AUDIENCIAS PRELIMINARESBogotá - Noviembre 2007
AUDIENCIAS PRELIMINARESBogotá - Noviembre 2007
AUDIENCIAS PRELIMINARESBogotá - Noviembre 2007
PRELIMINARES
Requisitos materiales
Requisitos formales
Que se haya expedido una orden de conformidad
con lo establecido en los art. 161 y 162 ley
906/04.
Emitida por el fiscal del caso.
Realizada por servidores con funciones de
policía judicial.
Que se haya cumplido dentro del término: 30
días en indagación y 15 días en la
investigación.
Contenido de la orden
Mención de la autoridad competente para dar la orden y para ejecutarla.
Lugar, día y hora de la orden de allanamiento y término para ejecutar la orden.
Identificación del número de radicación de la actuación.
Fundamentación fáctica, probatoria y jurídica: (1º hipótesis delictiva- 2º los
elementos cognoscitivos que dan cuenta de la procedencia del allanamiento- 3º
propósito de la diligencia de allanamiento de conformidad con el examen de
proporcionalidad).
El artículo 14 de la ley 1142 de 2007, eliminó la expresión “ con precisión” que
trajo inicialmente el artículo 222 de la 906 de 2004, dejando como deber al fiscal
determinar los lugares que se van a registrar, deber que interpretado
sistemáticamente con el mandato del inciso segundo de la misma norma, ( 222) en
el sentido de que si no es posible la descripción exacta de los lugares que serán
objeto del registro, asumirá una carga probatoria y argumentativa mayor, pues la
imposibilidad de describirlos también deberá estar fundada en medios
cognoscitivos como un informe, o una declaración que expliquen y sirva de
justificación para que no estén determinados claramente en la orden.
Requisitos materiales
Según el artículo 219 de la ley 906 de 2004,
los eventos en los que procede el registro
son:
1. Para obtener elementos materiales probatorios y
evidencia física.
2. Para realizar la captura del indiciado, imputado o
condenado.
Son dos las peticiones
Declare legalidad de la Obtenida la primera
orden y al legalidad solicite que se
procedimiento declare la legalidad a los
Art. 237 elementos incautados
con ocasión del registro.
Art. 154 – 1º
Audiencia para solicitar
control previo a una
intervención corporal
Control judicial previo
Son actos de investigación que tienen incidencia en
derechos fundamentales como la intimidad, la
dignidad, la integridad física y la libre
autodeterminación.
El artículo 247 consagra la posibilidad de que se
practiquen inspecciones corporales; el artículo 248
regula los registros personales; el artículo 249 la toma
de muestras y el artículo 250, consagra los
presupuestos para que puedan practicarse exámenes
corporales a las víctimas.
Diferenciar los preventivos de los
represivos
Las que regula el código se refieren a
actuaciones ordenadas dentro de una
investigación penal, por lo que no pueden
confundirse con los procedimientos
preventivos, en especial con las que cumple la
Policía Nacional en ejercicio de las funciones
reguladas en el artículo 218 de la Constitución
Política.
Juicio de proporcionalidad
La pluralidad de derechos fundamentales que pueden
verse comprometidos con este tipo de
procedimientos, implica la verificación de:
1. La idoneidad del procedimiento para lograr el fin
perseguido (hallar evidencia);
2. La necesidad, esto es, que no sean posibles
procedimientos menos invasivos que permitan
alcanzar el mismo fin y
3. Que exista proporcionalidad entre el fin perseguido
y el nivel de afectación de las garantías del
destinatario de la medida.
Problemas jurídicos
1. Inferencia razonable de autoría.
2. La inferencia razonable de ubicación.
3. la importancia de la evidencia que se
pretende encontrar.
4. Juicio de proporcionalidad.
Clases de intervención
La inspección corporal
El registro personal
Toma de muestras
Exámenes a la víctima.
Inspección corporal art. 247
Procede cuando se tengan motivos razonables y
fundados, para creer que en el cuerpo del imputado
existen elementos materiales probatorios y
evidencia física NECESARIOS para la
investigación.
En esta diligencia deberá estar presente el defensor y se
observará toda clase de consideraciones compatibles
con la dignidad humana.
A quién se le puede practicar
El legislador dispuso expresamente que este
tipo de procedimientos sólo puede
practicársele a quien tenga la calidad de
imputado, lo que implica que no puede
cobijar ni al indiciado ni a personas que tengan
otro tipo de relación con la actuación penal
(víctima, testigo).
Cuerpo del imputado
Involucra los orificios naturales del cuerpo:
vagina, ano, nariz, boca y fosas nasales.
Apunta a la recuperación de elementos ajenos a la
materialidad del individuo: droga, armas, etcétera.
