Estudio crítico del proceso civil Yoaldo Hernández Perera
Estudio crítico del proceso civil Yoaldo Hernández Perera
Estudio crítico del proceso civil Yoaldo Hernández Perera
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SUMARIO
El Código de Procedimiento Civil instituye a partir de su artículo 59 un proceso lineal, esto es, que
no está dividido en etapas específicas para incidentes, medidas de instrucción, etc., sino que toda
pretensión ha de promoverse ante el tribunal, de manera oral, pública y contradictoria, una vez se
apertura la instancia, y durante toda la sustanciación de la causa. El único “corte” que tiene este
proceso es la etapa In limine litis, en la que deben proponerse las excepciones; y es que tan pronto
se propongan fines de inadmisión o conclusiones al fondo, precluye el momento procesal para las
excepciones; salvo que se trate de una excepción de nulidad de fondo, y se justifique alguna
imposibilidad material de proponerse en el referido momento ideal (caso excepcional).
La usanza es que en la primera audiencia el expediente está vacío y las partes (incluyendo al
propio demandante) solicitan una medida de comunicación de documentos para depositar la
documentación de lugar. Una vez completa la glosa procesal, las partes producen conclusiones:
sea incidentalmente (excepciones, inadmisiones o medidas de instrucción) o al fondo (lo que
pretende cada cual en relación a la parte petitoria de la demanda: que se acoja o que se rechace).
Se estila que los tribunales, salvo que se trate de algo elemental, o que por su naturaleza sea
factible decidirlo en el momento[1], acumulan las cuestiones incidentales para decidirlas
conjuntamente con el fondo, pero por dispositivos distintos. Este mecanismo ha surgido como una
manera de evitar que los procesos sufran dilaciones innecesarias, mediante apelaciones contra
sentencias incidentales y el consecuente pedimento de sobreseimiento, hasta tanto se resuelva la
apelación en la alzada. Esto así, atendiendo a que muchas veces las apelaciones se incoaban con
el exclusivo propósito de retardar el fondo de la causa. Además de que, en franca deslealtad
procesal, se utilizaba mucho la estrategia de apelar sentencias preparatorias, que en buen
derecho no son apelables más que conjuntamente con el fondo; y como consecuencia de dicho
recurso inapropiado, de igual manera se peticionaba el sobreseimiento de la causa.
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Una vez resueltos o acumulados los incidentes, e instrumentadas las medidas de instrucción, en
caso de haber sido dispuestas -a petición de partes o de oficio- el tribunal concede plazos
discrecionales, a fin de que las partes aporten escritos justificativos de conclusiones, quedando el
expediente en estado. El proceso estará en condiciones de ser fallado al momento de vencer los
referidos plazos para ampliar motivaciones: cuando todo eso se cumpla, entonces se dice que el
proceso está en estado y en condiciones de ser fallado.
El proceso civil instituido en el Código de Procedimiento Civil, a partir específicamente del artículo
59[2], principia con el emplazamiento que hace el demandante al demandado, a fin de notificarle la
demanda que al efecto se ha entablado; al tiempo de conminarlo para que en la octava franca constituya
abogado.
Antes del vencimiento del referido plazo franco, el demandante no puede perseguir audiencia, ya que
se trata del plazo mínimo[3] para que la parte demandada tenga oportunidad de conseguir el abogado
de su elección.
Ahora bien, debe aclararse que el plazo de la octava franca si bien, en principio, es el mínimo que debe
esperar el demandante, antes de proceder a perseguir audiencia; sin embargo, en caso de que la
contraparte constituya abogado antes, aun sea al otro día de recibir el acto de emplazamiento,
perfectamente la parte más interesada pudiera perseguir audiencia. Evidentemente, en caso de haber
varios demandados, debe aguardarse hasta que todos constituyan abogados: si son tres codemandados y
sólo uno constituye al tercer día, por ejemplo, no podría el demandante perseguir audiencia a partir de ese
tercer día; debe esperar que se venza la octava para válidamente perseguir audiencia, sino sería nula la
misma, por violación al derecho de defensa de los dos restantes codemandados incomparecientes.
Es importante destacar que el tiempo máximo que puede durar el demandante desde que emplaza al
demandado para perseguir audiencia, son tres años; pues ese es el lapso legal para la perención. Sin
embargo, no debe perderse de vista que la perención no opera de pleno derecho; por tanto, debería ser
pedida por la única parte con interés legal para ello, que es el demandado: perfectamente, un
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emplazamiento pudiera tener vigencia, si no se reclama la perención, hasta el momento preciso de
cumplirse la prescripción veinteñal, que ataca al derecho de acción. A diferencia de la perención, que
afecta únicamente a la instancia.
