ELEMENTOS DEL CONTRATO

CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
ELEMENTOS DEL CONTRATO
CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD

EL CONTRATO CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD

CONTIENE 2 CLASES DE ELEMENTOS:

A) ELEMENTOS GENERALES

B) ELEMENTOS ESPECÍFICOS
ELEMENTOS DEL CONTRATO
CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
ELEMENTOS DEL CONTRATO
CONSTITUTIVO DE SOCIEDAD
 ELEMENTOS GENERALES
CONSENTIMIENTO

CAPACIDAD

OBJETO

CAUSA

*Algunos autores agregan FORMA

 ELEMENTOS GENERALES
CONSENTIMIENTO DE LOS SOCIOS:

Es el acuerdo de voluntades de los socios

tendientes a la celebración del contrato de sociedad

“No hay contrato sin consentimiento”

 ELEMENTOS GENERALES
CONSENTIMIENTO DE LOS SOCIOS:
Sin embargo en el plano comercial, se dan ciertos casos de
“sociedad obligatoria”

a) Herederos del socio fallecido: en las SC y SCS, los socios pueden pactar que
ante la muerte de alguno de ellos, sus herederos ingresen a la sociedad –
viéndose obligados a hacerlo- (art. 90)

b) Sociedad constituida por el concursado y sus acreedores: en el caso de un

concurso o una quiebra, el concursado (o fallido) puede constituir una sociedad
con sus acreedores para intentar sacar adelante a la empresa. Esta situación
obliga a incorporarse a la sociedad incluso a aquellos acreedores que hayan
votado en contra de esta solución (Ley 24.522 art. 43).
 ELEMENTOS GENERALES
CONSENTIMIENTO DE LOS SOCIOS:

Este elemento (consentimiento de los socios)

no se aplica a las “Sociedades Unipersonales”
debido a que, para que haya consentimiento, se necesita del acuerdo de
voluntades de dos o más personas (socios)

En el caso de la “Sociedad unipersonal”, bastará con la

DECLARACIÓN UNILATERAL DE VOLUNTAD DEL ÚNICO SOCIO.
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

En relación a la capacidad de las personas para constituir sociedades se aplican

las reglas generales del Dcho. Civil y Comercial
Pero existen algunos supuestos especiales:

a) MENORES: Hay que tener en cuenta que la mayoría de edad se adquiere al

cumplirse los 18 años.
Cumplida esa edad, la persona adquiere plena capacidad para ser titular de
derecho y deberes, y para celebrar cualquier acto jurídico (entre ellos,
constituir sociedades)
Quien aún no cumplió los 18 años (menor de edad) es incapaz para constituir
sociedades.
 ELEMENTOS GENERALES

Ahora bien, veamos cuáles son las excepciones a este principio general
en el régimen del nuevo Código Civil y Comercial
1) MENORES EMANCIPADOS POR MATRIMONIO: pueden constituir
cualquier tipo de sociedad, excepto aquellas sociedades donde tengan
responsabilidad ilimitada y solidaria (ya que, por el art. 28 del nuevo
Código Civil y Comercial, los menores emancipados por matrimonio no
pueden afianzar obligaciones)

2) MENOR, SI TUVIERA TÍTULO PROFESIONAL HABILITANTE, aportando

bienes adquiridos con el producto de su profesión, aunque también
debe limitar su participación a tipos sociales, o sociedades libres, en
los cuales su responsabilidad no sea ilimitada y solidaria por las
obligaciones sociales, dado que no pueden afianzar obligaciones –art.
30 del CCyCN-
 ELEMENTOS GENERALES
Ahora bien, veamos cuáles son las excepciones a este principio general en el
régimen del nuevo Código Civil y Comercial
3) Menor heredero en una sociedad constituida con bienes sometidos a indivisión
forzosa hereditaria: solo pueden ser socio con responsabilidad limitada.
El contrato constitutivo debe ser aprobado por el juez de la sucesión.
Si existiere posibilidad de colisión de intereses entre el representante legal o el
apoderado y la persona menor de edad, se debe designar un representante ad hoc
para la celebración del contrato y para el contralor de la administración de la
sociedad si fuere ejercida por aquél (conf. art. 28 Ley 19.550, reformado por la
ley 26.994).
 ELEMENTOS GENERALES
Ahora bien, veamos cuáles son las excepciones a este principio general en el
régimen del nuevo Código Civil y Comercial

