1 - Unidad 1 - Iad - Uncuyo 2019

FACULTAD DE DERECHO
Introducción al derecho
Unidad I
Prof. Cecilia Moyano Pregal

INTRODUCCIÓN
 ¿Qué es el derecho?
 ¿Cuándo surgió el derecho?
 ¿Qué es el Derecho Natural?
 ¿Qué es el positivismo?
 ¿Qué significa ius?

Presocráticos: cosmológicos
 Veían al “cosmos” como un orden superior imperante en el Universo
que le da armonía para evitar el caos. Ellos buscaban el orden para
regir el Universo.
 Así dividen su pensamiento en “physis” y “nomos”.
 DESARROLLAN EL PROBLEMA DEL MOVIMIENTO
 PARMÉNIDES DE ELEA: la justicia (dike) es la guardiana de la
inmutabilidad
 HERÁCLITO: “todas las leyes humanas se alimentan de una, la
divina; ésta manda cuando quiere, basta a todos y las supera”
El logos (razón eterna) es la que dirige todas las cosas.
SOFISTA
S
 Pensadores antropológicos.
 Critican el fundamento de validez del orden normativo
humano, oponen a la contingencia del nomos, la validez
inmutable de la naturaleza o physis.
 La moralidad positiva quedaba desligada del orden natural
• EL CONOCIMIENTO EMPIEZA EN EL ASOMBRO
• EL AMIGO DEBE SER COMO EL DINERO; ANTES DE NECESITARLO, ES
NECESARIO SABER SU VALOR
• SOLO EXISTE UN BIEN: EL CONOCIMIENTO. SOLO HAY UN MAL: LA

IGNORANCIA
• CUANDO EL DEBATE SE HA PERDIDO, LA CALUMNIA ES LA HERRAMIENTA

DEL PERDEDOR
• ELCAMINO MÁS NOBLE NO ES SOMETER A LOS DEMÁS, SINO

PERFECCIONARSE A UNO MISMO
• COMENZAR BIEN NO ES POCO, PERO TAMPOCO ES MUCHO

SÓCRATES (469-399 A.C.)
• POLÍTICA VIRTUOSA
• EL HOMBRE SE INTEGRA A LA POLIS
• DISTINGUE ENTRE LEY NATURAL Y LEY
HUMANA, PERO NO LAS CONTRAPONE
 La música es para el alma lo que la gimnasia para el cuerpo
 Pensar es el diálogo del alma consigo misma
 Donde reina el amor sobran las leyes
 Mejor un poco que esté bien hecho, que una gran cantidad
imperfecta
 La ignorancia es la semilla de todo mal
 La libertad significa ser dueños de nuestra propia vida
 Ser sabio requiere tiempo y esfuerzo, pero sobre todo
honestidad
PLATÓN (427-347 a.c.)
 Divideen mundo de ideas y

mundo de los fenómenos.
 El Estado es un organismo con
distintos estamentos cuyo fin
es bien común.
 Necesidad de leyes
 El antídoto para cincuenta enemigos es un amigo
 La inteligencia consiste no sólo en el conocimiento, sino
también en la destreza de aplicar los conocimientos en la
práctica
 El amigo es otro yo. Sin amistad el hombre no puede ser feliz
 Lo que con mucho trabajo se adquiere, más se ama
 El ignorante afirma, el sabio duda y reflexiona
 El sabio no dice todo lo que piensa, pero siempre piensa todo
lo que dice
 No se puede desatar un nudo sin saber cómo está hecho
ARISTÓTELES (384-322 a.c)
 Une ideas y cosas
 Hombre es ser social
 Divide Justo Natural de lo Justo Legal
 Sociedad tiene por fin servir a sus miembros
 Equidad: aplicación de la justicia al caso concreto
EL DERECHO Y LA JUSTICIA EN ROMA
Mi conciencia tiene para mi más peso que la opinión de todo el mundo
La verdad se corrompe tanto con la mentira como con el silencio
La ciencia que se aparte de la justicia más que ciencia debe llamarse
astucia
Nada resulta más atractivo en un hombre que su cortesía, su paciencia
y su tolerancia
Todas las acciones cumplidas sin ostentación y sin testigos me
parecen más loables
CICERÓN (106-43 A.C.)
 Hay una verdadera ley, la recta razón inscripta

