
o Les conventions tendant à la réalisation d’un gain immoral
 C’est le problème du jeu qui se trouve posé. Art. 1965 CC interdit au
gagnant d’agir en payement contre le perdant.
 Aussi la JSP utilisait cette disposition pour annuler toutes les conventions
qui tendaient à favoriser le jeu. Naturellement, elle invoquait également
un texte pour interdire toutes les demandes consécutives aux jeux.
 CCass a été amenée à nuancer sa position à partir de deux arrêts Civ.1
04/05/1976 ; Mxte 14/03/1980.
 Dans le premier cas, il s’agissait en fait de deux personnes qui
avaient acheté ensemble un ticket PMU. Le ticket était gagnant ;
le porteur du ticket s’opposait à la demande de l’autre en se
réfugiant derrière 1965CC.
 Dans le deuxième cas, casino à qui un client avait remis un
chèque sans provision et qui exerçait une action en paiement.
 Ces deux arrêts vont admettre les actions engagées en usant de
la même motivation : l’action était possible pqil s’agit d’un jeu
autorisé par la loi et réglementé par les PP.
 RQs :
 Cette nouvelle JSP ne concerne que les jeux autorisés
 Le critère de la moralité devient ici la légalité. En d’autres
termes, le jeu est moral quand Sarkozy construit sa douche
o Conventions tenant à la morale sexuelle :
 JSP appréciation relativement libérale, qui tient compte de l’évolution
des mœurs
 Pendant très longtemps, la CCass a opéré en ce domaine une distinction.
Lorsque la donation avait pour but la continuation, la reprise ou la
rémunération des rapports, elle était annulée comme contraire aux
bonnes mœurs
 En revanche, quand il s’agissait d’indemniser la concubine du fait de la
rupture, juges validaient l’opération.
 Civ.1er 03/02/1999 : pose pour règle que n’est pas contraire aux bonnes
mœurs la cause la cause de la libéralité dont l’auteur entend maintenir la
relation adultère qu’il entretient avec le bénéficiaire. Confirmation Ass
29/10/2004.
 On peut tirer un enseignement de l’étude de l’OP classique : finalement, l’OP politique et
moral a pour objectif d’assurer le respect de grands principes, de principes supérieurs de
civilisation.
o Système exceptionnel : procède par voie d’interdiction.

c) Ordre public économique :

 Cet OP est apparu à l’époque contemporaine : pas complètement absent dans le CC mais
ses applications sont limitées. D’autre part, son seul objectif était de faire respecter les
principes de libéralisme. Peu à peu, l’A2V a montré ses limites. Dès, lors, l’Etat s’est mis à
intervenir pour gommer les conséquences ABUSIVES du libéralisme.
 Cette fois, il ne s’agit plus d’interdire, de favoriser le libéralisme mais de fixer d’autorité
le contenu de certains contrats.
 C’est sous cet aspect que la liberté contractuelle est la plus atteinte, connaît le plus de
dérogations. Cet ordre public moderne poursuit un double but. Il est un facteur
d’organisation des échanges (ordre public de direction) et un facteur d’évolution sociale
(ordre public de protection).

(1) La distinction :
 Ordre public de direction tend à régir directement les relations économiques.
L’Etat à travers ses organes va fixer de nombreuses orientations à l’économie
nationale et des règles vont être posées pour éliminer des contrats tous ceux qui
contrarient ses objectifs, ses orientions. L’ampleur du phénomène dépend à la
fois du gouvernement et des conceptions politiques et dépend également des
circonstances économiques.
 Ordre public de protection tend à protéger la partie économique la plus faible, à
un point tel d’ailleurs que certains contrats ont un contenu dont la presque
totalité est imposée par la loi (CT). Il n’y ici pas d’interdiction sinon d’obligations.
Le législateur entend protéger une catégorie de contractants vulnérables, en
position de faiblesses. Jusqu’en 1981, le contrat de bail était laissé à la discrétion
des parties.

(2) La critique de la distinction :

 De façon générale, la distinction entre ces deux types d’ordre public est nette.
 Il est vrai que dans un certain nombre de cas, la distinction est délicate. Par
exemple, la loi sur le temps de travail est une mesure d’ordre public de
protection et une mesure d’ordre public de direction (lutte contre le chômage).
Cette distinction n’est pas impossible. Il faut distinguer l’objectif de la règle et
les incidences qu’elle peut avoir. Seul l’objectif doit servir à la qualification.
o D’autre part, même lorsqu’un texte poursuit deux objectifs, cela
n’interdit pas au juge de rechercher sa finalité dominante.
o La règlementation des ventes à crédit :
 Elle tend à protéger les emprunteurs mais elle vise aussi à faire
respecter une politique générale du crédit ; c’est celui-là qui est
l’objectif prioritaire (tais toi) : on est donc en OP de direction.
(arrête de rire)
o Cet effort de qualification est nécessaire car il serait inconcevable de
soumettre au même régime les règles qui visent à la protection des
personnes et celles qui relèvent de l’ordre public de direction.
 Si une règle est mise en place pour protéger l’une des parties, il
serait anormal que l’autre puisse invoquer la violation de cette
règle et obtenir ainsi l’annulation du contrat.
 De la même manière, lorsqu’il s’agit d’une règle de protection, il
faut considérer qu’elle représente un minimum et que par
conséquent les parties peuvent conventionnellement l’améliorer
(exemple de la législation du travail)
 En revanche, les règles d’OP de direction ne peuvent pas être
modifiées puisqu’elles permettent la mise en place d’un ordre
social et éco donné.
II. Les exigences quant à la forme :
 Il est surprenant de parler de conditions de forme dans un système consensuel. Ce paradoxe n’est cependant
qu’apparent. Dès l’origine, dès le CC, le principe n’était pas absolu. Il existait déjà des exceptions, des cas dans
lesquels le CC était exigeant. Cette exigence s’est considérablement développée avec la notion d’OP. Ce
mouvement d’extension est si important qu’une partie de la doctrine n’a pas hésité à parler d’une renaissance
du formalisme, phénomène que d’autres contestent. En fait, aucune des deux opinions ne peut être mise à
l’écart pqe tout dépend de la définition que l’on retient du formalisme. Il en existe en effet 2 degrés :
o Dans certains cas, la forme est une condition de validité du contrat : si elle n’est pas respectée, le
contrat est nul et il s’agit alors de formalisme direct
o Dans d’autres cas, l’inobservation de la règle n’affecte pas la validité du contrat mais elle est de nature
à le priver d’effet ; à la priver de son efficacité juridique.
 Le terme de formalisme est pris dans son sens le plus étroit. Il regroupe en fait des situations dans lesquelles
les 4 conditions de 1108 ne suffisent pas à former valablement le contrat : il faut en plus à peine de nullité que
le consentement emprunte une forme déterminée. Cette définition englobe deux types de contrats : les
contrats réels et les contrats solennels.

A. Le formalisme direct :
 Cas de lesquels les 4 conditions de 1108CC ne suffisent pas à former valablement le contrat puisque
pour que l’accord soit régulier il faut en plus, à peine de nullité, que le consentement emprunte une
forme déterminée.

1. Les contrats réels :

 Un contrat est dit réel lorsque sa validité est subordonnée à la remise de la chose qui en est
l’objet (contrat de dépôt, de gage, de prêt). Ce sont aussi des contrats unilatéraux.
 Pour autant, l’accord de volonté joue un rôle important et il est erroné de penser que sans
remise de la chose rien ne se passe. JSP décompose l’opération en 2 phases :
o Dès l’accord de volonté se crée une promesse de contrat qui est déjà un accord et donc
qui a force obligatoire entre les parties. Si la chose n’est pas remise, le non respect de
l’obligation de faire entrainera réparation et octroi de D&I.
 Cette notion est critiquée.
o Les juges opèrent ici une scission artificielle d’un contrat précédé d’un avant contrat.
 On peut comparer le contrat réel avec un contrat de bail. Dans les deux cas,
lors de l’accord de volonté, la chose n’est pas remise/utilisable tout de suite.
Pourtant, le contrat de bail, synallagmatique, est valable immédiatement.
o Complication inutile : il serait plus opportun de considérer que l’accord engendre deux
obligations : l’une de remettre la chose, l’autre de la restituer.
 Notion de traditio ; la tradition est la remise de la chose.

2. Les contrats solennels :

 Un contrat est dit solennel dès l’instant où l’expression du consentement doit être, à peine de
nullité, extériorisé selon la forme imposée par la loi.
o Acte authentique : donation, constitution d’hypothèque, contrat de mariage
o Le plus souvent, la forme est moins exigeante puisqu’il s’agit d’un simple écrit, un acte
sous seing privé. C’est le cas de la convention collective de travail ou du contrat
d’apprentissage. C’est aussi le cas du contrat de travail sauf s’il est à durée
indéterminée.
 Ce renouveau du formalisme n’est que l’œuvre du législateur. La JSP reste attachée au
consensualisme :
o Lorsque le législateur réclame un écrit sans stipuler s’il s’agit d’une condition de
validité, les juges ont tendance à considérer que c’est exigence de preuve.
 o Si pour la donation le législateur a rendu obligatoire l’intervention du notaire, la JSP a
validé les dons manuels.

B. Le formalisme indirect :
 Il y a formalisme indirect lorsque les parties doivent respecter certaines formalités dont
l’inobservation n’est pas sanctionnée par la nullité du contrat.

1. Les formalités de preuve :

 Prototype du formalisme indirect : si la preuve n’est pas rapportée, le contrat reste valable
mais en fait aucune des parties ne peut s’en prévaloir et ne va pouvoir obtenir l’exécution des
obligations prévues.
 Notre système actuel est assez souple :
o Faute de modification du CC, le principe applicable en la matière est devenu très
restrictif, la conséquence est que la JSP a interprété largement les exceptions à la règle.
o Le législateur est lui-même intervenu pour assouplir la règle de base.
 Principe 1341 CC : Réclamation d’une preuve par écrit pour les contrats de plus de 50 frs
jusqu’à 1980. L’application était donc devenue générale. Depuis 2005, le seuil est de 1500 €. En
dessous, la preuve est libre. 2 exceptions :
o 1347 CC : la preuve par témoin devient recevable dès lors qu’il existe « un
commencement de preuve par écrit »,
 défini initialement comme un écrit qui émane de la partie à qui on l’oppose et
qui rend vraisemblable le fait allégué (un courrier dans lequel le défendeur fait
état du contrat intervenu entre les parties).
 Malgré cette formule, la JSP est allée plus loin, avec l’aval du législateur
(déclarations faites par le défendeur devant le juge, refus de répondre, refus
de comparaître).
o 1348 CC : preuve par témoin lorsqu’il a été impossible de pré-constituer la preuve
écrite.
 Au départ, uniquement les hypothèses d’impossibilité matérielle (parties qui
ne savent pas écrire)
 Ajd, aussi l’impossibilité morale fondée sur les liens familiaux pouvant exister
entre les parties.