Se diferencia del registro porque supera la observación
de la superficie del cuerpo humano.
Se diferencia de la toma de muestras, en cuanto ésta se
orienta a obtener evidencia que hace parte del cuerpo:
como sangre, saliva, semen.
Problemas jurídicos
1. Inferencia razonable de autoría.
2. La inferencia razonable de ubicación en el
cuerpo del imputado.
3. la importancia de la evidencia que se
pretende encontrar.
1. Debe existir inferencia razonable
de autoría
A la luz del principio de proporcionalidad, sólo es
procedente cuando se trate de personas frente a las
cuales pueda predicarse razonablemente la
probabilidad de que sean autoras de una conducta
punible.
El fiscal debe descubrir los elementos materiales
probatorios o información legalmente obtenida de la
que pueda hacerse dicha inferencia.
2. Inferencia de ubicación de los
E.M.P. en el cuerpo del imputado
Otros procedimientos previos: por ejemplo en
una labor rutinaria de control realizada en un
aeropuerto que implique el sometimiento a un
examen radiológico.
En la sentencia C-789 de 2006, al analizar los
alcances de las labores preventivas, la Corte
Constitucional resaltó que los organismos de
control pueden utilizar instrumentos
electrónicos o radiológicos.
3. La importancia de la evidencia que
se espera hallar
Explique la relevancia probatoria de la evidencia que se
pretende encontrar en una inspección corporal.
El artículo 247 de la ley 906 de 2004 el objeto de análisis en
cuanto dispone que dicha evidencia debe ser necesaria.
Lo anterior implica que no se trata de una “ prueba más” de un
aspecto que pueda acreditarse con otros medios cognoscitivos
ya obtenidos (ya la evidencia dejaría de ser necesaria).
Debe estar relacionada con aspectos que sean trascendentales
para lograr el esclarecimiento y la sanción del delito.
El juicio de proporcionalidad
El alto nivel de afectación de garantías que puede
implicar una inspección corporal hace imperioso el
análisis del principio de proporcionalidad, ya que
frente a este tipo de decisiones es evidente la colisión
de intereses constitucionalmente relevantes: el
esclarecimiento y sanción de delitos graves y la
protección de derechos fundamentales como la
intimidad, la libre autodeterminación, la integridad
física, entre otros.
Qué sucede si el imputado se resiste al
procedimiento?
En la sentencia C-822 de 2005 la Corte fijó varias reglas bajo
las cuales puede practicarse este procedimiento incluso en
contra de la voluntad del imputado:
(i) para la ejecución forzosa de la medida debe tenerse en
cuenta el principio de proporcionalidad, pues la resistencia del
imputado implica la afectación de otro derecho fundamental
(la libre autodeterminación);
(ii) si la negativa del imputado obedece a circunstancias no
tenidas en cuenta en la primera audiencia, debe celebrarse una
nueva a efectos de analizar la situación, y
(iii) el procedimiento en contra de la voluntad del imputado no
puede representar tratos crueles, inhumanos o degradantes.
La regla es el control previo
Este tipo de procedimientos no hace parte de
la lista taxativa de excepciones consagradas en
el art. 250 C.N.
La Corte Constitucional en la sentencia C-822
de 2005 concluyó que se debe hacer control
judicial previo, incluso cuando medie la
autorización de la persona afectada con la
medida.
El registro personal. Art. 248
Procede cuando de los medios cognoscitivos pueda inferirse
razonablemente que alguna persona relacionada con la
investigación, está en posesión de elementos materiales
probatorios y evidencia física.
Se reduce a una inspección de la superficie del cuerpo que
puede implicar la exploración superficial del área genital y los
senos pero no puede abarcar los orificios naturales.
El registro personal puede tener diferentes niveles de
afectación del derecho a la intimidad, pues puede consistir en
el registro de las prendas de vestir y/o los efectos personales, e
incluso puede implicar la desnudez total de la persona objeto
de la medida.
A quién se le puede practicar
Este acto de investigación no está limitado a la
persona del imputado. El artículo 248 de la ley 906 de
2004, posibilita que pueda practicársele a alguna
persona relacionada con la investigación, por lo que
es factible que el destinatario del mismo sea, por
ejemplo, un testigo. Piénsese en una investigación por
narcotráfico, en desarrollo de la cual se establece que
la droga es escondida en el equipaje de incautos
viajeros.
Problemas jurídicos
1. La inferencia razonable de ubicación.
2. La importancia de la evidencia que se
pretende encontrar.
3. Juicio de proporcionalidad.
1.Inferencia razonable en cuanto a la
ubicación de los E.M.P. en el cuerpo o
pertenencias del imputado