4) HIJO MAYOR DE 16 AÑOS QUE EJERCE ALGÚN EMPLEO, PROFESIÓN O

INDUSTRIA: se presume que el hijo mayor de 16 años que ejerce algún empleo,
profesión o industria, está autorizado por sus progenitores para todos los actos
y contratos concernientes al empleo, profesión o industria. Los derechos y
obligaciones que nacen de estos actos recaen únicamente sobre los bienes cuya
administración está a cargo del propio hijo (conf. art. 683 del nuevo Código
Civil y Comercial).
 ELEMENTOS GENERALES

b) PERSONAS INCAPACES O CON CAPACIDAD RESTRINGIDA, HEREDEROS EN

UNA SOCIEDAD CONSTITUIDA CON BIENES SOMETIDOS A INDIVISIÓN FORZOSA
HEREDITARIA: se aplica la misma solución que en el caso del “menor
heredero”.
Sólo pueden ser socios con responsabilidad limitada (conf. art. 28).
 ELEMENTOS GENERALES

c) MARTILLEROS: los martilleros pueden constituir cualquier tipo de sociedad

(salvo cooperativas); pero debe estar integrada exclusivamente por martilleros,
y con el único objeto de realizar actos de remate (Ley 20.266, art. 15)
 ELEMENTOS GENERALES

b) Si se trata de SOCIEDADES PLURIPERSONALES –es decir aquellas que están

conformadas por más de un socio-, en razón de que la naturaleza jurídica de
dicho acto constitutivo es un CONTRATO, resultan de aplicación las normas
relativas a las inhabilidades para contratar contenidas en los arts. 1001 y 1002
del CCyCN
• No pueden contratar, en interés propio:
• 1-los funcionarios públicos, respecto de bienes de cuya administración o
enajenación están o han estado encargados;
• 2- los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los árbitros y
mediadores, y sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con procesos
en los que intervienen o han intervenido; y
• 3- los abogados y procuradores, respecto de bienes litigiosos en procesos
en lo que intervienen o han intervenido
 ELEMENTOS GENERALES

• No pueden contratar, en interés propio:

• Si bien el inciso d) del art. 1002 del CCyCN señala que los cónyuges, bajo el
régimen de comunidad, no pueden contratar en interés propio entre sí, lo
cierto es que una norma especial contenida en el art. 27 de la ley de
sociedades 19.550, texto según ley 26.994, establece una excepción a este
principio general pues autoriza expresamente que los cónyuges puedan
integrar entre sí sociedades de cualquier tipo y –aún- las reguladas en la
Sección IV

• * Los albaceas que no son herederos no pueden celebrar contrato de

compraventa sobre los bienes de las testamentarias que estén a su cargo
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

El artículo 141 del CCyCN establece que son persona jurídicas

“…todos los entes a los cuales el ordenamiento jurídico les confiere la aptitud
para adquirir derechos y contraer obligaciones para el cumplimiento de su
objeto y los fines de su creación”

Ahora el art. 145 dispone que las PERSONAS JURÍDICAS son

PÚBLICAS
y
PRIVADAS
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

El artículo 146 del CCyCN establece que son PERSONA JURÍDICAS PUBLICAS:

a) El Estado Nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires,

los municipios, las entidades autárquicas y las demás organizaciones
constituidas en la República a las que el ordenamiento jurídico atribuya
ese carácter;
b) Los Estados Extranjeros, las organizaciones a las que el derecho
internacional público reconozca personalidad jurídica y toda otra persona
jurídica constituida en el extranjero cuya carácter público resulte de su
derecho aplicable; y
c) La Iglesia Católica
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