2. Les formalités de publicité :

 Un certain nombre de contrats, après avoir été conclus, doivent être publiés. Notamment le cas
des contrats constitutifs ou translatifs de droit réels immobiliers soumis à la publicité foncière.
o Ces contrats doivent être publiés dans le livre foncier en Alsace Moselle ; à la
conservation des hypothèques dans le reste de la France.
 Le but de cette publicité est l’information des tiers, chacun devant pouvoir savoir qui est
propriétaire d’un bien immobilier et quelles sont les charges qui grèvent ce bien.
o En l’absence de publicité, le contrat n’est pas nul, juste pas opposable aux tiers.
 Un propriétaire signe un compromis de vente au bénéfice d’une autre
personne, il reçoit ensuite une proposition d’achat pour un prix plus élevé et
s’engage à vendre son immeuble au profit de ce candidat.
 Logiquement, le second contrat n’est pas valable, le vendeur n’étant plus
propriétaire du bien. Si l second acquéreur publie le contrat en premier, c’est
lui qui devient légitime propriétaire du bien la première vente n’étant pas
publiée, elle lui est inopposable.
 Cette règle ne bénéficie qu’aux tiers acquéreurs de bonne foi qui ignoraient
l’existence du premier contrat. Le système de publicité est fait pour les
 renseigner mais s’ils le sont déjà, il est légitime que l’on considère qu’ils sont
de mauvaise foi et ne bénéficient pas de cette protection.

3. Les formalités de contrôle :

 Elles sont sans incidence sur la validité du contrat, mais également, le plus souvent, sur ses
effets juridiques. Leur inobservation donne juge lieu à des sanctions, pénales, fiscales ou
administratives.
o Déclaration obligation du contrat à des organismes officiels (certains contrats de travail
qui doivent être déclarés au service de la main d’œuvre ; contrats d’apprentissage qui
doivent être déclarés à l’inspection du travail ; vente d’automobile qui doit être
déclarée à la préfecture).
o Formalité fiscale de l’enregistrement, ie présentations des contrats à l’inspection
fiscale qui va percevoir une taxe. La sanction sera fiscale. L’enregistrement a un intérêt
pratique, c’est que si l’acte est sous seing privé, la formalité lui confère une date
certaine.

 Ce formalisme est pris dans son sens le plus large, intégrant le formalisme indirect. On assiste à
une extension de son domaine. L’évolution est logique, elle se fait en parallèle du
développement de l’ordre public de protection. Le fait d’imposer un certain formalisme vise
notamment à assurer une meilleure protection de la volonté et aussi à donner une plus grande
sécurité aux tiers.

TITRE 2 : La sanction des conditions de formation du contrat

 La sanction des conditions de validité du contrat est la nullité, c’est une mesure a posteriori qui va priver
d’effet la convention irrégulière. Tout se passe normalement comme si l’accord n’avait jamais été conclu.
 La nullité doit être distinguée d’autres sanctions qui peuvent frapper un contrat, et notamment de la
résolution, de la caducité ou de l’inopposabilité.
 Distinction nullité/résolution : Les sanctions n’interviennent pas au même stage de la nullité du
contrat. La nullité suppose un défaut initial dès l’échange des consentements, la résolution vient sanctionner
l’inexécution du contrat. Malgré ces différences, il arrive que l’on confonde les deux sanctions, car elles
produisent les mêmes effets, cad la disparition rétroactive.
 Distinction nullité/caducité : Tout oppose ces deux sanctions, la caducité intervient au cours de la
vie du contrat lorsqu’un élément essentiel de celui-ci disparaît par suite d’un évènement indépendant de la
volonté des parties. Logiquement, la caducité n’a d’effet que pour l’avenir. (contrat de fournitures dont le
prix était fixé par l’administration, et dont la fixation disparaît).
 Distinction nullité/inopposabilité : L’inopposabilité concerne les tiers, donc elle laisse subsister les
rapports entre les parties. Si l’une d’elle n’est plus en mesure de les respecter, les sanctions habituelles vont
s’appliquer.
 Chapitre 3 : La distinction nullité relative-nullité absolue :
 Dans la doctrine classique, certains auteurs ont défendu qu’il existerait 3 solutions rendant inefficace un acte
irrégulier.
o Nullité relative
o Nullité absolue
o Inexistence (irrégularité fondamentale comme absence de consentement).
 Selon ces auteurs, la sanction de l’inexistence présenterait un double intérêt :
o Action imprescriptible
o Le juge n’aurait qu’à constater l’inefficacité de l’acte, il n’aurait pas à prononcer la sanction.
 La doctrine moderne condamne à juste titre cette classification tripartite, ceci parce que la notion
d’inexistence n’offre pas réellement d’intérêt.
o D’abord, dès lors qu’une action est nécessaire, elle est soumise à la règle générale de 2224 CC, qui
prévoit un délai de droit commun de 5 ans.
o D’autre part, il est vain de prétendre que le juge n’aurait aucun pouvoir d’appréciation qu’elle que
soit la gravité de l’irrégularité, celui-ci disposant toujours d’une marge d’appréciation.
o Si on admet l’existence de l’inexistence, quelles en seraient les différences avec la nullité absolue ?
La JSP, même si elle a employé le terme, n’a jamais accordé d’autres effets à cette sanction.

I. Le critère de la distinction
 Le législateur se contente en général de prévoir la nullité sans en préciser la nature. Le terme de nullité
relative et absolue n’apparaissent quasiment jamais dans les textes. Or cette qualification est nécessaire, el
est nécessaire de savoir quel type de nullité doit s’appliquer, tout simplement parce que le régime juridique
n’est pas le même. Ce sont les juges qui sont amenés à réviser la qualification, et pour les épauler, la
doctrine, qui partant d’hypothèses connues a suggéré l’utilisation de critères. En pratique, ce sont succédés
la JSP, qui a parfois du mal à s’abstraire d’un critère classique, qui pourtant n’est plus adapté.

A. Le critère classique :
 Le critère classique consiste à établir une discintion entre els conditions d’existenceet les codnitions
de validité du contrat.
o Les conditions d’existence découlent de la notion même du contrat, inconcevable sans un
accord de volonté, sans un objet et une cause. On est dans le cas de nullité absolue
o Les conditions de validité ne bisent à protéger que certaines personnnes. Pour les incapacités,
vices du consentement. Donc nullité relative.
 En fait ce critère classique longtemps appliqué est aujourd’hui majoritairement rejeté.
o Il établit une séparation arbitraire entre les conditions de l’article 1112. Pourquoi prévoir que
l’absence de consentement est un cas de nullité absolue alors que l’incapacité est une nullité
relative ?
o L’examen de la JSP montre que ce critère n’explique pas toujours les solutions retenues. Par
exemple, un contrat avec une cause illicite. La cause existe, est simplement viciée. Si on
applique ce critère, il faut appliquer la nullité relative, et pourtant il s’agit d’une nullité
absolue.

B. Le critère moderne :
 Ce critère consiste à prendre en considération le but poursuivi par le législateur à travers la règle qui
n’a pas été respectée. Il consiste à se demander pourquoi telle ou telle condition de validité est
imposée.
o On se rend compte que dans certains cas, le fondement de l’interdiction légale est le
fondement d’intérêts particuliers : dans ce cas, la nullité doit être relative.
 o D’autres fois, la règle cherche à protéger l’intérêt général. Dans ce cas, la nullité doit être
absolue.
 Ce critère n’est pas parfait, il reste d’ailleurs critiqué et à travers lui est critiqué le principe même
d’une distinction bipartite.
o Critique principale : difficulté qu’il peut y avoir à fixer la frontière entre la défense d’intérêts
privés et la défense d’un intérêt général.
 Exemple de la règlementation du crédit (protection anti inflation ou protection anti
surendettement ?)
o Malgré cette difficulté, un critère, même difficile à appliquer dans certains cas, est
évidemment préférable à une solution qui laisserait toute liberté de qualification au juge.
o De même, même si la limite est quelquefois difficile à fixer, celle-ci constitue une bonne ligne
directrice.
 Si on l’utilise, on arrive à la distinction suivante :
o Nullité relative :
 Absence de consentement
 Vices du consentement
 Incapacités
 Lésion
 Absence d’objet
 Absence de cause
 Tout ce qui attrait à la violation de l’OP de protection
o Nullité absolue :
 Tous les contrats contraires par leur objet ou par leur cause à l’ordre public politique,
moral, économique de direction.
 En vérité, il y a 3 cas qui sont longtemps restés discutés ou discutables, la jsp ayant du mal à se
départir du critère classique. :
o Absence de consentement :
 CCass pendant longtemps y a vu un cas de nullité absolue ;
 cette solution était discutable car seuls des intérêts privés étaient en cause ;
 elle était aussi contestable par ses conséquences : admettre la nullité absolue conduit
à admettre que chacune des deux parties puisse la demander et il est assez choquant
que celui qui a traité avec une personne dénuée de volonté puisse se prévaloir de
cette irrégularité pour faire disparaitre le contrat.
 Il faut, dans cette hypothèse, admettre l’existence d’une nullité relative. C’est
d’ailleurs la tendance actuelle de la CCass
o Absence d’objet de cause :
 JSP avait tendance à prononcer une nullité absolue avec l’accord d’une fraction de la
doctrine.
 On peut souligner que cette solution relève d’une conception périmée. L’absence de
cause se définit comme l’absence de contrepartie ; elle est faite pour celui qui
cocontracte et vise à la protection.
 CCass a fini par l’admettre : CCass 1er 09/11/1999 : juge que la nullité du contrat
d’assurance pour absence d’aléa est une nullité relative que par celui dont la loi
tendait à assurer la protection.
o Inobservation des conditions de forme (formalisme direct) :
 Question est largement débattue et est loin d’être clairement tranchée par la JSP.
Peut être est-ce tout simplement parce qu’il n’est pas possible d’adopter une
réponse unique au problème.
 Le formalisme peut en effet être imposé dans des buts très différents :
  Formalisme traditionnel vise à la protection d’intérêts qui dépassent
largement la cadre des contractants (intérêt de la famille, intérêt du crédit). Il
n’est pas illogique alors d’admettre une nullité absolue.
 Formalisme moderne (notamment code de la consommation) semble relever
du souci de protéger la partie la plus faible, de protéger le consommateur.
Dans ce cas, il parait légitime d’admettre une nullité relative.

