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    Groupe ISCAE

    ère
    1 A du Cycle d’Expertise Comptable Rabat
    Pr. K. HALOUI – Droit des Affaires
    Année universitaire 2013-2014

    Fiche n° 6 : La nature juridique du fonds commerce

    I. Une universalité de fait


    II. Un bien meuble
    III. Un meuble incorporel

    Définitions

    Fonds de commerce : ensemble d’éléments corporels et incorporels destinés à acquérir,


    développer ou conserver une clientèle.
    Universalité de droit : ensemble de biens formant un tout composé d’un actif et d’un passif
    et doté de la personnalité juridique. Le patrimoine en est l’archétype.
    Universalité de fait : ensemble de biens affectés à un but commun dépourvu de personnalité
    juridique.

    I. Une universalité de fait

    La notion de fonds de commerce repose sur le concept d’universalité de fait.


    Le fonds de commerce est un ensemble de biens affecté à l’exploitation d’une activité
    commerciale. Cet ensemble de biens peut être cédé ou démembré : on peut céder
    l’ensemble, plusieurs ou un seul élément du fonds. Le fonds peut être aussi cédé tout en
    conservant certains de ses éléments. On peut également n’en céder que la nue-propriété ou
    l’usufruit ou bien le donner en garantie d’une dette par nantissement.

    En l’absence de définition légale, le fonds de commerce peut être ainsi défini comme un bien
    ou un contenant constitué de l’ensemble des moyens permettant d’attirer et de retenir une
    clientèle afin de dégager du profit.

    Le fonds de commerce a ainsi vocation à rassembler l’ensemble des éléments corporels et


    incorporels nécessaires à l’exploitation d’une activité commerciale.
    Au sein de l’ensemble, les éléments peuvent varier : certains peuvent disparaître et d’autres
    apparaître encours d’exploitation.

    Etant une universalité de fait et non de droit, le fonds de commerce n’a pas de personnalité
    juridique. Ce n’est pas un patrimoine autonome. C’est simplement un élément du patrimoine
    du commerçant. Il ne comporte donc pas d’éléments de passif. Les créances et les dettes
    générées par l’exploitation du fonds restent attachées à la personne du propriétaire du fonds
    de commerce. La cession du fonds de commerce permet ainsi le transfert d’une activité
    commerciale sans dette. Ce qui explique le succès dont il jouit. En définitive, le fonds de
    commerce est un contenant dont le contenu est variable : c’est un bien original qui doit être,
    en principe, exploité pour exister.

    1
    Attention

    Le principe selon lequel en l’absence de personnalité juridique du fonds, les créances et les
    dettes générées par l’exploitation commerciale du fonds ne sont pas transmises à l’acquéreur
    du fonds connaît des exceptions légales. Par exemple, le droit du travail impose la
    continuation des contrats de travail en cours avec le nouvel acquéreur qui assume
    l’exploitation du fonds.

    II. Un bien meuble

    Juridiquement, le fonds de commerce est un bien meuble car il ne regroupe que des biens
    mobiliers : meubles corporels ou droits mobiliers (comme le droit au bail). Il ne peut pas
    comprendre d’immeuble. La théorie de l’accessoire ne s’applique pas ici. Le fonds de
    commerce est donc distinct de l’immeuble dans lequel il est exploité. Cela est vrai même si le
    commerçant est aussi propriétaire des « murs » dans lesquels il exploite son fonds. Dans un tel
    cas, la vente de l’entreprise suppose de procéder à deux ventes distinctes, celle du fonds et
    celle de l’immeuble. En revanche, lorsque le commerçant est locataire des « murs », il
    transmet son droit au bail avec la vente du fonds.

    III. Un meuble incorporel

    Bien qu’il comprenne non seulement des éléments incorporels (brevet, clientèle…) mais aussi
    des biens corporels (outillage, marchandise…), le fonds de commerce reçoit une qualification
    unique. C’est un meuble incorporel car l’élément le plus important du fonds, c’est la
    clientèle.

    Attention

    Le fonds de commerce doit être distingué de la société. Le fonds de commerce est un objet de
    droit alors que la société est un sujet de droit car elle a la personnalité juridique à compter
    de son immatriculation au RC. Contrairement au fonds de commerce, la société dispose d’un
    patrimoine. Le fonds de commerce doit être aussi distingué de l’entreprise car l’entreprise
    constitue un ensemble plus large qui comprend, outre un fonds éventuel, un élément humain.

    A retenir

    • Le fonds de commerce est un bien meuble incorporel.


    • Le fonds de commerce est composé d’éléments corporels et incorporels.
    • L’élément essentiel du fonds de commerce est l’élément de rattachement de la
    clientèle.
    • Le fonds de commerce n’est pas un patrimoine.

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