Estas personas jurídicas PUBLICAS enumeradas en el art. 145, se rigen en

cuanto a su reconocimiento, comienzo, CAPACIDAD, funcionamiento,
organización y fin de su existencia, por las leyes y ordenamientos de su
constitución –art. 147 del Código.
 ELEMENTOS GENERALES
CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

AHORA, conforme el art. 148 del Código, SON PERSONAS JURÍDICAS

PRIVADAS:
a) Las SOCIEDADES
b) Las asociaciones civiles
c) Las simples asociaciones
d) Las fundaciones
e) Las iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas,
f) Las mutuales
g) Las cooperativas
h) El consorcio de propiedad horizontal
i) Toda otra contemplada en disposiciones de este Código o en otras
leyes y cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y
normas de funcionamiento
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

Estas personas jurídicas PRIVADAS enumeradas en el art. 148 del Código, que
se constituyan en la República -art. 150- se rigen:
i) Por las normas imperativas de la ley especial o, en su defecto, del nuevo
Código
ii) Por las normas del acto constitutivo con sus modificaciones y de los
reglamentos, prevaleciendo la primeras en caso de divergencias;
iii) Por las normas supletorias de leyes especiales, o en su defecto, por las
del Título II del Libro Primero del nuevo Código
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

a) En cuanto a la CAPACIDAD DE EJERCICIO, predomina la TEORÍA DEL ORGANO,

es decir, la persona jurídica ejerce sus derechos NO por medio de terceros
sino por sus PROPIOS ORGANOS que la integran desde su nacimiento
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

Entonces
a) El código en relación a las personas jurídicas públicas, solo se refiere a la
“capacidad”. Ello así, cuando determina la ley aplicable –art. 147-

b) Pero, en relación a las personas jurídicas privadas, reserva simplemente el

concepto de “aptitud” contenido en la definición general del art. 141
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

En cuanto a la capacidad –o legitimación- de participación de las personas

jurídicas públicas en sociedades, ello dependerá de las leyes y ordenamientos
de su constitución –art. 147 del Código-.
Pero la participación del Estado en personas jurídicas privadas no modifica el
carácter de éstas. Sin embargo, la ley o el estatuto pueden prever derechos y
obligaciones diferenciados, considerando el interés público comprometido en
dicha participación –art. 149 del Código-
 ELEMENTOS GENERALES

CAPACIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS PARA CONSTITUIR SOCIEDADES

Respecto a las personas jurídicas privadas, si bien como principio general, rige
la regla de la capacidad o legitimación dentro del principio de especialidad; es
decir que se suponen legitimadas para adquirir derechos y contraer obligaciones
“…para el cumplimiento de su objeto y los fines de su creación…” –art. 141
del Código-
existen ciertas LIMITACIONES para la constitución de sociedades comerciales
respecto de algunas de ellas
 ELEMENTOS GENERALES
d) Sociedades (el caso de la Sociedad socia): ¿puede una sociedad ser socia en otra
sociedad? Sí, puede. Ejemplo: la Sociedad A (persona jurídica) y Juan Pérez (persona
humana) constituyen una sociedad (Sociedad Juan A),
De esta forma, la Ley 19.550 (art. 30 a 32) establece algunas LIMITACIONES:
*Las SA y SCxAcc (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de Sociedades por
Acciones y de Responsabilidad Limitada (conf. art. 30 de la Ley 19.550, reformado por la
Ley 26.994)
Por ej: una SA no puede formar parte de una SC (art. 30)

Vale agregar que, previo a la reforma, se establecía que las SA y SCxAcc sólo podían
formar parte de Sociedades por Acciones. Es decir que el nuevo art. 30 ha disminuido
dicha limitación.
Por último, cabe decir (conf. al reformado art. 1 de la Ley 19.550), la Sociedad
Unipersonal no puede estar constituida por otra Sociedad Unipersonal
 ELEMENTOS GENERALES