II. Les intérêts de cette distinction :

 Il existe plusieurs intérêts de distinguer les formes de nullité, et l’idée générale qui les sous tend est que
lorsque l’IG est violé, il faut que le contrat disparaisse. Les règles posées seront destinées à favoriser le
prononcé de la nullité.
 Ce besoin est moins impératif lorsque seuls des intérêts privés sont en cause. Il serait logique que le contrat
soit annulé mais on peut s’accommoder de son maintien.
 De façon traditionnelle, 3 intérêts à distinguer les deux types de nullité

A. Les titulaires de l’action :

 Qui peut réclamer la nullité ?
o Nullité relative : uniquement celui dont les intérêts sont protégés : en matière de vices du
consentement, il est logique que seule la victime puisse invoquer l’irrégularité du contrat.
 Une hypothèse dans laquelle la nullité relative est ouverte à plusieurs personnes : les
incapacités. L’action est alors ouverte au représentant légal d’un incapable.
o Nullité absolue : deux contractants, ayants-cause à titre universel (héritiers notamment), ayants-
cause à titre particulier (ceux qui ont acquis un droit de l’une des parties contractantes),
créanciers chirographaires, le MP et le juge dans certains cas.
 Cas d’un immeuble loué : bail a une cause illicite. L’acquéreur notamment n’y est pas
partie. Mais il tient ses droits du bailleur. Il est donc un ayant cause à titre particulier et
doit pouvoir à ce titre demandé que soit prononcée la nullité du contrat.
 La Cour de Cassation juge en général que tout tiers qui trouve un intérêt juridique à la
nullité puisse la demander. Les particuliers ne disposent pas en ce domaine d’un rôle
exclusif : il est admis que le MP peut agir si l’ordre public est principalement et
directement intéressé.
 Le juge peut même d’office prononcer la nullité absolue. Exemple : un créancier saisit un
tribunal pour obtenir un titre exécutoire. Mais le juge acquiert la preuve que le contrat
est illicite. Il peut très bien de son propre chef prononcer la nullité.
 Peut-on renoncer à l’action ?
o Il arrive que le titulaire soit autorisé à renoncer officiellement à son droit de critiquer le contrat.
On dit alors qu’il y ratification d’un contrat nul. La confirmation/ratification unilatérale de
volonté par laquelle une personne renonce à son droit de faire annuler l’acte irrégulier.
o En théorie, il est toujours possible qu’une personne renonce à un droit. Mais ce n’est pas
toujours licite puisqu’il existe des droits indisponibles. Sur cette base, on peut dire que la
confirmation en cas de nullité relative et interdite en cas de nullité absolue.
o Domaine de la confirmation :
 Pour examiner le domaine de la confirmation et l’application de la règle, on peut partir
d’un critère très simple : la nullité relative n’est encourue qu’en cas d’atteinte des
intérêts privés. La loi était conçue pour protéger une personne ; il est donc naturel que
cette personne puisse renoncer au bénéfice de la loi. Cette possibilité est admise sans
difficulté dans les cas classiques de nullité relative.
 Victime d’un vice du consentement peut renoncer à soulever l’irrégularité et à
remettre en cause un contrat.
  Idem dans les hypothèses d’absence de consentement, d’objet, de cause…
 Il y a en fait une seule interrogation : hypothèses où la violation touche à l’ordre public
tout en visant seulement la protection de l’intérêt privé. La solution ajd est admise de
façon unanime : CCass 3e 27/10/1975 : une partie peut toujours après la naissance de
son droit, renoncer à l’application d’une loi fut elle d’ordre public. Dans ce cas donc, la
ratification de l’acte nul est possible. Seule réserve : lorsque la loi protège une partie en
situation d’infériorité, cette ratification ne peut avoir lieu que quand cette situation a
disparu (indemnisation prévues pour le salariés en cas de licenciement ; le salarié peut y
renoncer, mais il ne peut pas le faire pendant la relation de travail, car il est là en état de
dépendance économique ; la renonciation ne sera possible qu’après la rupture du
contrat).
 Le principe est inverse pour la nullité absolue : CCass 01/12/1976 « Acte nul de nullité
absolue ne peut être rétroactivement confirmé ».
 Question : n’existe-t-il pas une exception à la règle dans le cas où la renonciation au
moment où elle intervient ne heurte plus l’ordre public ?
 Un contrat est conclu, il heurte un texte d’OP, et la loi change. La règle non
respectée disparaît. Les parties peuvent –elles alors renoncer à l’action ? Pas de
réponse précise :
o Argument de bon sens : pourquoi interdire aux parties de confirmer le
contrat alors qu’elles pourraient le refaire et qu’il serait parfaitement
valable.
o Argument juridique : contraire au principe de non-rétroactivité des lois.
o Conditions de validité de la confirmation :
 Lorsqu’il s’agir d’une incapacité, ou d’un vice du consentement, il est nécessaire que la
volonté du confirmant n’y soit plus soumise.
 Le mineur ne pourra confirmer qu’une fois devenu capable.
 Il est nécessaire que le confirmant ait connaissance du vice qui entache le contrat, ait
connaissance de la cause de nullité
 Il est nécessaire qu’il ait la volonté de renoncer à faire valoir la nullité, de couvrir
l’irrégularité.
 Cette double exigence est rendue nécessaire à raison de la forme que peut
prendre la confirmation. Ce problème est abordé par 1338CC.
o 1338.1 CC envisage le cas de la confirmation expresse, ie le cas où le
titulaire renonce dans un acte à la nullité.
o 1338.2 CC montre qu’un acte n’est pas nécessaire. La ratification peut
être tacite ; le texte indique en effet : « à défaut d’acte il suffit que
l’obligation soit exécutée volontairement après l’époque où celle-ci
pouvait être valablement confirmée ».
 Une personne contracte un emprunt. Elle découvre une
irrégularité qui justifierait une nullité relative. Malgré tout, elle
continue à honorer ses échéances. On peut considérer qu’elle a
renoncé tacitement à l’action.
 Vente immobilière. L’acquéreur découvre qu’il a commis une
erreur qui pourrait justifier la nullité mais malgré cela, il loue
l’immeuble.
o Dès lors que la confirmation peut être déduite de l’exécution du contrat
ou d’un acte équivalent, il est nécessaire de s’assurer du but dans lequel
cela s’est fait. La possibilité d’une confirmation tacite justifie que celui
qui l’invoque soit tenu de démontrer que l’autre partie a agit en toute
 connaissance de cause, autrement dit soit tenu de démontrer que
l’autre partie avait connaissance de l’irrégularité et avait la volonté de la
couvrir.
o Lorsque ces conditions sont réunies, la confirmation va évidemment priver son auteur du droit
de critiquer l’acte irrégulier ; comme cette forme de nullité n’est ouverte qu’à une seule
personne, le contrat devient inattaquable. Dans cette mesure, il est possible d’affirmer que la
renonciation a un effet rétroactif, cad que tout va se passer comme si l’acte avait été régulier
dès le départ. 1338CC ajoute simplement que la confirmation ne peut pas porter préjudice aux
droits des tiers (essentiellement les ayants causes à titre particulier) ; autrement dit, la
ratification ne peut pas faire disparaître un droit qu’un tiers aurait acquis entre le moment de la
formation et la confirmation.

B. Le délai d’action :
 Le droit d’attaquer l’acte irrégulier est enfermé dans un délai au-delà duquel l’action est prescrite, cad
que le contrat ne pourra plus être annulé.
o La durée de ces délais a varié depuis le CC : à l’origine, l’action en nullité absolue se prescrivait
par 30 ans, en nullité relative par 10 ans.
o En 1968, l’écart entre les deux s’est creusé : le délai de la nullité relative a été réduit à 5 ans. Il
faut rajouter en outre qu’il existe dans certains textes des délais plus courts (lésion 2 ; régimes
matrimoniaux 1).
o Loi 17 Juin 2008 est venue unifier les délais de prescription puisque désormais la nullité absolue
comme la nullité relative se prescrivent par 5 ans.
 Pourquoi ces changements ?
o Volonté manifeste du législateur d’arriver le plus rapidement possible à une sécurité des
contrats ; en effet, pendant toute la durée du délai, la situation est incertaine puisque la validité
du contrat peut être remise en cause et donc le législateur a voulu limiter ce délai d’incertitude.
 Point de départ du délai ?
o JSP a essayé de tirer de textes particuliers un principe général ; le législateur a fini par s’en
occuper
o 2234 CC : « action court du jour ou la titulaire d’un droit a connu ou aurait du connaître les faits
lui permettant de l’exercer ».
 Dans l’hypothèse d’un vice du consentement, le délai ne va courir qu’à partir du jour ou
la victime aura découvert cette irrégularité.
o Cette règle s’applique exclusivement au délai de prescription. Lorsqu’il s’agit, comme en matière
de lésion, d’un délai préfixe, celui-ci court du jour de la conclusion du contrat.
 Ce délai de 5 ans est le délai pour agir ie qu’il concerne les cas où la personne prend l’initiative de
demander l’annulation au tribunal, ie nullité par voie d’action ; il arrive cependant que le titulaire du
droit n’agisse pas, ne prenne pas l’initiative de saisir le tribunal, qu’il soit poursuivi par son cocontractant
et qu’alors il invoque la nullité comme moyen de défense, ie nullité par voie d’exception. Dans ce cas,
CCass 3e 16/05/1973 a posé pour règle : « la prescription d’une action en nullité n’éteint pas le droit
d’opposer celle-ci comme exception en défense à une action principale ».
o Exemple d’un contrat de vice irrégulier ; le vendeur n’agit pas, et l’acquéreur saisit le tribunal
pour obtenir la délivrance de la chose.
o Dans ce cas, le vendeur conserve la possibilité de se défendre en invoquant la nullité de l’accord,
autrement dit l’exception de nullité est imprescriptible.

Chapitre 2 : Conséquences de la nullité :

 On pourrait penser que la nullité absolue qui sanctionne une atteinte à l’ig emporte des effets plus
importants que la nullité relative. Ce n’est pas du tout le cas. La distinction nullité relative/absolue
 disparaît une fois que la sanction est intervenue qqsoit l’irrégularité qui entache le contrat, qqsoit le
but de la règle non respectée, le contrat nul doit être anéanti. Il y a donc une unification des effets
de la nullité.
o On dira tout simplement que le contrat nul doit disparaître de manière rétroactive.

