Programa de

Derecho

DERECHO
INTERNACIONAL
PRIVADO
Sesión 8

Tema:

Lex Fori y Lex causae. El

reenvío, en el derecho
nacional y en el derecho
comparado.
Resultado de Evidencia de
aprendizaje aprendizaje
Foro
Diferencia los supuestos vinculados
a la competencia jurisdiccional y la
regulación que reciben aplicando el
marco jurídico nacional o
internacional.
 o
Contenid
TEORIA GENERAL DEL CONFLICTO DE LEYES

Lex Fori y Lex causae.

El reenvío, en el derecho nacional y en el
derecho comparado.
Revisa el
siguiente
video:
Después de haber visualizado el video
en la slide anterior, reflexionamos y
respondemos las siguientes
interrogantes:

0 ¿Qué es el reenvío?
1

0 ¿Tipos de reenvío?
2

0 ¿Qué tipos de conflictos se presentan en figura

3 del reenvío?
 Tema
Lex Fori y Lex
causae. El reenvío,
en el derecho
nacional y en el
derecho
comparado.
 CALIFICACIÓN SEGÚN LA LEX CIVILIS FORI
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Derecho Internacional Privado– Sesión

Kahn, sostiene la existencia de tres clases de conflictos:

a) Colisiones expresas entre leyes, que resultan de la

diversidad de normas expresas de derecho
internacional privado en los distintos países.
b) Colisiones de los conceptos o puntos de conexión,
cuando éstas se diferencian de su contenido, aunque las
normas de conflictos las designan con palabras iguales.
c) Colisiones latentes, las cuales nacen de la distinta
naturaleza territorial de las relaciones jurídicas. Estas
últimas colisiones son las que generan los conflictos de
calificación.
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Derecho Internacional Privado– Sesión

La ley competente para fijar la calificación es la lex fori o del tribunal competente.
Se sustenta su bondad de la regla en las razones fundamentales que se exponen:

a) La lex fori hace posible solucionar el caso controvertido

ya que de lo contrario sería imposible hacerlo.
b) Es el juzgador quien debe solucionar la norma
conflictual calificando debidamente sus instituciones.
c) Las reglas para «calificar» (o localización o localizar)
son de acuerdo a la lex fori; las reglas sobre conflictos
de leyes son nacionales.

No obstante, la lex fori no es el único principio para regir la calificación. Así, si

existe un conflicto de calificaciones entre la ley nacional de una persona y la ley
de sus bienes, se resuelve de acuerdo a la lex reí sitae y no a la lex fori.
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Derecho Internacional Privado– Sesión

CALIFICACIÓN SEGÚN LA LEX CIVILIS CAUSAE

Ésta teoría fue presentada por primera vez por despagnet, en oposición a las ideas
expuestas por Bartin. Para ello utilizaba el ejemplo del testamento ológrafo, hecho
en Francia por un holandés. Despagnet dice que según el derecho internacional
privado francés la capacidad debe regirse por la ley nacional del interesado; en el
caso planteado, la capacidad debe regirse por el derecho holandés.

Para Carrillo Salcedo, el acierto de la orientación doctrinal lex civiles causae

radica en haber puesto de relieve que el problema de las calificaciones es mucho
más complejo; y que si de una parte se trata de delimitar el alcance y
significado de los conceptos empleados por la regla de conflicto, de otra el
objeto último de la calificación es determinar la regla de conflicto del foro con la
que están relacionados una norma o una institución extranjera.
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EVALUACIÓN DE LAS CALIFICACIONES:

En el sistema de la «lex civiles causae», la

calificación se rige por la misma ley aplicable
de acuerdo con el derecho civil declarado
aplicable.

Según el internacionalista Martín Wolff, el

juez nacional tiene que aplicar una ley
extranjera así como las normas extranjeras
como consecuencia de la calificación, Esta es
su consecuencia esencial.
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CONFLICTOS DE CALIFICACIÓN:

La ley peruana no se pronuncia sobre los conflictos

de calificación. Sin embargo, si indagamos en el
derecho chileno, encontramos que su Corte Suprema
optó por la lex Fori para calificar la «muerte civil» y el de
nacionalización en país extranjero. Y en el caso del
derecho tributario, se ha tratado la calificación por aplicar
los impuestos a la renta. En los Estados Unidos de
Norteamérica debió decidirse si un derecho real de
hipoteca constituido en Cuba y cuyo titular era un
norteamericano estaban o no exentos de pagar por el
bien raíz de acuerdo a las leyes norteamericanas. El
tribunal se pronunció por la posición del sí ya que de
acuerdo a la ley norteamericana, la hipoteca es un
gravamen real y no implica una obligación personal.
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Derecho Internacional Privado– Sesión

REENVIO

CONCEPTO DEL REENVIO

El reenvío tiene su origen en el denominado “conflicto
negativo de leyes”, esto es, cuando la norma de
conflicto del foro y la norma de conflicto correspondiente
a la ley extranjera declarada aplicable se inhiben de la
regulación del supuesto al estimar que ninguna de las dos
es competente. La técnica del reenvío implica tener en
cuenta el contenido de la norma de conflicto del sistema
extranjero.