Sobre la perención, nos resulta interesante comentar que el Anteproyecto del Código Procesal Civil se
aparta sobre este punto de la escuela francesa, positivista por naturaleza, y hace acopio de una
tendencia constitucionalista del derecho. Así, el derecho francés admite casos restringidos para la
interrupción de la perención; lo que deriva la secuela de que el asunto se estudie en función de
“papelitos fríos”, mediante el empleo de un simple cálculo aritmético, observando la fecha del
lanzamiento de la demanda y del último acto procesal; o bien comparando el intervalo transcurrido
entre un acto del proceso instrumentado después del emplazamiento y otro posterior; si se verifica
exegéticamente que han mediado tres años, pues ipso facto, debe declarase la perención de la instancia.
Por otro lado, el Anteproyecto aboga porque para la perención no emplee un mecanismo tan frío, en
base a puros papeles, sino que debe cada juez adentrase a la casuística de cada caso, a fin de determinar
si, en caso de invocarse, efectivamente, ha mediado en el caso alguna situación de puro hecho que
constituya un obstáculo de fuerza mayor que haya impedido al accionante instrumentar algún acto del
procedimiento ante el tribunal apoderado; lo cual, por tratarse de un hecho jurídico, pudiera ser
acreditado por cualquier medio, visto: “Artículo 112, párrafo III, del ACPC: “No operará la perención
cuando la paralización del proceso se deba a una causa de fuerza mayor que los litigantes no hayan
podido superar con los medios procesales a su alcance” [Sic].
Sobre esta nueva concepción relativa a las causas de interrupción de la perención, por ser hoy día el
derecho comparado una fuente de indiscutible valía en nuestro reciente derecho constitucionalizado, en
la actualidad ya existe el precedente, a nivel de tribunales inferiores, en el sentido de ordenar la
comparecencia personal de las partes e informativos testimoniales, para acreditar el hecho jurídico que
constituye la circunstancia de fuerza mayor invocada al efecto, que ha impedido que dentro del plazo de
tres años[5] el demandante dé curso a su demanda.
En otro orden de ideas, se ve en la cotidianidad que algunos abogados proceden a llevar a cabo varios
trámites mediante un solo acto, lo cual es una manifestación del principio de concentración del proceso
civil[6]. Por ejemplo, mediante el mismo acto de alguacil se intima al demandado a pagar la deuda en al
menos un día franco y se emplaza para que dentro de la octava franca constituya abogado, a fin de
comparecer legalmente a la audiencia a fijar para tales efectos.
Esta práctica será válida siempre y cuando se respeten todos los plazos previstos para cada
requerimiento. Así, si se intima a pagar dentro de un día franco, y luego se invita a comparecer en la
octava, la solicitud de audiencia necesariamente deberá llevarse a cabo tomando en cuenta ambos
plazos; si se fija audiencia antes de que venza cada uno sucesivamente, operaría un fin de inadmisión
que invalidaría al demandante para ejercitar su derecho de acción, por el plazo prefijado instituido en el
artículo 44 de la Ley No. 834 del 15 de julio de 1978: en el ejemplo propuesto deberían mediar, en
principio, mínimo 13 días antes de la solicitud de fijación de audiencia, ya que ese número es el resultado
de la sumatoria de un día franco (que en principio se traduce en 3) y de la octava franca (que se convierte
en 10, salvas las excepciones legales para cuando termina en día feriado, etc.).
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celebrarse la audiencia, es el momento de la solicitud de fijación de audiencia, no la fecha en que
finalmente el tribunal fije la misma. Aclaramos esto, porque aparecen en los tribunales abogados que
pretenden persuadir, en el sentido de que independientemente de que la audiencia se haya solicitado
tres días después del emplazamiento, si finalmente ésta se fija para dentro de tres meses, todo se
subsanaría y la audiencia “debería pasar”. Al respecto, preciso es aclarar que taxativamente el artículo
77 del Código de Procedimiento Civil, establece: “Después de vencidos los plazos del emplazamiento,
cualquiera de las partes podrá promover la audiencia”. Por tanto, es evidente que en buen derecho,
deben las partes aguardar hasta que se venza el plazo de la octava franca, para entonces promover
válidamente (mediante instancia dirigida al tribunal) la audiencia de rigor. Esto así, sin menosprecio de
la excepción admitida en la práctica, referida precedentemente, de que si se verifica una constitución de
abogado antes, perfectamente se pudiera perseguir audiencia a partir de dicha constitución, lógico.
Una estrategia que emplean algunos abogados de la parte demandante para evitar que se prolongue
innecesariamente el proceso, es comunicar conjuntamente con el emplazamiento las pruebas que
pretenden hacer valer en el juicio; parecido a la realidad procesal en materia laboral. Con este
mecanismo se crean las condiciones para peticionar al juez en la primera audiencia, que se rechace la
acostumbrada comunicación de documentos, bajo la prédica de que ya han sido comunicados los
mismos. Y en caso de no ser acogido tal ingenioso y sustentable petitorio, se recurre, como plan
subsidiario, a solicitar que en caso de otorgarse la comunicación de documentos (como es costumbre)
que sea la única. Muchas veces da resultado dicha estrategia, pues –en honor a la verdad- se trata de un
mecanismo serio y eficiente.