I. L’étendue de la sanction
 Le plus souvent le vice qui affecte le contrat va entraîner la disparition de la totalité de l’accord.
 Il peut arriver cependant que seul un élément du contrat soit irrégulier. Dans ce cas, se pose la question
de savoir : faut-il faire disparaître cet élément là uniquement, ou doit-on malgré anéantir la totalité du
contrat.
o La question est d’autant plus importante car de nombreuses dispositions impératives frappent de
nullité certaines clauses particulières.
o Logiquement, il paraît suffisant de limiter l’annulation aux dispositions illicites de l’accord mais en
fait d’autres éléments doivent être pris en compte telles que l’efficacité de la sanction.

A. Critère de la nullité partielle :

 2 textes :
o 900CC : concerne les contrats à titre gratuit : « les conditions impossibles, celles qui seront
contraires aux lois ou aux mœurs seront réputées non écrites » ie nullité partielle
o 1172 CC : contrats à titre onéreux : « toutes conditions d’une chose impossible ou contraire
aux bonnes mœurs ou prohibées par la loi est nulle et rend nulle la convention qui en
dépend ».
 Cette distinctions s’explique par le fait que les auteurs du CC voulaient éviter le retour à des
pratiques condamnées par la Révolution (droit d’ainesse par ex). Si toute la donation avait été
annulée, personne n’aurait eu intérêt à dénoncer l’irrégularité.
 Evidemment, ces considérations ont très vite disparu et très rapidement la JSP a abandonné cette
distinction et pris en compte un autre critère à savoir l’importance de la clause irrégulière dans
l’esprit des parties. On aboutit dès lors à distinguer deux hypothèses :
o Soit la clause a été considérée comme essentielle par les contractants, JSP dira qu’elle a été
« la cause impulsive et déterminante du contrat » et dans ce cas la nullité sera totale
o Soit la clause a été envisagée par les parties comme un élément secondaire, et dans ce cas
la nullité doit être partielle.
o En fait, si on essaye de traduire ce critère de manière très concrète, ce que les juges
doivent rechercher est de savoir si le contrat aurait été conclu dans le cas où cette clause
n’existe pas. Le critère est donc devenu la volonté des parties.

B. La mise en œuvre de la distinction :

 Le critère choisi est subjectif : l’étendue de la nullité dépend de la commune intention des parties.
o Comment déceler cette volonté ?
 Dans certains cas, la tâche du juge est simplifiée :
o Contrat contenant une clause irrégulière mais cette clause n’a jamais été appliquée par les
parties. Très logiquement, il faut en déduire que cette clause était accessoire, secondaire, et
il est légitime dans ce cas de n’admettre qu’une disparition partielle du contrat.
 Mais le plus souvent, la distinction est difficile à appliquer, ce d’autant plus que dans la majorité des
cas l’une est parties est en position d force, c’est elle qui va imposer le contenu de l’accord et, dès
lors, peut on véritablement encore parler de commune intention. Une clause peut être essentielle
pour l’un des contractants et pas pour l’autre.
 D’autre part, il est certain qu’au-delà des difficultés rencontrées, les juges, même s’ils s’en tiennent
officiellement au critère, prennent en considération d’autres éléments pour prononcer la nullité.
 o Efficacité de la sanction : la nullité est là pour sanctionner une irrégularité mais elle sera
d’autant plus utile qu’elle aura une vertu dissuasive, ie son prononcer évitera que d’autres
commettent la même irrégularité :
 Contrat de travail : rédigé par l’employeur qui y insère une clause illicite. Pour lui,
elle est déterminante ; si on applique le critère, il faut admettre la nullité totale du
contrat. Celà reviendrait à dire que le salarié va perdre le contrat et n’a donc aucun
intérêt à dénoncer l’irrégularité. En revanche, si la nullité est partielle, non
seulement le salarié est protégé mais la sanction est de nature à dissuader
l’employeur d’utiliser de tels procédés.
 2 tendances :
o La JSP semble peu attentive aux conséquences de la sanction qu’elle prononce. Il semble
notamment ne pas se rendre compte qu’il est faut de croire que l’annulation totale du
contrat est la sanction la plus lourde.
 CCass 1er 22/01/1975 : crédit accordé à une entreprise par un établissement
financier étranger. Il faut savoir qu’à l’époque, ce type d’opérations était soumis à
autorisation administrative dès lors que le TI dépassait 4%. L’accord passé respecte
officiellement cette limite mais en fait dans un acte séparé (passé ailleurs en
Angleterre par une société écran), il prévu le versement d’une commission de 20%
qui n’est rien d’autre qu’une augmentation considérable du TI. Il est manifeste que
dans ce cas, l’existence de la clause a été un élément déterminant pour le prêteur :
nullité absolue. Pourtant, il est permis au prêteur de récupérer les fonds et de
recommencer demain. La sanction la plus efficace aurait été de supprimer
uniquement la clause de « commission ». Par conséquent, le prêteur aurait
véritablement été sanctionné.
o Dans d’autres cas, les juges sont justement soucieux de l’efficacité de la sanction. Il est
fréquent que les parties incluent dans le contrat une indication précisant que la clause
litigieuse constitue la cause déterminante de leur engagement.
 Pendant très longtemps, les juges se sont crus obligés de respecter cette clause et
d’annuler par conséquent tout le contrat. D’ailleurs, s’ils ne le faisaient pas, la CCass
les censurait en leur reprochant d’avoir dénaturé le contrat.
 Evolution CCass 1er 01/06/1972 : bail commercial contenant une clause d’indexation
illicite et il était mentionné que cette clause était déterminante. Les juges du fond
avaient malgré tout refusé d’annuler tout le contrat. CCass les approuve en
expliquant sa position par le fait qu’il s’agissait là d’une fraude à la loi.

II. Rétroactivité de la nullité :

 Tout doit se passer comme si la clause ou le contrat n’avait jamais existé
o La situation la plus simple est celle où les parties n’ont pas encore exécuté leurs obligations au
moment où la nullité est prononcée. Le contrat n’a pas encore commis ses effets et la nullité fait
qu’il ne les produira jamais
o Le plus souvent, l’une ou même les deux parties ont déjà rempli leur engagement : dans ce cas,
la nullité commande de les replacer dans la situation où elles se trouvaient avant la conclusion
du contrat. Il y a des obligations de restitution.
 Exemple : nullité d’une vente : l’acquéreur doit restituer la chose et le vendeur doit
rendre l’argent.
 Exemple 2 : bail commercial dont la clause est illicite : bailleur va devoir restituer
l’augmentation des loyers qu’il a perçu en vertu de la clause irrégulière.
 La règle de la rétroactivité ne constitue pas la règle absolue. 2 séries de limites :
A. Limites quant aux rapports entre les parties :
 Plusieurs raisons peuvent expliquer que la rétroactivité ne s’applique pas totalement dans les
relations entre les parties. Parfois, le principe de rétroactivité se heurte à un obstacle de fait et
dans d’autres cas, la restitution serait possible mais le choix est un choix de politique juridique.

1. L’impossibilité de restituer :
 Contrat de bail/de travail : si de telles conventions sont annulées, on peut imaginer
que le bailleur ait à restituer les loyers et le salarié à restituer les salaires. Mais ni
l’occupation des lieux ni le travail effectué ne peuvent être restitués. Il est donc
logique que la partie qui a bénéficié d’un avantage soit tenu de verser à l’autre une
indemnité.
 Juridiquement, l’indemnité d’occupation ou de travail n’ont pas à correspondre à ce
qui a été prévu par le contrat. Mais dans les faits, la nullité dans ces hypothèses n’a
pas réellement d’effet rétroactif et le contrat doit cesser.

2. Les possesseurs de bonne foi

 Vente d’un immeuble loué est annulée, le vendeur doit restituer le prix, l’acquéreur
doit restituer l’immeuble. Du fait de la rétroactivité, il est censé n’avoir jamais été
propriétaire. Donc normalement, il devrait aussi restituer les loyers perçus.
o 549 CC : s’il est de bonne foi, le possesseur peut conserver les fruits.
o Problème ; bénéfice est subordonné à la bonne foi : il faut donc que le
possesseur ait pu légitimement ignorer l’irrégularité affectant le contrat.
o Cette exigence de bonne foi constitue en même temps l’explication de
l’article : ignorant le vice, l’irrégularité, le possesseur a pu consommer ces
revenus au fur et à mesure de leur perception et donc c’est pour ne pas le
pénaliser que le code civil admet cette limite qui est une limite partielle.

3. Les incapables
 Incapables : 1312 CC, l’incapable qui obtient cette qualité pour la nullité d’un contrat
à restituer ce qu’il a reçu en exécution sauf s’il est établit que ce qui a été payé a
tourné à son profit.
o Mineur vend un meuble de valeur et il dilapide la somme qu’il a ainsi perçu et
devenu majeur, il réclame l’annulation du contrat.
o Application de 1312 fait que son cocontractant va devoir lui restituer le
meuble mais il ne pourra pas lui réclamer la restitution du prix.
o Cette exception partielle se veut une mesure dissuasive : certaines personnes
peuvent être tentées de traiter avec des incapables précisément parce qu’ils
ne sont pas en mesure de défendre correctement leurs intérêts. 1312CC leur
fait prendre un risque important, puisqu’ils peuvent avoir à restituer le bien
sans en récupérer le prix.
o En outre, si le mineur devait restituer le prix, il devrait évidemment puiser
dans son patrimoine. Or la nullité est faite pour le protéger. Or si on applique
la règle de la nullité, la protection serait illusoire. Cela étant, la règle est
sévère et cela explique que la JSP, en application du texte, admet la
rétroactivité lorsqu’il est démontré que l’incapable a profité de l’opération.
o En effet, si le mineur a utilisé l’argent pour payer une dette ou pour investir
dans l’achat d’un nouvel objet, il est normal alors qu’il soit tenu à restitution.
o Il est des situations où la protection de l’incapable ne se justifie plus même si
l’opération n’a pas tourné à son profit parce que ce n’est pas lui mais son
cocontractant qui en réalité est la victime. C’est le cas par exemple en cas de
 dissimulation frauduleuse de l’incapacité (production de papiers falsifiés par
le mineur pour faire croire à sa majorité). Dans ce cas, la JSP annule
rétroactivement le contrat à titre de sanction. Précision CCass 1er
12/11/1998 : il ne suffit pas que le mineur déclare un âge majoré ; la mise à
l’écart de 1312 nécessite la mise en place de manœuvres dolosives.