en todos, inmutable, eterna, no puede alterarse
por otras leyes, no necesita intérprete, rige a
todos los pueblos y en todos los tiempos.
SAN AGUSTÍN (354-430)
 Desarrolla la teoría de la Ley Eterna como “la

voluntad de Dios”.
 Ley Natural: “es la transcripción de la ley eterna en
el alma racional del hombre”.
 Nada es justo que no derive de la ley eterna.
SANTO TOMÁS (1225-1274)
 Mantiene la división entre ley eterna y ley
natural.
 Agrega la ley divino-positiva, que es la
emanada de Dios positivizada para que el
hombre la conozca: las sagradas
escrituras.
GROCIO (1583-1645)
 Busca la unión entre distintas naciones fuera de la fe:

la naturaleza racional y social del hombre.
 Distingue entre derecho natural y derecho

voluntario.
HOBBES (1588-1679)
 El hombre en estado de naturaleza en malo.

 El pacto tiene como fin sobrevivir en paz. Ceden
todos los derechos al Estado.
 Estado Absolutista
LOCKE (1632-1704)
 Los derechos de libertad, igualdad, propiedad

privada son propios de la naturaleza humana.
 El pacto social no podrá nunca restringir esos
derechos.
 Defiende la división de poderes del Estado
ROUSSEAU (1712-1778)
 El hombre en estado de naturaleza es bueno.

 El pacto tiene por fin ceder algunos derechos
al Estado para que los regule.
 El poder reside en pueblo.
 Estado democrático.
KANT ( 1724 – 1804)
 La razón es la fuente generadora del derecho natural.

 El D.N. es la razón humana que rige la conducta de hombres
según un imperativo categórico “obra de manera tal que tu
obrar pueda valer como ley universal”
CRISIS DEL DERECHO NATURAL
 ESCUELA HISTÓRICA
 POSITIVISMO
RESURGIMIENTO DEL D.N.
MASSINI CORREAS: TRES
CORRIENTES
1-INTEGRATISTA: rechaza la filosofía

moderna y pretende conservar la antigua.
2-PROGRESISTA: trata de compatibilizar

las teorías antiguas con la evolución de la
filosofía actual.
3-REALISTA: repensar las teorías antiguas

para dar una respuesta actual a los
problemas de nuestra sociedad.
TEORÍA DE LA JUSTICIA
RAWLS
Nace en Baltimore el 21 de
Febrero de 1921
Publica A Theory of Justice
1971
Muere el 25 de noviembre 2002
Punto de partida
 Mi objetivo es presentar una concepción de

la justicia que generalice y lleve a un
nivel más elevado de abstracción la
conocida teoría del contrato social […] La
idea directriz es que los principios de
justicia para la estructura básica de la
sociedad son […] los principios que las
personas libres y racionales […] aceptarían
en una posición inicial de igualdad […]»
Justicia Social
 El objeto de la justicia es la
estructura básica de la sociedad (…)
el modo en que las instituciones
sociales más importantes distribuyen
los derechos y deberes fundamentales
y determinan la división de las
ventajas provenientes de la
cooperación social
Reconstrucción del contrato
social
 Abstracción del contrato social

representado por Locke, Rousseau.
 La sociedad es posible y necesaria
en tanto asociación de personas que
reconocen ciertas reglas de conducta
como obligatorias en sus relaciones,
y que en la mayoría de las veces
actúan de acuerdo con ellas.
Posición originaria
 Acuerdo que hace ventajoso para todos el principio de libre

asociación y cooperación
 La sociedad justa es la sociedad alcanzada por personas libres e
iguales que se ponen de acuerdo mediante una «posición originaria».
 Asamblea en la que todos los miembros de una sociedad van a elegir
sus instituciones de base.
 Los individuos que participan en ella saben que las decisiones que
tomen van a condicionar toda su vida y su futuro
 Dos capacidades morales fundamentales:
1. La capacidad de desarrollar y de intentar poner en práctica una
concepción del bien.(individuos racionales)
2. La capacidad de desarrollar un sentido de justicia. (individuos
razonables)
Velo de ignorancia
 Al entrar en la asamblea los individuos caen bajo un

velo de ignorancia.
 No conocen su propio lugar en la sociedad, ni cuáles
son sus ideas acerca de cómo vale la pena vivir.
 Presupuesto: nuestro lugar en la sociedad será
asignado por nuestro peor enemigo.
 ¿Qué decisiones adoptarían los individuos en tales
circunstancias?
Estrategia llamada Maximin.
 1. Los principios que adoptemos van a influir a