En las cortes de apelación suele dar mayor resultado la referida oposición a la acostumbrada
comunicación de documentos en la primera audiencia, para el demandante ganar tiempo en la
tramitación de su demanda, ya que como es sabido, en dicha jurisdicción de segundo grado la
comunicación de documentos es opcional.
Por otro lado, una táctica que suelen usar los abogados representantes de la parte demandada es,
cuando les interesa que se conozca rápido la demanda lanzada en su contra[7], perseguir ellos
audiencia tan pronto reciben el acto de emplazamiento; al tiempo de notificar mediante el mismo acto
de constitución de abogados, las piezas que aportarán para fundar sus medios de defensa. Así, en caso
del demandante pretender solicitar en la primera audiencia, la habitual comunicación de documentos,
tener un argumento válido para oponerse: que ya las piezas han sido comunicadas. Lo cual fuerza al
proponente de la medida a probar la seriedad de su pedimento.
Asimismo, los abogados de la parte demandada, muchas veces para ganar tiempo, peticionan la nulidad
del acto, o bien el aplazamiento de la audiencia, a fin de que el abogado representante de la parte
demandante indique expresamente la dirección de su cliente en el acto introductivo de demanda; esto
así, bajo la prédica de que en caso de no constar dicha dirección de manera expresa, no sería posible
notificar válidamente el emplazamiento para la apelación; ya que no necesariamente el abogado de
primera instancia será el mismo en la alzada, y la ley expresa que ese acto contentivo del recurso es a
persona que debe hacerse.
Dicho petitorio carece de sostenibilidad jurídica, ya que, en palabras de la Suprema Corte de Justicia: “si
bien es cierto que el acto de apelación, de conformidad con el artículo 456 del Código de Procedimiento
Civil, debe, a pena de nulidad, ser notificado a la propia persona del recurrido o en su domicilio, no
menos cierto es que dicha notificación también es válida si se hace en el domicilio de elección que figura
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en el acto de notificación de la sentencia de primer grado, máxime si el notificante elige dicho domicilio
para todas las consecuencias legales de ese acto de notificación de sentencia…”[8]
Sobre el acto de emplazamiento, muchas veces ocurre que los ministeriales no notifican dicho acto en la
dirección que indica el cuerpo del mismo, y lo que hacen es que en una nota al final aclaran que el
referido documento se notificó realmente en otra dirección.
Lo propio en estos casos sería que el alguacil actuante indique en la línea en blanco dejada para
completar con las generales de quien haya recibido el acto, una “nota” que refiera “ver al final”. Y, en
efecto, entonces al final del acto que aclare que no notificó éste en el lugar que se menciona en el cuerpo
de la escritura, sino en aquel indicado al final (generalmente lo hacen mediante anotaciones manuscritas,
pero con el sello que da constancia de fe pública).
Con este último mecanismo para dar cuenta de que el acto de emplazamiento realmente se notificó en
otro lugar, se evitan confusiones, en el sentido de que en la primera parte se diga que hubo un traslado,
por ejemplo, a la Calle Moisés García y se habló con “fulano de tal”, pero antagónicamente al final del
mismo acto haya una nota diciendo que realmente se notificó en la Josefa Brea, en el Luperón, y allí fue
que realmente habló con “fulano de tal”. Contradicción esta que pudiera implicar la nulidad del
emplazamiento, aun de oficio, por parte del juez que presida el proceso; esto así, en caso de ser en
defecto que se conozca el asunto, pues si ambos están presentes, se ha admitido que habría que probar
un agravio.
No resulta ocioso aclarar que todas las menciones que indica el artículo 61 del Código de Procedimiento
Civil son de forma[9]. Por tanto, la inobservancia de alguna de ellas genera una nulidad de forma, no de
fondo como generalmente suele, equívocamente, interpretarse.
En ese sentido, en vista de que la inobservancia de alguna indicación prevista en el citado artículo 61
produce una nulidad de forma, procesalmente para invocarla debe probarse un agravio: Si se denuncia
que no se indicó en el acto el nombre completo del ministerial, o del tribunal, etc., debe probarse al
tribunal qué agravio ha producido dicha omisión, en términos de violación del derecho de defensa o bien
cualquier otra prerrogativa procesal.
Una deficiencia que recurrentemente afecta los actos de alguacil es que, en casos de notificaciones a
domicilio desconocido, de conformidad con el artículo 69.7 del Código de Procedimiento Civil, el
ministerial no indica que real y efectivamente se ha trasladado ante el procurador fiscal, como manda la
ley[10]; sino que se limita a mencionar que notificó a domicilio desconocido por no haber encontrado el
domicilio del demandado. Evidentemente, en estos casos el acto debe ser anulado; máxime cuando se
trata, como es lo usual, de un defecto: Los jueces del fondo deben ser muy cautos al momento de
pronunciar un defecto; deben constatar que la parte incompareciente haya sido convocada debidamente
para la audiencia, a fin de ejercer una tutela judicial efectiva, al tenor del artículo 69 de la Constitución
proclamada el 26 de enero de 2010.