El reenvío, es el segundo envío realizado por la legislación

enviada debido a las diferencias de las normas de derecho
internacional privado que poseen los países en el mundo.
El reenvío puede ser de primer, segundo, tercer grado y
circular.
 Conflictos de conexión: positivos y negativos
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Resulta pertinente establecer que ningún problema parecido se presenta cuando la norma de
conflicto es idéntica a la ley del juez y la ley extranjera es declarada aplicable por la lex fori.

El conflicto surge cuando las dos normas de derecho internacional son diferentes.
El conflicto es positivo cuando las dos legislaciones se atribuyen competencia para regir el caso.

Ejemplo:
Ejemplo:
En discusión la capacidad de una mujer
Determinar la capacidad de un francés
casada francesa domiciliado en
domiciliado en el Perú que aquí ha
Londres.
celebrado un contrato que debe
Los dos jueces (inglés y francés),
ejecutarse en Francia.
competentes, cada cual aplicará su propia
Los dos jueces (peruano y francés),
ley en conflicto: el juez inglés, aplicando la
competentes, cada cual aplicará su propia
ley del domicilio aplicaría su propia ley
ley en conflicto: el juez francés, la ley
interna y el juez francés partidario de la
francesa; y el juez peruano, la ley del
ley nacional consultaría su propia ley osea
domicilio, o sea la peruana.
la ley francesa.
 El conflicto es negativo cuando ninguna de las dos legislaciones se atribuyen competencia para
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Derecho Internacional Privado– Sesión

regir el caso.

EJEMPLO: Segundo camino: (Aplicación del reenvío)

Conflicto negativo (Reenvío) El Juez competente francés, considerando
Se trata de determinar la que el derecho extranjero aplicable constituye
capacidad de un peruano una sola unidad de la que forma parte tanto la
domiciliado en Francia, que allí ley formal como la ley material extranjera,
ha celebrado un contrato que consulta la norma conflictual extranjera
debe ejecutarse en el Perú. En (para él la peruana) que manda a aplicar la ley
este caso, queda dos soluciones: del domicilio y, por disposición de esta,
termina aplicando su propia ley material (ley
domiciliaria francesa).
Primer camino: (no aplicación Es decir: El juez francés (por reenvío de la
del reenvío) El Juez francés norma de conflicto peruana) aplicará su ley
solo toma en cuenta sus reglas material por ser la ley del domicilio, mientras
de conflicto y procede a aplicar que el peruano (no autorizado a aplicar el
el derecho material extranjero, reenvío, según el artículo 2048 del CC), por
que sería el derecho sustantivo indicación de su norma de conflicto aplicaría
peruano como ley nacional. también la ley francesa por ser la ley del
domicilio.
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Derecho Internacional Privado– Sesión

El jurista Martín Wolf consigna el siguiente ejemplo para ilustrar la institución del
reenvío:
i) Un súbdito británico, nacido en Inglaterra domiciliado primero allí y más tarde en
Italia, muere intestado dejando propiedad mueble en ese lugar.
Un tribunal inglés tiene que juzgar entre A y B como codemandantes de la
sucesión.
A basa su demanda en el derecho de herencia italiana.
B sostiene que sucedería según la ley inglesa de administración de bienes.
Según el derecho internacional privado inglés, es decisiva la ley del domicilio del
fallecido, esto es el derecho italiano.
Si el tribunal rechaza la teoría del reenvío, se aplica simplemente el derecho interno
italiano, y se decide en favor de A.
Por otra parte, si se acepta aquella doctrina como de hecho lo hace el derecho inglés,
averigua primero la regla italiana de derecho internacional privado referente a la
sucesión, y como esta regla remite a la ley nacional del fallecido, se aplica el
derecho interno inglés y da sentencia favorable a B en el caso de remisión.
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a) Reenvío simple o en primer grado

Surge cuando la norma conflictual del juez que conoce el asunto (foro) permite la
aplicación del derecho extraño en su conjunto (primer paso), y la norma de conflicto de
ese derecho extraño, por ser diferente del órgano jurisdiccional, envía al derecho del tribunal
que conoce la controversia (segundo paso). El juez del foro, al ver lo anterior, no podrá
determinar qué derecho aplicar para resolver el litigio (tercer paso), puesto que se crea un
círculo vicioso, a menos que su propia legislación le indique qué hacer.