lº largo de nuestras vidas
 2. No sabemos cuál es nuestra concepción del
bien
 3. No sabemos qué lugar ocupamos en la
sociedad.
No tratar de maximizar los posibles beneficios
sino minimizar los riesgos a los que podamos
enfrentarnos en el caso de que nos toque estar
entre los miembros menos favorecidos de la
sociedad.
Bienes Primarios
 ¿Como se van a distribuir las oportunidades y los

recursos materiales entre los miembros de la sociedad?
 Aspiración: construir un catálogo de bienes que sirvan
como medios para la realización de cualquier programa de
vida, independientemente de cuáles sean las ideas acerca
de cómo vale la pena vivir.
Todos los bienes sociales primarios (libertad, igualdad

de oportunidades, renta, riqueza y las bases del respeto
mutuo) han de ser distribuidos de un modo igual, a
menos que una distribución desigual de uno o de todos
los bienes redunde en beneficio de los menos
aventajados.
Principios de Justicia Social
Principio de •Cada persona tiene igual derecho al más amplio

esquema de libertades fundamentales que sea
compatible con un esquema similar de libertades para
igual libertad todos
Principio de
•Las desigualdades económicas y sociales han de satisfacer dos condiciones: a)
ser para el mayor beneficio de los miembros menos
favorecidos de la sociedad
•(b) tienen que estar asociadas a cargos y posiciones
diferencia accesibles a todos en condiciones de igualdad de

oportunidades
RONALD DWORKIN
 Estados Unidos 1931 – Inglaterra 2013.

 Sucesor de H. L. A. Hart en su cátedra en la Universidad de
Oxford.
 Obras destacadas: Los derechos en serio (1977), Una cuestión
de principios (1985), El imperio del Derecho (1986).
LÍNEAS GENERALES DE SU
PENSAMIENTO
 Se basa en la filosofía de John Rawls y en los principios del

liberalismo individualista.
 Crítico de las escuelas positivistas y utilitaristas.

 Identifica la concepción del Derecho de Hart (positivismo
jurídico) como la dominante: el Derecho consiste
básicamente en un conjunto de reglas.
 Opone la tesis de que el Derecho, además de reglas,

contiene principios.
PUNTO DE VISTA: LA DECISIÓN
JUDICIAL
 ¿Cómo resuelven los

jueces?
Caso Caso
s s
fácil difíci
es les
DISTINCIÓN ENTRE REGLAS Y PRINCIPIOS
Reglas Principios
 estándar que ha de ser
pautas observado porque es una
exigencia de justicia,
relativamente equidad o alguna otra
específicas de dimensión de la moralidad.
conducta  Orientan la decisión, dan
razones
Son válidas o  se ponderan o se da
inválidas prevalencia a uno sobre
Se aplican o no otro. Un principio desplaza
a otro por su mayor
capacidad justificativa
CONCLUSIÓN
 Los principios no forman parte del sistema jurídico por su

origen o fuente, sino por razón de su contenido.
 La propuesta de Dworkin implica negar la tesis positivista de la

separación entre el Derecho y la moral.
“Si toda teoría que determina que el

contenido del derecho depende a veces
de la respuesta correcta a alguna
cuestión moral es una teoría
iusnaturalista, entonces soy culpable de
iusnaturalismo.”
JHON FINNIS: SU CONCEPTO DE DERECHO
• PUNTO VISTA PRÁCTICO/INTERNO.

• UTILIZACIÓN DE LA ANALOGÍA. (CASO CENTRAL Y CASO
AGUADO).
• RAZONABILIDAD PRÁCTICA=MORAL.
JHON FINNIS: SU POSTURA
• IUSNATURALISTA • POSITIVISTA
EL DERECHO DEBE SER JUSTO EL DERECHO ES CONJUNTA DE
(RAZONABILIDAD PRÁCTICA/MORAL) NORMAS POSITIVAS.
EL DERECHO INJUSTO SIGUE SIENDO EL DERECHO NATURAL ES DERECHO