Por otro lado, algunas oficinas de abogados, para “curarse en salud”, registran[11] todos los actos que
instrumenten en un proceso[12]; pero lo cierto es que para fines de emplazar a una parte para que
constituya abogado y comparezca al proceso, no es menester llevar a cabo dicho registro. Así, la
mayoría de los tribunales de la República dan como bueno y válido el acto de emplazamiento que no
está registrado; postura con la cual comulgamos, ya que se trata de un acto que tiene esencialmente
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efectos inter partes, en razón de que incumbe esencialmente al requirente y al requerido: Cuando se
emplaza no se pretende oponer el emplazamiento a terceras personas, lo que debe revisar el tribunal es
que el acto haya efectivamente llegado a su destinatario, siendo los terceros ajenos a dicha revisión.
Sobre el registro de los emplazamientos ha sido juzgado que “… independientemente de que la omisión
del registro de los actos procesales no está sancionada por la ley con su nulidad, dicha eventualidad sólo
acarrea el pago de una sanción pecuniaria a cargo del alguacil actuante, que no incide en la validez
procesal del mismo entre las partes envueltas en el acto de que se trate, salvo desde luego, la
oponibilidad de su contenido frente a terceros por carecer de fecha cierta…[13]”
La Suprema Corte de Justicia ha juzgado que la conjunción indefinida de “Y/O” para notificar no es
válida, ya que dicha indeterminación impide que se sepa realmente a quién es que se está
emplazando[14]. En caso de estar las partes presentes en el tribunal, habría que probar un agravio,
pero cuando se trata de un proceso en defecto, mayoritariamente los tribunales, en acopio de una tutela
judicial efectiva, disponen la rectificación del acto o, en el peor de los casos, la nulidad de éste.
Igualmente, ha sido admitido que cuando se trata de una pareja matrimoniada, un solo traslado a la
vivienda conyugal es suficiente para llevar a cabo satisfactoriamente la notificación.
En el caso de las entidades comerciales, la Ley No. 259, artículo 3, derogatoria de la denominada ley
Alfonseca-Salazar[15], permite que sean notificadas tanto en la cede principal como en cualquier
sucursal instalada en una localidad distinta.
En ese orden, se ha presentado la situación en que un demandante en validez pretende lanzar dicha
demanda ante el tribunal del domicilio del tercero embargado, bajo la prédica de que conjuntamente
con su demanda en validez ha demandado, al mismo tiempo, el cobro y, por tanto, en aplicación del
artículo 59 del Código de Procedimiento Civil, es su facultad elegir dentro los domicilios de los
codemandados para dirigir su acción.
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Además, en el caso concreto, se había demandado el cobro conjuntamente con la validez del embargo
retentivo, por lo que es evidente que la decisión que habría de intervenir deberá corresponderse con
una decisión de validez y, por ende, los parámetros para la competencia, sin dudas, están centrados en
el artículo 567 del Código de Procedimiento Civil, que sostiene que es ante el tribunal del domicilio de la
parte ejecutada que debe perseguirse la validez: la doctrina ha razonado en el sentido de que la
competencia establecida en el artículo 567 del Código de Procedimiento Civil, no es sino una consecuencia
del principio general establecido por el artículo 59, ya que el deudor embargado será siempre la parte
demandada (GERMÁN MEJÍA, Mariano. Vías de Ejecución, Tomo II, p. 333).
Ya hemos comentado que el plazo de ley para los emplazamientos es el de la octava franca, pero es de
interés precisar que, de manera excepcional, la ley faculta al tribunal a autorizar el emplazamiento a
breve término (Art. 72 C.P.C.).
Para que proceda esta autorización necesariamente debe probarse al tribunal al urgencia que justifique
la misma. Por ejemplo, que el demandado está de paso por el país y se teme que se marche pronto; que
el objeto de la demanda lo constituyan bienes perecederos, etc.
Particularmente, comulgamos con la segunda postura que, dicho sea de paso, es la más socorrida ante
los tribunales civiles y comerciales de la República; y es que el fijar al instante la fecha de la audiencia
nos parece afín con los principios de celeridad, economía procesal, eficacia de la decisión, etc.
El demandado cuenta con el plazo de la octava franca para notificar al demandante su constitución de
abogado. Procesalmente se considera que tan pronto el demandado lleve a cabo tal notificación, ha
comparecido: en esta materia se comparece mediante el ministerio de abogados; esto así, en virtud de la
Ley No. 91 que crea el Colegio de Abogados de la República Dominicana.
La parte que persiga audiencia, que necesariamente deberá ser cuando venza la octava franca, o bien
desde que se produzca la constitución de abogados de la (s) parte (s) demandada (s), está en la
obligación de notificar a las partes instanciadas la fecha de la audiencia que previamente ha designado
el tribunal; trámite procesal que se materializa mediante el correspondiente acto recordatorio o avenir.
El avenir está reglado por la Ley No. 362 del 16 de septiembre de 1932, de apenas un artículo.