4. L’immoralité des parties :

 2 adages latins :
o « nemo auditor propriam sciam turpitudimen allegans » qui se traduit
par « nul ne peut-être entendu qui invoque sa propre turpitude »
o « in pari causa turpitudimis cessat repetition » qui se traduit par « à
égalité de turpitude le droit à restitution disparaît »
 JSP utilise ces adages, notamment le premier, pour faire échec à la rétroactivité.
o JSP incertaine.
o Critère généralement retenu : distinction entre
 Contrat illicites pour lesquels on applique les règles normales
 Contrat immoraux pour lesquels on applique l’exception
o Application :
 Vente d’un immeuble avec dissimulation d’une partie du prix.
Annulation du contrat. Les juges autorisent l’acheteur à récupérer le
supplément illicite
 Prêt à une femme pour qu’elle quitte le domicile conjugal et retrouve
son amant. Annulation. La prêteur ne peut pas demander le
remboursement.
 Critique de la JSP :
o Distinction délicate :
 Comment faire la différence dans certains cas entre immoralité et
illicéité (fonctionnaire corrompu pour la passation d’un contrat)
 De la même façon, les juges font parfois appel à d’autres
considérations, accordant le droit de restitution à la partie la moins
coupable
o Opportunité plus que discutable :
 La règle est admise pour moraliser les relations contractuelles. Le
refus de la restitution est entendu comme une sanction
 Pourtant, dans le cas d’un contrat synallagmatique, si les deux parties
ont exécuté leur obligation, l’annulation du contrat est sans aucun
effet. A l’inverse, si une seule des parties a exécuté ses obligations,
s’ajoute l’injustice à l’immoralité. Au final, les parties peuvent
parfaitement se mettre à l’abri en exigeant une exécution simultanée
 L’exception n’est en vérité utile plus que les colation, tintrats
unilatéraux.

B. Les limites à l’égard des tiers :

1. Quant aux actes d’administration
 La JSP consent le maintien des actes d’administration consentis par un acquéreur
dont le titre a été postérieurement annulé. Le bénéfice de l’exception est limité aux
tiers de bonne foi (ignorant la nullité du titre du bailleur)
o Ex : Vente d’un immeuble, location par l’acquéreur, annulation de la vente =>
bail reste valable.
 2 raisons :
 o Les actes d’administration ont un caractère temporaire et ne lient pas
définitivement les autres parties
o Les actes d’administration correspondent à une gestion utile et nécessaire du
bien, et par conséquent ne sont pas préjudiciables

2. Quant aux actes de disposition

 2279 CC : « En matière de meuble, la possession vaut titre » : en cas de vente a non
domino due à une annulation, le tiers de bonne foi qui entre en possession d’un
meuble en devient le propriétaire.
 PARTIE 2 : Les EFFETS DU CONTRAT :
Titre 1 : La force obligatoire du contrat :

 1134 CC : « Les conventions légalement formées tiennent lieu de loi à ceux qui les ont faites »

Chapitre 1 : Les difficultés d’exécution du contrat :

I. L’interprétation du contrat
 Du fait du consensualisme, il existe des accords verbaux dont on ne peut pas connaître la teneur véritable.
 De la même façon, les accords écrits peuvent être durs à interpréter.

A. Les méthodes d’interprétation :

 Deux systèmes envisageables :
o Celui dans lequel le juge est le « serviteur de la volonté des parties », et il doit rechercher ce
que les contractants ont voulu, indépendamment de sa propre opinion
o Celui dans lequel le juge est recherche l’équité entre les deux parties. Dans ce cas, le juge a
un pouvoir d’appréciation bcp plus large

1. Le principe :
 1156 CC : « On doit dans les conventions, rechercher quelle a été la commune intention des
parties contractantes, plutôt que de s’arrêter au sens littéral des termes ».
o Nouvelle illustration de l’autonomie de la volonté. La volonté étant le fondement
essentiel du contrat, il est logique qu’elle soit le critère d’interprétation.
 Cette directive n’est pas simple à suivre. 1157ss CC donnent des conseils aux juges :
o 1157CC : si une clause est soumise à une interprétation double, l’une selon lequel le
contrat est valable, l’autre selon laquelle le contrat serait nul, le juge doit privilégier la
première hypothèse
o 1161CC : Pour interpréter une clause, il ne faut pas la prendre isolément mais comme
une partie d’un ensemble.
 Exemple d’une clause manuscrite contraire aux clauses imprimées dans un
contrat d’adhésion. Il faut privilégier la clause manuscrite car elle tient
davantage compte de l’intérêt des parties.
 Parfois, cette recherche est illusoire :
o Lorsqu’un contrat est incomplet, c’est surement que les parties n’ont même pas
envisagé le problème.
o Il arrive également que dès le départ chaque partie ait sa propre interprétation de
certaines clauses du contrat.

2. Les méthodes subsidiaires :

 1135 CC : « Le contrat oblige non seulement à ce qui y est exprimé mais également à toutes les
suites que l’équité, l’usage ou la loi donne à l’obligation d’après sa nature »
 2 observations :
o Méthode subsidiaire qui ne s’applique que lorsqu’il y a difficulté d’application de
1156CC
o Méthode n’est pas totalement détachée du principe. On suppose que les parties ont
voulu ce qui est prévu par la loi, l’usage ou l’équité
 a) La loi :
 Cas des lois supplétives, qui s’appliquent sauf disposition contraire des parties.
o Exemple : si contrat de vente sans clause de garantie, on suppose que les parties
ont voulu admettre l’application de la garantie légale
 En général, c’est plus un oubli qu’une volonté de faire référence aux règles supplétives
qui est à l’origine de l’absence de précision par les parties. Le rattachement en principe
est donc artificiel
 Ce recours ne fonctionne pas lorsqu’on est dans le cas de contrats innommés.

b) L’usage :
 Textes qui y font référence :
o 1159 CC
o 1160 CC
 Double rôle de l’usage :
o Donne un sens à une clause ambigüe
o Supplée l’absence de clause (peu d’applications)
 Si en matière commerciale ou commerciale, encore beaucoup d’usages, ils ont disparu
en matière civile avec la multiplication des lois impératives (exemple : bail dont les délais
étaient auparavant appréciés par l’usage et qui ont été imposés par la loi).

c) L’équité :
 Paraît être la méthode la plus éloignée du principe.
 Notion vague dont il est donné un exemple d’utilisation : 1162 CC : « Dans le doute, la
convention s’interprète contre celui qui a stipulé (créancier) en faveur de celui qui a
contracté l’obligation (débiteur) ».
o Protection de la partie la plus faible
 JSP applique cette méthode notamment pour les contrats d’adhésion
o Etant rédigés par avance, une des parties est en position de force.
o Exemple du contrat de transport :
 Pendant longtemps : obligation du transporteur était d’amener la
personne à bon port. Si la personne était blessée par le transport, elle
devait utiliser els règles de la responsabilité délictuelle puisque le
transporteur avait rempli son obligation
 Depuis la JSP a découvert une « obligation de sécurité » dans ces
conventions. La victime peut donc fonder son action sur al
responsabilité contractuelle et n’a plus à démontrer une faute.
o Là aussi, recours artificiel à la commune intention des parties. En effet, le cas
d’un accident n’avait pas été envisagé, et si on avait demandé au transporteur, il
est évident qu’il aurait refusé l’obligation de sécurité.

B. Le pouvoir de la CCass
 Art. 1808CC : « l’interprétation est une question de fait qui relève de l’appréciation souveraine des
juges du fond ».

1. Le contrôle de dénaturation :
 Contrôle de motivation :
o Elle contrôle la nécessité de l’interprétation et non sa justesse.
o N’est pas contrôle d’interprétation et ne constitue pas une exception à la règle.
 Ainsi, la « dénaturation de clause claire et précise » est avérée lorsque les juges du fond
contreviennent à la force obligatoire du contrat posée par 1134CC.
 o Dans certains cas, termes du contrat ne correspondent pas à la volonté réelle des
parties (réutilisation de modèles de contrats avec des clauses types sans comprendre
totalement les enjeux). Le juge peut alors intervenir après motivation et justification
de l’interprétation afin de faire prévaloir la volonté effective des parties.

2. Le contrôle d’interprétation :
 Réelle exception à la règle posée par 1808CC.
o CCass impose sa propre interprétation du contrat
 Domaine de l’exception :
o Contrats internationaux comme les emprunts internationaux
o Certains contrats d’adhésion, notamment contrats d’assurance
 La doctrine voudrait que la CCass étende son pouvoir à tous ces contrats mais
elle refuse pour ne pas remettre en cause le caractère exceptionnel de la
prérogative.
 Raisons de l’exception :
o Les contrats en question sont conclus en très grand nombre d’où des clauses
identiques. Volonté d’éviter des contrariétés de décisions.

II. La révision du contrat :

 Question d’un contrat à exécution successive conclu pour une longue durée dont l’équilibre est remis en
cause en cours d’exécution.

A. La révision par l’accord des parties :

 Méthode qui ne déroge pas à la force obligatoire des contrats et qui n’est donc pas discutable du point
de vue de 1134CC (« le droit de révoquer la convention » 1134.2CC). « Ce que les parties ont fait, elles
peuvent le défaire ».
 Révision doit être prise au sens large :
o Changement de contenu
o Mise un terme au contrat

1. L’accord curatif
 Un changement est déjà survenu. Les parties trouvent une solution.
o L’une des parties souffre déjà d’un préjudice
o Dans la pratique, il paraît difficile de tabler sur un tel accord : si un changement est
défavorable à une partie mais favorable à l’autre, il sera difficile de convaincre l’autre
de renoncer à son avantage.
 Possibilité de
o Mettre un terme au contrat : « Résiliation conventionnelle »
o Modifier une/des clauses : « Modification conventionnelle »

2. L’accord préventif :
 Les parties envisagent l’éventualité d’un changement et ont prévu l’impossibilité de révision de
l’engagement initial.
 3 types de clauses :
o Clause de résiliation unilatérale : permet à une parie de mettre fin au contrat selon sa
volonté
o Clause de révision : Clause qui prévoit la faculté pour l’une ou l’autre des parties de
demander la révision dès que se produit un changement économique
 Conditions d’efficacité : indication de qui peut demander la révision, quand et
qui procède à celle-ci. En général, ce sont les parties elles-mêmes qui
 procèdent à la révision (parfois un tiers). Dans ce cas, il faut un nouvel accord
de volontés et donc il n’y a aucune garantie que la révision aboutisse.
o Clause d’indexation / Clause d’échelle mobile : Montant de l’obligation variera en
fonction d’un indice de référence.
 Pendant, longtemps, système interdit car il favorise l’inflation de second tour
 1958 : mise en place d’une règlementation, limitant la liberté des parties sur le
choix de l’indice : celui-ci doit être choisi en rapport avec l’activité des parties
ou l’objet du contrat (nullité : indexation sur l’évolution du SMIC ou le cours de
l’euro pour un contrat de bail).
 Meilleur système : révision automatique, calquée sur les fluctuations
économiques.