Por lo general, en estos casos las legislaciones dan preferencia al derecho interno; de esta
manera , el tribunal resolverá conforme a sus propias normas sustantivas.

Por último, cabe recordar que las normas que convergen en el litigio pueden ser de algún
Estado extranjero (convergencia internacional) o de otra entidad federativa (convergencia
nacional).
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EJEMPLO: Podemos mencionar el CASO FORGO de la jurisprudencia francesa:

reenvío en primer grado (de retorno), el cual se formuló por la jurisprudencia francesa
en 1878. El señor Forgo había nacido en el Estado de Baviera, emigrando luego a
Francia, donde estuvo domiciliado de hecho por más de sesenta años. Murió
soltero e intestado, dejando una importante sucesión mobiliaria en Francia.

Según el derecho francés —que solo considera como herederos legales a los
parientes hasta el cuarto grado en línea colateral—, no tenía herederos legales;
pero, según el derecho bávaro —que considera hasta el sexto grado en línea
colateral—, sí los tenía.

Según el derecho conflictual francés, la sucesión mobiliaria se rige por la «ley del
último domicilio del causante». El problema consistía en determinar si la
expresión «domicilio» hacía referencia al domicilio de hecho (Francia) o al de
derecho (Baviera).
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Derecho Internacional Privado– Sesión

La Corte de Casación francesa determinó que el mandato

de la norma conflictual francesa era la aplicación de la ley
del domicilio de derecho del señor Forgo, que era la de
Baviera, cuya norma conflictual debía ser consultada por
los jueces franceses siendo que la ley conflictual bábara
señalaba como ley aplicable la del domicilio de hecho, o
sea que la competencia legislativa fue reenviada (retornó) a
la ley material francesa.
El sistema que resultó del caso Forgo puede formularse de
la siguiente manera: cuando las reglas de conflicto del
juez dan competencia a una ley extranjera, hay que
tener en cuenta la propia ley extranjera de conflicto de
leyes que remite a la ley material del juez.
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b) Reenvío en segundo grado

La jurisprudencia francesa lo adoptó en el caso

Patiño de 1963 sobre el divorcio de dos bolivianos
casados en España y domiciliados en París. El
tribunal francés, según sus normas conflictuales,
examinó la ley de la nacionalidad —es decir, la ley
boliviana—, la que en esa época admitía el divorcio si
estaba previsto por la ley del lugar donde el
matrimonio se había celebrado.
En el caso estudiado, los esposos se habían casado
en Madrid, por lo que el tribunal francés, por
reenvío de la ley boliviana, consultó la ley
española, la cual prohibía el divorcio, motivo por el
cual se negó a pronunciarse sobre el divorcio
solicitado
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c) Reenvío en grados
Surge cuando la norma conflictual del juez que conoce el asunto permite la aplicación
del derecho extraño en su conjunto (primer paso), y la norma conflictual de ese
derecho extraño, por ser diferente de la del tribunal (foro), envía a la legislación de una
tercera entidad o país (segundo paso). La norma conflictual de esa tercera entidad o
nación, a su vez, puede enviar al derecho de una cuarta (tercer paso) y así
sucesivamente. Esta serie indefinida de reenvíos se terminará cuando la norma
conflictual de alguna entidad o país :
• Autorice aplicar su derecho sustantivo.
• Ordene utilizar solamente las normas sustantivas del derecho extraño.
Es importante mencionar que cuando en el reenvío en grados intervienen tres
legislaciones se le llama de segundo grado, si son cuatro se denomina de tercer
grado y así sucesivamente, de la misma forma en que se cuentan las líneas o grados
de parentesco en materia civil, al suma el número de relaciones existentes.
 d) Oposición de la doctrina francesa al sistema del reenvío
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Derecho Internacional Privado– Sesión

Según Bartin (1930), la regla de conflicto es la del juez y no la regla de conflicto

extranjera, lo cual es exacto. Se objetó, asimismo, que el reenvío puede conducir a un
círculo vicioso. Bartin da el ejemplo del juez francés que tiene que decidir sobre el
estatuto personal de un inglés domiciliado en Bélgica.
La ley conflictual francesa da competencia a la ley de la nacionalidad (vale decir a la
ley inglesa); la cual, por su parte, da competencia a la ley del domicilio (o sea, a la ley
belga), la que da competencia a la ley de la nacionalidad (es decir, la ley inglesa), con
lo cual se evidencia un círculo vicioso.
LEY FRANCESA LEY INGLESA LEY BELGA

DPI DPI DPI

Derecho sustantivo Derecho sustantivo Derecho sustantivo

 8 e) Adopción del reenvío
Derecho Internacional Privado– Sesión

El reenvío ha sido adoptado no solo por la jurisprudencia francesa, sino también

por la inglesa y alemana, así como, legislativamente, por Suiza, Polonia y las
convenciones de la Haya. Solo ha sido expresamente rechazado en los códigos de
Grecia y Perú (artículo 2048 del CC).