Básicamente, se trata de una notificación a la contraparte de la fecha de la audiencia que al efecto ha
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fijado el tribunal para conocer la demanda. Este acto, ha sido juzgado, no tiene que describir el objeto de
la demanda, es suficiente con precisar el día, lugar y hora de la citación, así como el concepto: demanda
tal o cual.
El plazo para tramitar el venir es de dos días francos. Si no se respeta dicho lapso procesal, la audiencia
deberá ser declarada mal perseguida. Ahora bien, si las partes han quedado citadas mediante sentencia
in voce dictada en la audiencia anterior, suponiendo que se hayan producido aplazamientos de
audiencias previas, es evidente que el avenir no sería necesario, pues ya con aquella sentencia esa parte
ha quedado cubierta.
Asimismo, en caso de que el avenir contenga algún error material, pero la parte destinataria del mismo
ha comparecido y no ha probado ningún agravio, pero alega que no está en condiciones de concluir en
esa oportunidad, lo propio es -en vista de que en efecto se ha incurrido en un error material- aplazar la
audiencia, y con ello se subsana el impasse; quedando las partes citadas por sentencia, sin necesidad de
tramitar nuevo avenir. Solución procesal esta que contribuye con el tema de la economía procesal, vista
en sus dos vertientes: factor tiempo y facto económico; y es que de esta manera se evita pagar nuevo
acto de alguacil y retardar el proceso justamente para dar tiempo a la redacción de tal acto.
3.2.2 La audiencia
En esta parte, vamos a tratar las casuísticas más frecuentes acontecidas durante las audiencias
celebradas en materia civil.
3.2.2.1 Situaciones presentadas en audiencia, a propósito del Mandato ad-litem de los abogados
Lo primero que deben hacer los abogados empoderados por las partes al postular en la primera
audiencia, es presentar formalmente sus calidades al tribunal. En ocasiones ocurre que algunos
abogados pretenden anteponer un determinado pedimento al formal trámite de presentación de
calidades. Por ejemplo, requieren que –antes de dar calidades- el tribunal revise la última acta de
audiencia, a fin de cerciorarse si quien dio calidades en aquella oportunidad es el abogado que le pidió
que le suba a audiencia; o bien alguna situación que acarree la nulidad del acto, etc. Pero sucede que tal
pretensión es procesalmente incorrecta. El tribunal para, si quiera, escuchar al abogado que postule en
una tribuna determinada, debe saber quién le está dirigiendo la palabra, previa acreditación de su
condición de abogado; lo cual se establece normalmente con la presentación del carnet del Colegio de
Abogados[18].
El juez ducho, ante una situación procesal de esta naturaleza, debe corregir al abogado y explicarle que
hasta que no presente formal calidades, el tribunal no estará en condiciones de ponderar pedimento
alguno, por sencillo que sea.
El contrato de cuota litis que suscriben los abogados con sus clientes, jurídicamente constituye un
mandato ad-litem[19]. Así, el cliente es el mandante y el abogado el mandatario. Por tanto, al momento
de revisar cualquier situación que se pueda producir en virtud de un contrato de cuota Litis, el estudio
deberá llevarse a cabo bajo el prisma del artículo 1984 del Código Civil, que instituye el mandato.
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En ese orden de ideas, puede ocurrir que en un momento determinado dos o más abogados den
calidades por la misma persona física o moral. En esos casos, el remedio procesal no es unánime: hay
tribunales que en estrados verifican rápidamente quién, conforme al expediente, es el letrado facultado
para postular en representación de tal parte y, a seguidas, mandan a bajar al otro abogado; y hay otros
tribunales, más conservadores, que para evitar “poner innecesariamente en aprietos a un abogado”,
permiten que ambos presenten calidades y produzcan conclusiones (por lo general piden una
comunicación de documentos), y luego –reflexivamente- verifican quién realmente es el letrado que debe
postular y para la próxima audiencia, ya con las aguas más calmadas, indican cuál será el abogado que
postulará en el proceso.
Partiendo de que en materia civil el mandato se presume, si el expediente no es muy voluminoso y, sin
problemas, se puede verificar a nombre de cuál abogado están los actos procesales más recientes –por
ejemplo- pues lo más saludable sería decidir ese asunto sobre la barra, en ese mismo momento; y con
ello se evitaría el impasse de que ambos letrados produzcan conclusiones antagónicas (comunicación
de documentos y el otro concluir al fondo, ante el defecto de la contraparte, por ejemplo). Sobre todo, si
a leguas se advierte que se trata de una chicana de algún abogado “rebelde sin causa” que pretende
incidental el proceso, arguyendo que representa la misma parte que otro abogado.
Sobre esta casuística, podemos comentar que en nuestra experiencia personal ante los tribunales civiles
de la República, créanme, se nos han presentado situaciones similares, en que ambos abogados que
dicen representar a la misma persona, hacen tal afirmación con una seriedad tal que parecería que
realmente se lo creen. No debemos perder de vista que los clientes, a veces de manera aviesa, cambian
de abogado sin consultar al letrado; por lo que perfectamente pudiera darse el caso de que un abogado
realmente suba a estrados pensando que aún está apoderado del caso.