También, la Ley 19.550 establece que:

*Las SA y SCxAcc (sociedades por acciones) sólo pueden formar parte de Sociedades por
Acciones y de Responsabilidad Limitada. Podrán ser parte de cualquier contrato
asociativo (conf. art. 30 de la Ley 19.550, reformado por la Ley 26.994)
 ELEMENTOS GENERALES

*La sociedad participante (socia) tiene un límite de monto para participar en

otra sociedad: su participación no puede exceder de sus reservas libres y la
mitad de su capital y reservas legales:

Veamos un Gráfico: SOCIEDAD A

Capital 50%
+
Reservas Legales Si quiere participar en otra
sociedad,
sólo podrá aportar
la parte CELESTE
Reservas libres
 ELEMENTOS GENERALES

De esta manera se intenta proteger el capital de la sociedad participante, y por

ende la consecución de su propio objeto social
(ya que “para que el objeto social pueda llevarse a cabo, el capital debe ser
suficiente”).

Si la sociedad participante excediera ese monto en su participación, deberá

retirar el excedente dentro de los 6 meses siguientes a la aprobación de su
balance
 ELEMENTOS GENERALES
¿Qué sucede si no lo retira?
Pierde el derecho a voto y el derecho a las utilidades correspondientes a esas
participaciones en exceso (art. 31)
Ejemplo: supongamos que la sociedad A (participante) está autorizada a aportar hasta
$ 100, lo cual configura un 20% dentro de la sociedad participada. Si en el plazo de 6
meses no retira ese excedente, podrá votar y recibir utilidades pero sólo por el 20%
Quedan excluidas de esta limitación aquellas sociedades cuyo objeto fuera
exclusivamente financiero o de inversión (art. 31)
 ELEMENTOS GENERALES
*Están prohibidas las participaciones recíprocas. Por ej.: si la sociedad A es socia dentro
de la sociedad B, ésta última no puede ser socia dentro de la sociedad A

De esta manera se pretende evitar la utilización de “capital aparente”.

Ejemplo: si la sociedad A aporta $100 en la sociedad B, y luego ésta los aporta en la
sociedad A, y así sucesivamente, inevitablemente los balances de ambas sociedades
indicarán un aumento de capital inexistente, y esto podría perjudicar gravemente a
terceros que confíen en la solvencia de dichas sociedades.

La constitución de una sociedad a través de participaciones recíprocas es nula.

Además, los fundadores, administradores, directores y síndicos responden en forma
ilimitada y solidaria (art. 32)
 ELEMENTOS GENERALES

*Por las mismas razones, art. 32 establece que:

“tampoco puede ser sociedad controlada participar en la

controlante ni en sociedad controlada por ésta, por un monto
superior, según balance, al de sus reservas, excluida la legal”
 ELEMENTOS GENERALES

*Según lo establecido por los artículos 31 y 32 de la ley 19,550 –en textos que la ley 26.994 no modifica-:
a) Ninguna sociedad excepto aquellas cuyo objeto sea exclusivamente financiero o de inversión puede
tomar o mantener participación en otra u otras sociedades por un monto superior a sus reservas libres y
a la mitad de su capital y de las reservas legales. Se exceptúa el caso en que el exceso en la
participación resultare del pago de dividendos en acciones o por la capitalización de reservas*,
quedando excluidas de estas limitaciones las entidades reguladas por la ley 18.061** –y sus
modificaciones- y aquellas que el Poder Ejecutivo nacional hubiera autorizado en casos concretos para el
apartamiento de los límites previstos; y
b) Según el art. 32 “tampoco puede una sociedad controlada participar en la controlante ni en sociedad
controlada por ésta por un monto superior, según balance, al de sus reservas, excluida la legal”.
• por Decreto 1076/2001 (B.O. 28/08/2001) se exceptúa de los límites establecidos en el primer párrafo
del presente artículo a las sociedades que se incorporen como socios de sociedades de garantía
recíproca).
• ** la ley 18.061 fue derogada; actualmente rige la Ley 21.526 de Entidades Financieras)