B. Révision par dispositions légales :

 Normalement, le principe de force obligatoire s’impose au législateur. Mais les lois d’OP se multiplient,
et beaucoup sont d’application immédiate.
 2 types de mesures :
o Certaines permettent au juge de modifier le contrat :
 1244-1CC : autorise le juge à accorder des délais de payement au débiteur. Pouvoir de
révision encadré : délai maximal de 2 ans.
o Certaines modifient de plein droit les contrats en cours :
 Adoption d’un texte pour obliger les assureurs à garantir les catastrophes naturelles.
 Critiques de la doctrine quant à ses interventions. Critiques exagérées : décisions prises
dans un souci d’équité avant tout.

C. La théorie de la révision :
 Les parties n’ont rien prévues et n’arrivent pas à se mettre d’accord. Seule possibilité : juge.
 Celui-ci a-t-il le pouvoir de réviser un contrat ?

1. Débat doctrinal sur la révision :

 Arguments quant à la volonté des parties :
o Pour la révision judiciaire : les parties ont contracté en fonction des circonstances
existantes au moment de l’accord. Si elles avaient su, elles auraient aménagé le contrat
ou ne l’auraient pas conclu.
o Contre la révision judiciaire : quant à un contrat conclu pour une longue durée, les
parties n’envisagent justement pas que la situation présente. S’il n’y a pas de clause de
révision, c’est qu’elles acceptent un aléa.
o Débat vain : parfois, les parties n’ont même pas pensé au problème
 Arguments quant à l’équilibre du contrat :
o Pour la révision judiciaire : lien étroit entre les obligations d’un contrat
synallagmatique, qui exige un certain équilibre et la révision le cas échéant.
o Contre la révision judiciaire : la cause n’est qu’une condition de formation du contrat et
peut importe que l’équilibre disparaisse par la suite. « Le contrat ayant été
régulièrement formé doit être respecté ».
 Débat avec des arguments différents :
o Pour la révision judiciaire : morale et équité
o Contre la révision judiciaire : économie et sécurité
o « La révision appelle la révision ».

2. Les positions JSPielles :

 CCass Civ. 06/03/1976 : Canal de Craponne :
o Contrat conclu au XVIe siècle obligeant le propriétaire d’un canal d’irrigation à fournir
l’eau moyennant une redevance. La redevance étant devenue dérisoire, demande de
revalorisation. Décision cassée pour violation de la force obligatoire du contrat.
Confirmation, et donc depuis, question qui n’est même plus plaidée.
 Chapitre 2 : l’inexécution du contrat :

 S’il y a force obligatoire du contrat, il faut qu’il y ait des sanctions derrière ; le débiteur fautif doit être
sanctionné.
 Première sanction est celle de l’exécution forcée. Mais elle n’est pas toujours possible juridiquement (1142
CC : obligations de faire ne peuvent donner lieu à des D&I) ou matériellement (vente d’une chose détruite).
 Dans certains cas, le créancier peut préférer d’autres sanctions : notamment l’engagement de la
responsabilité contractuelle et D&I.
o Si cette solution est suffisante pour les contrats unilatéraux, elle ne l’est généralement pas pour les
contrats synallagmatiques.

I. L’exception de l’inexécution :
 Lorsqu’un des contractants réclame à l’autre l’exécution de son obligation alors qu’il n’a pas exécuté la
sienne, l’autre va pouvoir refuser en opposant l’exception d’inexécution AkA exception de contrat non
rempli.
 Rien dans le code civil hormis des règles particulières :
o 1612 CC prévoit que le vendeur peut refuser la délivrance de la chose vendue tant que le prix n’a pas
été payé
o 1704 CC en matière d’échange
o 1948 en matière de dépôt

A. L’application de la solution :
1. Son domaine :
 S’applique dans des cas non prévus par les textes, et le critère est celui des rapports
synallagmatiques
o Comprend les contrats synallagmatiques imparfaits (contrats unilatéraux qui vont
devenir synallagmatique : contrat de dépôt, frais pour assurer la conservation de la
chose, refus de restitution tant que les frais ne sont pas assurés).
o Joue aussi après une annulation de contrat synallagmatique.

2. Ses conditions :
 Obligations en cause doivent avoir une communauté d’origine (ie découler du même contrat).
 Exécution simultanée des deux obligations n’a pas été écartée par les contractants ou par les
usages (exemple de la vente à crédit, qui suppose naturellement que le vendeur exécute son
obligation alors que l’acheteur n’a pas rempli la sienne ; faire payer un repas avant la fin de
celui-ci).
 Autre partie doit ne pas avoir exécuté son obligation.
o Faute du débiteur n’est pas nécessaire (non payement des jours de grève)
o L’inexécution peut ne pas être totale. Elle doit être suffisamment grave et importante
pour justifier le refus d’exécution (CCass Com. 31/05/1983 : achat d’une production,
donc la majeure partie s’avère défectueuse ; juges considèrent qu’il en avait le droit,
la défaillance de l‘autre partie étant suffisamment importante).

B. Les caractères de l’exception :

 Mesure nécessaire à la sauvegarde de l’intérêt de l’autre partie : droit, moyen défensif, ne
réclamant aucune autorisation judiciaire
  Mesure purement conservatoire : caractère temporaire. Suspension de l’exécution du contrat. Si
la pression n’est pas efficace, la situation est bloquée, il faut demander la résolution judiciaire du
contrat.

II. La résolution du contrat :

 1184 CC : ouverture de la possibilité d’engager une action afin de solliciter la résolution du contrat.

A. Les conditions de la résolution :

 Contrats synallagmatique forment le domaine propre de la résolution.
o Il existe des contrats de ce type qui y échappent (1978 CC : contrats de rente viagère exclut la
résolution en cas de non paiement de la rente).
o Certains contrats unilatéraux permettent le jeu de cette sanction (prêt à intérêt : si
l’emprunteur ne paie pas les intérêts, possibilité de réclamer le remboursement immédiat du
capital).

1. Une inexécution :
 Inexécution totale ou obligation essentielle du contrat : aucun problème
 Inexécution peut être partielle (JSP : vente d’une caravane, remise du véhicule mais pas de la
carte grise).
 Tout manquement au contrat ne suffit pas à faire admettre la résolution : il faut que la
défaillance du débiteur soit suffisamment importante pour justifier la disparition de la
convention.
o Dans le cas contraire, des contractants malhonnêtes pourraient demander la résolution
pour une opération qui ne les intéresse plus. (exemple : vente d’une chose avec un
défaut ; si le défaut ne rend pas l’objet impropre à l’usage, uniquement allocation de
D&I).

2. Une inexécution imputable au débiteur :

 L’exception d’inexécution ne réclame pas de faute de la part du débiteur : elle entraine une
simple suspension.
 A l’inverse, la résolution est une sanction importante et il paraît légitime qu’elle ne puisse être
prononcée que dans l’hypothèse où l’inexécution est le fait du débiteur.
 Il n’est pas nécessaire qu’il soit de mauvaise foi mais il faut
o qu’il ait commis une faute
o ou que l’exécution soit due à son fait.
 Il peut arriver que l’inexécution soit due à un cas de force majeure. La JSP justifie une
conséquence identique par 1184CC.
o C’est une erreur : normalement on devrait appliquer la théorie des risques dans de
pareils cas.

3. Une inexécution contrôlée ou constatée :

 1184 CC utilise plusieurs formules qui laissent entendre que le juge doit intervenir pour
contrôler l’inexécution et prononcer la résolution du contrat.
o « Le contrat n’est point résolu de plein droit ».
 Ce caractère judiciaire n’est pas d’OP. Il est donc possible dans le contrat d’insérer une clause
résolutoire expresse, prévoyant la résolution de plein droit en cas d’inexécution.
o JSP ne voit pas avec faveur ce genre de clause qui prive le juge de son pouvoir
d’appréciation.
o Interprétation très rigoureuse de ces clauses qui entraine la récupération du pouvoir
d’appréciation par le juge (clause rédigée en termes généraux et inexécution
 seulement partielle ; clause prévoyant la demande de résolution et non la résolution
de plein droit …).
o Là aussi, les parties peuvent passer outre en prévoyant des clauses précises.

B. Le jugement de la demande :
 Le juge peut accorder un délai de grâce au débiteur ; cela suppose la bonne foi de celui-ci, et qu’il
puisse régulariser sa situation dans un délai de 2 ans, le juge ne pouvant aller au delà.
 Le juge peut considérer que l’inexécution n’est pas suffisamment importante ou grave pour justifier la
résolution. Il maintient le contrat et fait verser des D&I
 Le juge fait droit à la demande, il prononce la résolution (anéantissement rétroactif).
o Pour les contrats à exécution successive, il s’agit de résiliation (mise un terme au contrat sans
rétroactivité à partir du moment de l’inexécution)
 Le juge peut parfaitement cumuler les sanctions, cad prononcer la résolution ou la résiliation et
condamner le débiteur à verser des D&I.

III. La théorie des risques :

 Dans le cas d’une force majeure, le débiteur ne peut exécuter son obligation. Dès lors, 2 solutions :
o Risques pour le créancier : l’autre obligation subsiste.
o Risques pour le débiteur : l’autre obligation disparaît elle aussi.

A. La règle générale :
 A l’origine, 1722CC qui concerne le contrat de bail.

1. Les positions doctrinale et jurisprudentielle :

 Doctrine : risques pour le débiteur : résolution/résiliation
 JSP admet le même résultat mais s’appuie sur 1184. Pourtant, 2 différences :
o 1184CC concerne une inexécution fautive qui est imputable au débiteur, alors qu’ici il
n’est nullement responsable du problème, c’est un évènement imprévisible et
insurmontable empêchant exécution.
o En cas d’inexécution fautive, la résolution n’est qu’une sanction possible. En cas de
force majeur, la résolution est la seule sanction concevable.
 Conditions de la force majeure
o Imprévisibilité
o Irrésistibilité (quant aux effets).
o Extériorité (pris en compte très souplement)

2. Le rôle du juge :
 Dans la théorie des risques, la résolution ou la résiliation intervient de plein droit et se produit
automatiquement sans intervention judiciaire.
 Il peut pourtant exister un litige sur les conditions d’application de la règle :
o Contestation de la réunion des conditions de force majeure
o Inexécution seulement partielle :
 1722CC « si l’immeuble n’est détruit qu’en partie, le locataire pourra suivant
les circonstances demander la résiliation du bail ou la réduction du loyer ».
 Solution généralisée : c’est le juge qui va choisir la mesure la plus appropriée.
B. Le cas particulier des contrats translatifs de propriété :
1. 1138 CC :
 La chose a été vendue mais pas toute de suite livrée, puis elle disparaît par un cas de force
majeure.
o Si on appliquait la règle générale, l’acquéreur n’aurait pas à payer
 1138 CC : « La chose est aux risques de l’acheteur, créancier de l’obligation de livraison ».
 En réalité ce n’est pas la qualité de créancier qui produit cet effet mais la translation de
propriété. Comme la propriété est transmise immédiatement, l’acquéreur assure les risques
attachés à ses droits et donc, il apparaît que les risques sont à la charge du créancier.