En una situación parecida a esta -pero ya habían pasado varias audiencias y las partes estaban prestas
para concluir al fondo- debemos decir que, como juez que presidió la causa, nos dio resultados
satisfactorios, la solución salomónica de acumular el aspecto sobre la determinación del abogado
realmente apoderado y permitir que ambas partes concluyan, a reserva de ponderar reflexivamente -
con la paz del despacho- la glosa procesal y, consecuentemente, determinar a cuál abogado era que le
correspondía producir conclusiones: el único percance que pudiera surgir, es si ambos abogados que se
disputan la misma representación formulan conclusiones incompatibles; por ejemplo, uno solicita un
aplazamientos para los fines que sea, y todos los demás estén contestes en concluir al fondo ese día.
Excepcionalmente –pensamos- en un caso como ese no sería factible, si quiera, pensar en la acumulación.
En definitiva, el buen juicio del juez será determinante para resolver un impasse de esta naturaleza. El
parámetro que habitualmente emplean los tribunales para determinar –rápidamente- quién es el
abogado apoderado al momento de la audiencia, es aquel que figure en los actos procesales más
recientes. A partir de ahí, ya será cada casuística que orientará en torno a si lo prudente sería decidir el
asunto en ese momento o si, por lo voluminoso del expediente, la seriedad de las afirmaciones de los
abogados, etc., lo adecuado sería estatuir al respecto en otra ocasión, o bien conjuntamente con el
fondo, en caso de que todas las partes estén en condiciones para concluir al fondo.
También tiene que ver con el carácter ad-litem del mandato de los abogados, el tema de los
desistimientos que frecuentemente se producen respecto de procesos civiles y comerciales; los cuales
son positivos, considerando que las vías alternativas de resolución de disputas son el derecho del
futuro. En este caso, aunque ya se había inicialmente judicializado la controversia, el que se resuelva la
controversia antes de que se produzca una decisión al fondo –sin dudas- es algo positivo.
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Resulta que por el carácter ad-litem del mandato de los abogados, éstos perfectamente pudieran
desistir de algún petitorio incidental, sin previa consulta a su cliente; ya que se supone que este último
no tiene conocimientos técnicos como para comprender la naturaleza de tal petitorio incidental. Así, es
el criterio del profesional del derecho, en principio, lo determinante para mantener o desistir de un
asunto técnico incidental. Tanto es así que las decisiones incidentales, la ley no exige que sean
notificadas a la persona de la parte, sino que basta con que sean notificadas al abogado, justamente
porque es éste quien domina –se supone- la técnica jurídica. Sin embargo, cuando se trata de un
desistimiento de la instancia, propiamente, una inteligente administración de justicia sugiere requerir
al abogado que deposite, en soporte de papel, el desistimiento firmado por la persona que al efecto ha
desistido de la instancia que ha aperturado mediante el ejercicio de su derecho de acción.
Muchas veces ocurre que los abogados presentan un acto firmado por ellos, sin constancia alguna de la
voluntad expresa de la persona de la parte; esto así, bajo la prédica de que cuentan con un mandato de
representación, pero lo cierto es que tal mandato ad-litem no le faculta para ello: en derecho puro, es la
parte misma que debe dar cuenta de que no quiere mantener abierta la instancia que ha aperturado, no el
abogado por sí solo.
Por otro lado, el argumento de que el cliente no puede revocar el mandato del abogado luego de firmar
el cuotalitis es insostenible, ya que el artículo 2004 del Código Civil, expresamente prevé la posibilidad
de revocar el mandato cuando se considere pertinente. Esto así –claro- al margen de la responsabilidad
disciplinaria que pueda sufrir un letrado que acepte el caso sin previamente verificar que el abogado
apoderado en primer lugar haya sido debidamente notificado y desinteresado[20].
Sobre este tema, usualmente los abogados –para evitar que los desapoderen del caso- insertan en el
cuotalitis una cláusula penal, en el sentido de que en caso de romperse el mandato antes de culminar el
proceso, la pena es pagar la totalidad del porcentaje convenido, cual si se hubiese mantenido vigente el
cuota litis. Así, en caso de una persona pactar con su abogado una partición de alguna masa conyugal
ascendente a cien millones de pesos, suscribiendo a tales fines un treinta por ciento de dicha masa
como pago por los honorarios del abogado; si el cliente decide –como es su derecho- revocar el
mandato antes de terminar la litis, por efecto de la cláusula penal deberá ese cliente, de todos modos,
pagar el citado treinta por ciento al abogado: ay ñeñe!.
Al respecto, existe el precedente que inaplica tal cláusula penal, sobre la base concreta de su carácter
abusivo: resulta exorbitante prever una cláusula penal que sancione con la totalidad misma de lo
originalmente pactado, cuando en realidad se ha revocado el mandato; máxime cuando es facultad de
todo mandante revocar el mandato a su mandatario.