f) Límites a la aplicación del reenvío

En la actualidad, la mayor parte de los autores están de acuerdo en que el reenvío
se justifica en ciertas materias y que debe ser descartado en otras. Nos dice Lucas
(1964) que, en aquellos casos en que el llamado al derecho extranjero se hace en
función de su vocación (estatuto personal), más que en su contenido (contratos), se
debe admitir el reenvío. Según Francescakis (1958), la principal finalidad de la
admisión del reenvío es conseguir una mejor administración de justicia para los
intereses del comercio internacional mediante la coordinación de sistemas
conflictuales.
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Derecho Internacional Privado– Sesión

g) El reenvío en el derecho peruano

Los códigos de 1852 y 1936 no contemplaban
la figura del reenvío. El Código Civil de 1984
del Perú, no es posible aplicar el reenvío
conforme al Art. 2048 del Código Civil. El
referido parágrafo estatuye que “Los jueces
aplicarán únicamente el derecho interno al
Estado declarado competente por la norma
peruana de derecho internacional
peruano».
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Derecho Internacional Privado– Sesión

¿Por qué se produjo este postulado? Se ha considerado que el reenvío

es un elemento de inseguridad que puede hacernos ingresar a círculos
interminables de carácter vicioso.

En la exégesis del parágrafo 2048 del actual Código civil peruano,

Fernando Zavaleta Cuba expresa que en este numeral existe una
remisión implícita al «derecho internacional» o externo y, entonces, la
noción de reenvío está prohibida en el sistema jurídico peruano. Decir que
es aplicable sólo el derecho interno lleva implícito de que existe una
prohibición en aplicar otro derecho de otro Estado.
Autoevaluació
n
Sesión 8
 Es cuando la norma de conflicto del foro y la norma de conflicto a la ley
extranjera declarada aplicable se inhiben de la regulación del supuesto
al estimar que ninguna de las dos es competente.
Pregunta 1

lex causae

lex reí sitae

lex fori

reenvío
 El juez nacional consecuencia de la calificación tiene que aplicar una ley extranjera.
Pregunta 2

lex fori

lex causae

reenvío

lex reí sitae

 Cuando existe un conflicto de calificaciones entre la ley nacional de una
persona y la ley de sus bienes, se resuelve de acuerdo ….
Pregunta 3

lex fori

lex reí sitae

reenvío

Lex causae
 Ley competente para regir la calificación
Pregunta 4

Conflicto positivo

reenvío

Conflicto negativo

lex fori
Autoevaluació
¡Vamos por más logros!
n

¡Felicitacione
s!
Ha concluido la autoevaluación
  La calificación hace referencia a la calificación de la
categoría jurídica. La legislación es la que va a
calificar la categoría jurídica, será la legislación del
Conclusiones
lugar de celebración del acto jurídico, del accidente,
del lugar de comisión del delito, e irá con calificación
previa a la legislación enviada, o será la legislación
enviada la que calificará la categoría jurídica.

 La lex fori, señala que quien calificará la categoría

jurídica es la ley del lugar de origen del acto jurídico.

 La lex causa, esta teoría nos señala que quien

calificará la categoría jurídica es la ley del envió, por
lo tanto la categoría jurídica llegará sin calificación
previa.

 El reenvío es cuando la norma de conflicto del foro y la

norma de conflicto correspondiente a la ley extranjera
declarada aplicable se inhiben de la regulación del
supuesto al estimar que ninguna de las dos es
competente.
Aplicando lo
aprendido:

INFORME:

¿Qué entiende por calificación?

¿Distingue la diferencia entre un conflicto positivo y negativo?
¿Qué es el reenvío?
¿Cuáles son los tipos de Reenvío que se presentan?
  Delgado Barreto, C., & Delgado Menéndez, M. A.
(2017). Derecho internacional privado. 1a ed.- Lima:
Pontificia Universidad Católica del Perú, Fondo
Referencias

Editorial.

 Castro, L. P. (2015). Notas sobre el derecho internacional

privado en América Latina. Boletín Mexicano de Derecho
Comparado, 1(144).
https://doi.org/10.22201/iij.24484873e.2015.144.4960

 Basadre J. (2000). Derecho Internacional Privado.Lima,

Editoria Jurídica GRIJLEY.

 Martín, N. G., & Jiménez, S. R. (2010). Derecho

Internacional Privado. parte General. Colección Cultura
Jurídica. Derecho Internacional Privado. Parte General.
Colección Cultura Jurídica, 1.
http://ru.juridicas.unam.mx:80/xmlui/handle/12345678
9/12165