2. La non application de 1138 CC

 Lorsque le transfert de propriété a été retardé : les parties peuvent insérer dans leur contrat
une clause qui déroge à la règle du transfert immédiat de la propriété. Dans ce cas, si la chose
disparaît avant la livraison/paiement, les risques sont pour le débiteur.
 Lorsque le débiteur a été mis en demeure de remplir son obligation.
o Un contrat de vente est conclu, le vendeur s’et engagé à livrer la chose dans un délai
donné, il n’a pas respecté son engagement, l’acquéreur le met en demeure et la
chose périt par force majeure.
o La charge revient alors au vendeur. Le créancier peut même demander des D&I.
Sanction du débiteur.
 Titre 2 L’effet relatif du contrat :

 1165cc : « Les conventions n’ont d’effet qu’entre les parties contractantes, elles ne nuisent point aux tiers et
elles ne lui profitent que dans le prévu par 1121 CC » ie stipulation pour autrui.
 Découle de l’autonomie de la volonté : seul un accord de volonté peut forcer des individus à s’obliger ; aussi
les tiers ne peuvent-ils pas être obligés sans accord de volonté.

I. La relativité du contrat :
 1165CC : Deux observations :
o Pas de distinction claire entre les parties et les tiers
o Règle de la relativité n’est pas absolue.

A. La portée du principe. :
1. Les situations simples :
 Cas de la représentation : le contrat a force obligatoire à l’encontre du représenté sauf si le
représentant a agit hors de la limite de ses pouvoirs auquel cas il engage sa propre
responsabilité à l’égard du cocontractant.
 A l’inverse, sont tiers absolus les personnes totalement étrangères au contrat, qui ne sont ni
créancières et ayant cause des parties.

2. Les situations intermédiaires :

a) Les ayants cause à titre universel (1122CC)

 Recueillent la totalité ou une quote-part du patrimoine de leur auteur.
o Héritiers
o Légataires universels
o Légataires à titre universel
 Les héritiers ont un statut évolutif :
o Du vivant de l’auteur, ils sont tiers à la convention
o Du jour du décès, le contrat se transmet et ils sont assimilés à des parties
contractantes.
 Le patrimoine se transmet intégralement
 Cette règle souffre de trois exceptions :
o Contrats intuitu personae (contrat de travail, mandat (2003 CC)).
o Les contractants peuvent insérer une clause prévoyant de mettre un terme
au contrat en cas de décès.
 Les héritiers peuvent toujours renoncer à la succession/leg, et ils restent des tiers car
ils ont renoncé à la qualité d’ayant droit à titre universel.

b) Les ayants cause à titre particulier :

 Recueillent qu’un bien ou un droit de l’auteur (acheteur et le locataire sont des
ayants cause à titre particulier).
o L’ayant cause à titre particulier reste étranger aux obligations de son auteur.
o Mais un problème se pose lorsque le contrat passé par l’auteur à un rapport
avec le bien ou le droit transmis (exemple de la revente et de la garantie).

 Les contrats constitutifs de droits réels

o Lorsque le contrat porte sur un droit réel, celui-ci se transmet à l’ayant cause
à titre particulier
  Une servitude de passage se transmet à l’acheteur
 Les contrats générateurs d’obligations
o Le législateur est intervenu dans quelques cas particuliers pour régler le
problème de la transmission ou non d’obligations souscrites par l’auteur.
 1743CC : si le bailleur vend la chose louée, le bail se transmet.
 L-122-12 CL : cession d’une entreprise laisse subsister les contrats de
travail en cours.
 Code des assurances : le contrat souscrit par le vendeur continue
automatique au profit de l’acquéreur sauf contrat d’assurance auto.
 Il faut établir une distinction entre la transmission de créance et la transmission de
dette :
o Transmission de créance :
 Doctrine : admission si « la créance est intimement liée au bien
transmis » si « la créance fait corps avec le bien ». Si la créance prise
seule n’a aucun intérêt, elle doit être transmise avec le bien.
 JSP : solutions en ce sens. CCass 1er 03/12/1996 : clause de
concurrence est présumée comprise parmi les droits transmis lors
d’une vente.
 Problème se situe dans la façon dont les juges justifient la solution :
volonté tacite des parties au contrat. Critère subjectif qui peut
amener à des contrariétés de décision.
o Transmission de dette :
 En dehors du cas où l’ayant cause accepte de reprendre une dette de
son auteur, confusion totale.
 Doctrine est partagée : certains préconisent la même solution que
pour la créance ; d’autres la refusent car la transmission de dettes est
dangereuse.
 JSP n’est pas cohérente mais celle qui est dominante est en faveur de
l’intransmissibilité de la dette.

3. Créanciers chirographaires :
 2292 et 2293 CC : Créanciers qui ne sont titulaires d’aucune sureté sur un bien particulier de
leur débiteur. Droit de gage général sur l’ensemble du patrimoine du débiteur.
 Similitude apparente entre les ayants cause à titre universel et les créanciers chirographaires :
o Les uns recueillent le patrimoine au décès, les autres tapent dedans à l’échéance
 Pourtant, différente fondamentale entre eux :
o Les créanciers chirographaires ne deviennent jamais créanciers ou débiteur à la place
de leur auteur.
 De manière générale, jamais d’effet obligatoire du contrat sur les CC. Considérés comme des
tiers.

B. Les exceptions au principe :

 Pour qu’il y ait exception, il faut qu’un contrat conclu entre deux personnes puisse rendre un tiers
débiteur ou créancier. Exemple type : convention collective de travail.

1. L’exception apparente : la promesse de porte fort :

 1119 CC : « on ne peut en général s’engager ni stipuler en son nom propre que pour soi-
même ». Ce texte interdit les promesses pour autrui.
 1120 CC : « néanmoins, on peut se porter fort pour un tiers en promettant le fait de celui-ci ».
 o Valide la promesse de porte fort, cad le fait pour une personne de s’engager envers un
contractant à obtenir le consentement d’un tiers.
 Paraît être une exception à 1119, pourtant, en analysant les mécanismes, ce n’en n’est pas
une :
o Tiers donne son accord, le promettant remplit donc son engagement. Tout se passe
comme si le contrat avait obtenu l’accord du tiers dès l’origine. Certes le tiers est lié
mais il l’a accepté
o Tiers refuse son accord, le promettant engage sa responsabilité mais le tiers n’est
absolument pas lié.
 L’exception ne déroge en fait pas au principe de relativité du contrat.

2. L’exception véritable : la stipulation pour autrui :

 Exception prévue par 1165CC et réglementée par 1121 CC.
o Un stipulant demande à un promettant de donner ou de faire qqch au profit d’un tiers
bénéficiaire. (ex : assurance décès).

a) Une large admission de la clause :

 Les auteurs du CC avaient retenu une conception étroite de la stipulation pour autrui.
Puis la JSP adopté une position bien plus libérale de 1121 CC.

 Le contrat stipulant-promettant :
o N’importe quel contrat peut-il servir de support à la stipulation pour autrui ?
1121 CC : réponse négative :
 « lorsque telle est la condition d’une stipulation que l’on fait pour soi-
même ». Cela signifie que la stipulation pour autrui n’est admise que
lorsqu’elle est l’accessoire d’une opération qui rend le stipulant lui-
même créancier. Exemple : vente d’un bien avec une clause qui
permet de reverser une partie du prix directement à un créancier.
 « lorsque telle est la condition d’une donation que l’on fait à un
autre ». C’est l’hypothèse de la donation avec charge : le donateur
donne son accord à condition que le donataire donne ou fasse qqch
au bénéfice d’un tiers.
o Interprétation plus large : la stipulation pour autrui est valable dès lors que le
stipulant trouve un intérêt, même moral, à cette stipulation.
o Encore plus loin: stipulation tacite pour autrui. Exemple : obligation de
sécurité ; lorsqu’un passager contracte, on considère qu’il le fait à titre
principal pour lui-même et à titre subsidiaire pour ses proches. Aussi les
proches peuvent-ils invoquer la responsabilité contractuelle en cas de décès
car ils sont créanciers de l’obligation de sécurité.

 La désignation du bénéficiaire :
o Le stipulant peut-il invoquer un tiers quelconque ? Le bénéficiaire peut-il être
une personne indéterminée, non désignée individuellement ?
 JSP : personne doit être déterminable (exemple assurance décès :
héritiers).
 Quant aux personnes futures, législateur apporte une réponse
favorable dans le Code des Assurances.

b) Le fonctionnement de la clause :
 Les rapports stipulant-promettant :
 o Contrat soumis aux règles traditionnelles de validité du contrat
o Quant à l’inexécution :
 Résolution possible et utile
 JSP a admis l’exécution forcée même si le stipulant n’est pas
créancier.

 Les rapports promettant-tiers bénéficiaire :

o Le tiers bénéficiaire peut agir en exécution forcée puisqu’il est créancier
o Il ne peut par contre pas agir en résolution ; il n’en a aucun intérêt.
o Le tiers est l’ayant cause du promettant et non du stipulant.
 Créanciers du stipulant ne peuvent pas saisir la créance du tiers car
elle n’a jamais figuré dans le patrimoine de l’auteur
 Comme il est direct, le droit du tiers naît immédiatement dans son
patrimoine. Aussi, ni la mort du stipulant, ni celle du tiers ne font
disparaitre une stipulation non acceptée.
o Protection du tiers donc mais limite qui est celle de l’inexécution du contrat
par le stipulant. (exemple : stipulant ne paye pas, le promettant n’est pas
tenu de verser assurance décès). Ainsi, le promettant peut opposer au tiers
tous les moyens de défense qu’il aurait pu faire valoir contre le stipulant
(nullité, exception d’inexécution, résolution…)

 Les rapports stipulant-tiers bénéficiaire :

o La stipulation pour autrui peut revêtir un caractère gratuit ou onéreux
(exemple : vendeur par correspondance a une obligation de livraison, il signe
pour cela un contrat avec un transporteur, qui est le moyen d’exécuter son
obligation vis-à-vis de l’acheteur).
o Le stipulant dispose de la faculté de révoquer la stipulation tant que le tiers
ne l’a pas acceptée.
 Déduction a contrario de 1121 CC, interdisant la révocation une fois
que le tiers a déclaré vouloir profiter de la situation.
 Dans un tel cas, la stipulation disparaît mais le contrat subsiste.*
 Soit le stipulant désigne un nouveau tiers
 Soit il conserve la créance dans son patrischwans.