Por otro lado, otros tribunales aplican tal cláusula penal, sobre la base del principio de la autonomía de
la voluntad, instituido en el artículo 1134 del Código Civil: si el cliente, libre y voluntariamente, convino
esa cláusula, debe el juez conferir vigencia a la misma, ya que se trata de un precepto que es “ley entre
partes”.
Sobre esta situación procesal, conforme a nuestras máximas de experiencia, podemos dar cuenta de que
suceden dos cosas con frecuencia: aparecen abogados abusadores que se aprovechan de la ingenuidad de
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algunos clientes y, por otro lado, hay clientes “pícaros” que descomedidamente empoderan y desapoderan
a los abogados y, por ello, estos últimos buscan la manera de evitar quedar en el aire de buenas a primeras.
El juez a la hora de estudiar una casuística de esta naturaleza debe ser cauto y tomar como insumo para
ello, tanto la autonomía de la voluntad como las previsiones, sobre todo de naturaleza doctrinal, sobre
la ineficacia de las cláusulas abusivas.
También suele pasar que una de las partes primitivas (demandante principal o demandado principal),
llama en intervención forzosa a un tercero; o bien que un tercero intervenga voluntariamente en el
proceso; independientemente de que hayan pasado audiencias previas, si es la primera vez que el
abogado constituido por dicho tercero se presenta, solicita la comunicación de documentos, bajo la
prédica de que: “Para él, viene siendo la primera audiencia”.
Lo que está ocurriendo en el día a día ante los tribunales de derecho común, es que el expediente llega
al tribunal vacío; el demandante completa el mismo luego de perseguir la fijación de audiencia y, por su
lado, el demandado deposita los documentos para sustentar su defensa, también haciendo acopio de la
aludida medida de comunicación de documentos; y muchas veces, solicitando su prórroga. Más aun, el
juez cuando sube a la primera audiencia no ha visto en ningún momento el expediente; es decir, en
resumidas cuentas, la primera audiencia se ha convertido en un trámite rutinario en el que nadie sabe
nada del expediente, ya que –créase o no- por norma general está vacío en ese momento.
En los últimos tiempos, por el tema de la constitucionalización de los procesos, los jueces han estado
aplicando los principios rectores del proceso civil; es decir, no solamente administran justicia
guiándose exegéticamente por el Código de Procedimiento Civil, modificado por las leyes Nos. 834 y
845, sino que en caso de verificarse alguna casuística con situaciones atípicas, recurren a los principios
para resolver el impasse presentado, o bien para concebir posibles soluciones procesales en aras de un
proceso constitucionalizado.
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En ese orden de ideas, se ven casos en que -atendiendo a la naturaleza de cada situación- en la primera
audiencia se disponen, además de la habitual comunicación de documentos, otras medidas de
instrucción, para fines de economía procesal, como informativos testimoniales, comparecencia personal
de las partes, etc.[22].
Ante la no presencia del abogado representante del demandante en la audiencia, de conformidad con el
artículo 434 del Código de Procedimiento Civil, se produce el defecto del demandante por falta de
concluir y el descargo puro y simple de la parte demanda. Asimismo, la condenación en costas, en caso
de ser solicitado, en contra del demandante defectuante: recordemos que las costas con un asunto de
interés privado; por tanto, si no se solicitan los jueces no deben pronunciarse al respecto.
Sin embargo, pudiera darse el caso de que el demandado tenga interés de, no obstante la ausencia física
del demandante, producir conclusiones al fondo. En esta hipótesis, el juez deberá estudiar las
conclusiones vertidas en el acto introductivo de demanda, cual si el demandante se hubiere presentado,
y acoger las mismas sólo si reposaren en prueba lícita y pertinente; al tenor del artículo 150 del Código
de Procedimiento Civil.
Sobre esta última posibilidad, de concluir al fondo no obstante la ausencia física del abogado del
demandante en estrados, ha sido juzgado que: “Si el demandante no comparece o no concluye, el
demandado puede a su elección solicitar el descargo puro y simple de la demanda o que sea examinado
y fallado el fondo. Si el recurrido solicita el descargo de la demanda, el juez no puede examinar el
fondo”.[23]
Por lo general el criterio para optar por una posibilidad u otra es si el expediente cuenta o no con
prueba suficiente para sustentar la demanda. Así, si el demandado, previo a la audiencia, constata que el
expediente está vacío, o con pruebas débiles (copias, fotos, etc.), preferirá peticionar al fondo el
rechazo, a fin de que ese proceso se torne en “cosa juzgada” y, consecuentemente, pues ante una
eventual reintroducción de la demanda, poder oponer el fin de inadmisión, como medio de defensa, por
la cosa juzgada, al tenor del artículo 44 de la Ley No. 834; y es que cuando se descarga pura y
simplemente al deudor, dicha decisión –que por demás no es una sentencia propiamente- justamente
por no resolver ningún punto litigioso, no juzga nada y por tanto, perfectamente pudiera reintroducirse
la demanda sin que se configure el precepto de “cosa juzgada”: se descarga pura y simplemente de la
instancia, pero no del derecho de acción, el cual pudiera ser ejercitado nuevamente por el demandante,
quien estaría habilitado para reintroducir la demanda otra vez, esto es, agenciar un nuevo acto
introductivo, perseguir audiencia otra vez, etc.. Todo sobre la base de los mismos hechos y con las mismas
pruebas. Sin menosprecio de que pueda hacerse alguna modificación al objeto de la demanda, ya que por
ser en ese caso otra instancia, se descartaría la aplicación del principio de inmutabilidad del proceso.