DERECHO PERO AGUADO O EN SENTIDO PERIFÉRICO
PERIFÉRICO
JHON FINNIS: LA OBLIGATORIEDAD DEL
DERECHO
• PORQUE DEBEMOS OBEDECER UNA NORMA QUE NO OBEDECERÍAMOS SI NO ESTUVIERA IMPUESTA?????
• RESPUESTA: POR IMPOSICIÓN DE LA RAZONABILIDAD PRÁCTICA QUE NOS MANDA CONTRIBUIR CON BIEN
COMÚN
BIEN COMÚN
• TODOS LOS BIENES BÁSICOS DEL HOMBRE: LA • EL ASEGURAMIENTO DE LAS CONDICIONES

VIDA, EL CONOCIMIENTO, LA EXPERIENCIA MATERIALES QUE TIENDAN A FAVORECER A
ESTÉTICA, LA AMISTAD, LA DIVERSIÓN, LA CADA INDIVIDUO SU DESARROLLO Y LA
RELIGIÓN Y LA RAZONABILIDAD PRÁCTICA. CONSECUCIÓN DE LOS BIENES BÁSICOS.
EL FIN DE LA SANCIÓN PENAL
• EL CASTIGO IMPLICA COMPENSAR LA VENTAJA OBTENIDA POR EL DELINCUENTE SOBRE LA SOCIEDAD,

QUE SE LIMITO EN SUS ELECCIONES, EN POS DEL BIEN COMÚN.
• EL DELITO DAÑA TAMBIÉN AL DELINCUENTE, ENTONCES LA PENA FAVORECE AL DELINCUENTE.

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Prof. Cecilia Moyano Pregal

 ¿Cuándo surgió el derecho?

 ¿Qué es el Derecho Natural?

 ¿Qué significa ius?

• SOLO EXISTE UN BIEN: EL CONOCIMIENTO. SOLO HAY UN MAL: LA

• CUANDO EL DEBATE SE HA PERDIDO, LA CALUMNIA ES LA HERRAMIENTA

• ELCAMINO MÁS NOBLE NO ES SOMETER A LOS DEMÁS, SINO

• COMENZAR BIEN NO ES POCO, PERO TAMPOCO ES MUCHO

 Divideen mundo de ideas y

 Hay una verdadera ley, la recta razón inscripta

 Desarrolla la teoría de la Ley Eterna como “la

 Busca la unión entre distintas naciones fuera de la fe:

 Distingue entre derecho natural y derecho

 El hombre en estado de naturaleza en malo.

 Los derechos de libertad, igualdad, propiedad

 El hombre en estado de naturaleza es bueno.

 La razón es la fuente generadora del derecho natural.

1-INTEGRATISTA: rechaza la filosofía

2-PROGRESISTA: trata de compatibilizar

3-REALISTA: repensar las teorías antiguas

 Mi objetivo es presentar una concepción de

 Abstracción del contrato social

 Acuerdo que hace ventajoso para todos el principio de libre

 Al entrar en la asamblea los individuos caen bajo un

 1. Los principios que adoptemos van a influir a

 ¿Como se van a distribuir las oportunidades y los

Todos los bienes sociales primarios (libertad, igualdad

Principio de •Cada persona tiene igual derecho al más amplio

diferencia accesibles a todos en condiciones de igualdad de

 Estados Unidos 1931 – Inglaterra 2013.

 Se basa en la filosofía de John Rawls y en los principios del

 Crítico de las escuelas positivistas y utilitaristas.

 Opone la tesis de que el Derecho, además de reglas,

 ¿Cómo resuelven los

 Los principios no forman parte del sistema jurídico por su

 La propuesta de Dworkin implica negar la tesis positivista de la

“Si toda teoría que determina que el

• PUNTO VISTA PRÁCTICO/INTERNO.

EL DERECHO INJUSTO SIGUE SIENDO EL DERECHO NATURAL ES DERECHO

• PORQUE DEBEMOS OBEDECER UNA NORMA QUE NO OBEDECERÍAMOS SI NO ESTUVIERA IMPUESTA?????

• TODOS LOS BIENES BÁSICOS DEL HOMBRE: LA • EL ASEGURAMIENTO DE LAS CONDICIONES

• EL CASTIGO IMPLICA COMPENSAR LA VENTAJA OBTENIDA POR EL DELINCUENTE SOBRE LA SOCIEDAD,

• EL DELITO DAÑA TAMBIÉN AL DELINCUENTE, ENTONCES LA PENA FAVORECE AL DELINCUENTE.

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