II. L’opposabilité du contrat :

A. La signification du principe :
 Le contrat est un fait social. Les qualités de débiteur et de créancier sont acquises à l’égard de tous.
En effet, les tiers doivent tenir compte de l’existence du contrat car les parties peuvent leur opposer.
A l’inverse, les parties peuvent leur opposer.

1. L’opposabilité aux tiers :

 La faculté pour les parties de se prévaloir du contrat est évidente lorsque le contrat a fait naître
un droit réel, car ceux-ci sont opposables à tous.
 La règle vaut aussi quand le contrat ne crée que des obligations.
o Un droit de créance est opposable aux tiers en qu’ils ne devront rien faire pour en
empêcher la réalisation.
o On dit que le tiers ne doit pas, par son intervention, empêcher un débiteur de remplir
son obligation envers un créancier. Complicité de violation d’une obligation
 contractuelle = faute. (personne qui se rend acquéreur d’un immeuble alors que la
chose a déjà été promise à une autre personne. S’il connaît l’existence de la promesse,
le tiers est aussi fautif, car il a agit comme si le premier contrat n’existait pas)

2. L’opposabilité par les tiers :

 1166CC : Action oblique : Le tiers peut exercer un droit qu’il n’aurait pas eu sans contrat.
o Ex : une convention confère un droit à une des parties. Le créancier ne l’exerce pas. Un
créancier du créancier va pouvoir invoquer ce contrat et agir à sa place contre le
débiteur.

a) Les conditions d’exercice de l’action oblique :

 Domaine bcp plus large que les seules conventions (peut toucher la demande d’une
réparation pour préjudice matériel)
 Le créancier ne peut exercer de la sorte que les droits dont son débiteur est déjà
titulaire ; a contrario, le créancier ne peut pas faire naître de droits nouveaux au profit
de son débiteur (mise en location d’un bien).
 Certains droits sont exclus : droits attachés à la personne du débiteur
(réclamation d’une pension alimentaire, diffamation…)
 L’action oblique n’est possible que si la créance du débiteur est certaine, liquide
(déterminée dans son montant) et exigible (arrivée à son terme)
 La négligence du débiteur doit être certaine et le débiteur insolvable.
 CCass 1er 28/05/2002 : il n’appartient pas au créancier de démontrer
l’insolvabilité du débiteur ; c’est au débiteur qui veut éviter l’immixtion du
créancier de montrer qu’il a fait tout son possible pour réclamer son dû.

b) Les effets de l’action oblique :

 Le créancier qui exerce l’action oblique agit au nom et pour le compte de son débiteur.
o L’action peut ne pas lui être profitable car la créance que le débiteur récupère
peut être gagée par n’importe lequel de ses créanciers.

B. Les exceptions au principe :

 Il y a exception chaque fois qu’un contrat est déclaré inopposable aux tiers. Ceux-ci vont pouvoir se
comporter comme s’il n’existait pas.
o Les tiers sont essentiellement ici les ayants-droit à titre particulier et les créanciers
chirographaires.
o Exemple : règle de la publicité foncière : hypothèque sur un immeuble puis vente de
l’immeuble. Si l’hypothèque n’a pas été publiée, elle devient inopposable au nouveau
propriétaire.

1. La simulation :
 Il y a simulation lorsque les parties concluent un premier contrat, acte ostensible/apparent,
puis un second accord qui reste secret et qui modifie ou annule le premier, contre-lettre, et
qui représente la volonté réelle des parties :
o Dans certains cas, destruction de l’acte apparent qui est purement fictif (vente d’un
bien, les parties conviennent que la vente n’a aucune valeur, pas de transfert de
propriété) ; l’intérêt peut être d’éviter la saisie du bien.
o D’autres cas : la contre-lettre vient modifier l’un des éléments du contrat apparent.
Le changement peut changer la nature du contrat (si l’acte apparent est une vente et
que les parties suppriment le prix, c’est une donation).
 o Le changement peut aussi concerner l’objet des obligations. (le contrat est conclu par
un acte apparent dans lequel figure le prix, mais en fait le prix de la contre-lettre est
plus important)
o Le changement introduit peut concerner la personne de l’un des cocontractants ;
c’est alors un phénomène d’interposition de personne. (donation faite à une
personne désignée dans l’acte apparent, mais en vérité, le véritable bénéficiaire est
qqn d’autre. Le bénéficiaire apparent est un prête-nom, afin de contourner les règles
en matière d’incapacité)
 Différentes hypothèses montrent que la simulation est généralement utilisée pour la fraude.
Mais elle peut parfois s’expliquer par des motifs particulièrement légitime (discrétion : ne pas
vouloir apparaître dans une opération régulière).

a) Le régime de la simulation entre les parties :

 CCass pose pour règle que : « la simulation n’est pas par elle-même cause de nullité de
l’acte qui en est l’objet ». 1321CC : « les contre lettres ne peuvent avoir leur effet
qu’entre les parties contractantes. »
o A condition de satisfaire les conditions habituelles de validité du contrat, les
contre-lettres constituent la loi des parties.
 Dans une donation déguisée en vente, le cocontractant ne pourra
réclamer le cash de la vente.
o Problème de preuve : si l’acte apparent a été posé par écrit, celui qui invoque la
contre lettre doit aussi apporter une preuve écrite (1341CC) sauf 1347CC ou
1348CC.
 Exception : la preuve peut se faire par tout moyen lorsque la simulation
a un but frauduleux.
 En matière de vente d’immeuble, de vente de fonds de commerce ou de cession de
clientèle, nullité de la contre lettre. L’acte apparent subsiste.
 En matière de donation entre époux : 1099.2 CC : nullité des donations déguisées et par
personne interposée entre époux. Nullité de l’acte apparent et de la contre-lettre.

b) Les effets de la simulation à l’égard des tiers :

 1321 CC : les contre-lettres n’ont pas d’effet envers les tiers.
o Parties ne peuvent pas opposer aux tiers la contre-lettre dès lors qu’elle est
contraire à leur intérêts (propriétaire d’un immeuble loué envisage de le vendre
et convient avec le locataire un loyer apparemment majoré ; l’acheteur aura le
droit de réclamer au locataire le loyer de l’acte apparent).
o JSP : Si l’acte apparent est dirigé contre les tiers, les tiers peuvent se prévaloir de
la contre-lettre. (vente d’un immeuble, dissimulation d’une partie du prix pour le
soustraire aux créanciers du vendeur ; ceux-ci on intérêt à se prévaloir de la
contre-lettre).
 Ils disposent pour cela de l’action en déclaration de simulation ; comme
ce sont des tiers, 1341 ne s’appliquent pas à eux (CCass 3e 15 Mai 1974)
 Existence de la double-règle peut générer un conflit :
o Un tiers peut avoir intérêt à invoquer la contre-lettre, alors qu’un autre veut
s’en tenir à un acte apparent. (propriétaire fait semblant de vendre un bien à un
tiers, la contre-lettre annule la vente ; créanciers de l’acquéreur ont intérêt à
s’en tenir à l’apparence ; ceux du vendeur ont intérêts à invoquer la contre-
lettre).
o JSP : dans ces cas, on considère qu’il faut privilégier ceux qui ont été trompés
par l’apparence.
  Solution étonnante : elle ne tient pas compte de la réalité puisqu’elle
revient à permettre une saisie sur une propriété inexistante. Deux
explications :
 1321 CC : retient que les contre-lettres n’ont pas d’effet envers
les tiers
 La sécurité des affaires est protégée

2. L’action paulienne :
 1167 CC : Action permettant aux créanciers d’attaquer en leur nom personne les actes faits par
leur débiteur en fraude de leurs droits.
o Exemple : débiteur craignant la saisie de ses biens fait donation d’un bien important à un
membre de sa famille. L’opération risque de nuire à ses créanciers.

a) Conditions de l’action :
 Conditions relatives au créancier :
o La créance doit être certaine, liquide et exigible
o La créance doit être née antérieurement à l’acte attaqué
 En réalité, JSP abandonne cette double condition initiale. Le créancier
peut anticiper son action en cas de fraude et préserver ses droits alors
que la créance n’est pas exigible.
 D’autre part, les juges admettent qu’un créancier puisse attaquer un
acte antérieur à la naissance de son droit lorsqu’il parvient à établir
que le débiteur a passé l’acte litigieux pour organiser son insolvabilité
en prévision de dettes futures.
 Conditions relatives à l’acte critiqué :
o Acte d’appauvrissement, donation ou vente à un prix dérisoire.
o Acte doit aggraver insolvabilité du débiteur
o 3 sortes d’actes font exception :
 Paiement d’un autre créancier
 Le partage (succession ; communauté)
 Actes relatifs aux droits extra patrimoniaux
 Conditions relatives au débiteur :
o Le créancier doit prouver la volonté de fraude.
o Interprétation très souple : fraude paulienne ne réclame pas l’intention de
nuire ; elle existe dès lors que l’acte passé l’a été avec la conscience de nuire au
créancier
 Conditions relatives au cocontractant du débiteur :
o Si l’acte d’appauvrissement contesté est à titre onéreux, le créancier doit
prouver la mauvaise foi du cocontractant, sa complicité de fraude.

b) Conditions de l’action :
 L’action paulienne emporte deux conséquences et autant d’avantages pour le créancier
agissant.
o L’acte frauduleux va lui être déclaré inopposable et tout va se passer comme
s’il n’existait pas, que le droit n’avais jamais quitté le patrimoine de son auteur
et comme si le créancier avait un droit de suite (puisqu’il peut saisir le droit et
le faire vendre pour se payer)
o Le cocontractant peut évitela saisie mais il faut pour cela qu’il paye la dette à la
place du débiteur ; la sanction est bien ici l’inopposabilité et non pas la nullité.
Le cocontractant évincé dispose d’une action en garantie contre le débiteur
o L’action paulienne est exercée par le créancier en son nom personnel. Dès lors,
seul le créancier agissant va profiter de son résultat, les créanciers demeurant
inactifs ne peuvent saisir le bien et participer à la distribution. L’acte leur reste
opposable. Le créancier dispose ainsi d’un véritable droit de préférence.