La violación de esta restricción hará que la sociedad se vea privada de los efectos propios del TIPO, y
que quede regulada por las normas contenidas en la Sección IV del Capítulo I de la Ley General de
Sociedades –sociedades libres o simples-

Este tema será ampliado en la Unidad 12 “vinculaciones Societarias”

 ELEMENTOS GENERALES

La violación de esta restricción hará que la sociedad se vea privada de los efectos
propios del TIPO, y que quede regulada por las normas contenidas en la Sección IV
del Capítulo I de la Ley General de Sociedades –sociedades libres o simples-
 ELEMENTOS GENERALES
Por último, cabe referir a los casos puntuales de “corredores” y “cónyuges”, sobre los
cuales pesaban prohibiciones o limitaciones para constituir sociedades, pero fueron
superadas por la reforma de la Ley 26.994:

* CORREDORES: la prohibición que pesaba sobre los corredores para constituir

sociedades (viejo art. 105 del Código de Comercio) fue superada, ya que el art. 1346
del nuevo Código Civil y Comercial establece que: “…Pueden actuar como corredores
personas humanas y jurídicas”

*CÓNYUGES: la prohibición que establecía el viejo art. 27 ya no existe más (establecía

que los cónyuges sólo pueden integrar entre sí sociedades por acciones y de
responsabilidad limitada). La Ley 26.994 modificó al art. 27 de la Ley 19.550, el cual
ahora dice textualmente lo siguiente: “Los cónyuges pueden integrar entre sí sociedades
de cualquier tipo y las reguladas en la Sección IV”.
Por lo tanto, queda claro que ya no rige prohibición alguna, y los cónyuges pueden
integrar entre sí cualquier tipo de sociedad.
 ELEMENTOS GENERALES

OBJETO DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

El objeto del contrato de sociedad está constituido por las prestaciones de dar y de
hacer que se comprometen a efectuar los socios.
No debemos confundir con el “Objeto Social” (u objeto de la sociedad), que consiste
en la categoría de actos a la cual se va a dedicar la empresa (por ej.: compraventa de
clavos). Esta es la postura defendida por Nissen, que se basa en los arts. 1003 a 1011
(Código Civil y Comercial).
Otra parte de la doctrina (Villegas, Muiño) sólo considera al “Objeto social”, por lo
cual, cuando hablan del “objeto”, siempre se refieren a la actividad desarrollada por
la sociedad.
 ELEMENTOS GENERALES
CAUSA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

La causa del contrato de sociedad es la finalidad que tuvieron en mira quienes

constituyeron la sociedad
Esa finalidad es siempre la obtención de ganancias a través de la actividad de la sociedad
Por lo tanto, la causa del contrato de sociedad es la obtención de ganancias
Por su parte, Muiño sostiene que la causa es, tanto la participación en las ganancias como
la soportación de las pérdidas
 ELEMENTOS GENERALES

FORMA DEL CONTRATO DE SOCIEDAD

La forma, en el contrato de sociedad (y, en cualquier contrato), es el conjunto de
solemnidades que prescribe la ley, y que deben realizarse al tiempo de la
formación del contrato.
Con respecto a cuál es la forma del contrato de sociedad, el Art. 4 de la ley
19.550 establece como principio general que:
“El contrato por el cual se constituya o modifique una sociedad, se otorgará por
instrumento público o privado”.
Por lo tanto queda en claro que para constituir una sociedad regular, es
imprescindible que el contrato sea en FORMA ESCRITA.

Todo lo referido a Forma será tratado en Forma de Constitución

ÁMBITO DE REFLEXIÓN