Por otro lado, cuando el demando, antes de subir a audiencia, verifica que en el expediente constan
suficientes pruebas como para condenar a su cliente, entonces lo propio es que opte por peticionar,
ente la no presencia del demandante en estrados, el descargo puro y simple para evitar una
condenación en ese momento.
Como estrategia en estos casos, algunos abogados -a fin de lograr tiempo para que su cliente reúna el
dinero que debe, por ejemplo- proceden a no obstante pedir el descaro, solicitar un plazo de quince
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días, a fin de –supuestamente- depositar un escrito justificativo; logrando con ello que el demandante
deba esperar que venza tal tiempo antes de poder reintroducir la demanda: no sería posible reintroducir
la demanda ante un descargo, si la demanda primigenia está en estado. La parte demandada por lo
general se ocupa de denunciar al tribunal esa situación en caso de que el demandante demande antes de
disponerse formalmente el descargo de la primera demanda. Al respecto, la solución procesal no es
unánime: unos sobreseen, otros acogen la inadmisibilidad por cosa juzgada, otros se decantan por el plazo
prefijado. Pero en definitiva, el fondo de la segunda demanda nunca pasa, a la luz de este escenario
procesal.
3.2.2.4 Estrategias para acercar o alejar el conocimiento del fondo de la controversia, según los
intereses representados
Al respecto, una solución procesal que se ha propuesto ante algunos tribunales, unos más liberales lo
acogen, otros más conservadores lo rechazan, es peticionar que ante dicho impasse (no tener a mano el
avenir), cuando ha sido un error puramente involuntario, que se ha traspapelado en los documentos de
la oficina profesional, etc., se solicita al tribunal que le permita producir conclusiones al fondo, al
tiempo de otorgarle un plazo breve para depositar el consabido avenir y con ello evitar dilaciones
innecesarias, en el sentido de esperar meses para conocer otra audiencia, cuando realmente el acto
recordatorio sí ha sido instrumentado, sólo que por error material involuntario no se llevó copia al
tribunal.
Los tribunales conservadores que rechazan el referido petitorio sostienen que “en derecho lo errores se
pagan con tiempo y dinero”; “que nadie puede prevalecerse de su propia falta”, etc. En fin, el que se
equivoca que se atenga a las consecuencias. Y otros, más que conservadores, exegéticos, van más allá,
sosteniendo que el defecto no es susceptible de diferirse para estudiar su procedencia luego de verificar
reflexivamente la glosa procesal, por cuanto el mismo se produce en audiencia con el llamamiento de la
causa, al tenor del artículo 149 del Código de Procedimiento Civil, y por tanto, constituye una
contradicción de motivos la práctica de algunos tribunales de “ratificar” en la sentencia de fondo, el
defecto que ha sido pronunciado en audiencia.
Esta última posición usa como fundamento el precedente jurisprudencial que sostiene que “Cuando es
acogido el defecto, se infiere que ha sido examinada la regularidad del emplazamiento, por lo que, al ser
pronunciado el mismo el tribunal apoderado, por vía de consecuencia, ha declarado válido dicho acto.
Se incurre en contradicción de motivos cuando se pretende invalidar el defecto ya pronunciado con la
simple declaración de dejar “sin ratificar” el mismo, admitiendo una irregularidad de forma que ya
había descartado implícitamente”[25]. Sin embargo, al analizar el contexto de dicho precedente,
mediante el estudio de la decisión íntegra, se comprueba que la casuística decidida versaba en el
13
sentido de que el tribunal decidió sobre la barra el defecto y, no obstante, luego no “ratificó” el mismo
para subsanar un yerro, por inobservancia de alguna irregularidad en el emplazamiento, que es un caso
distinto a que el tribunal, justamente cuando verifique que no es posible por el volumen del expediente,
revisar sobre la barra la regularidad del acto, para evitar violentar el derecho de defensa de la otra
parte, pues difiere ese asunto para el fondo.
En algunas jurisdicciones se ha interpretado, criterio que hacemos nuestro, que aun en el caso de que el
tribunal se haya equivocado, en el sentido de pronunciar en audiencia el defecto, pasando por alto
alguna irregularidad, una tutela judicial efectiva, al tenor del artículo 69 de la Constitución vigente,
sugiere “dejar sin efecto” dicho defecto y, consecuentemente, reabrir los debates para que sea
debidamente citada dicha parte injustamente calificada de defectuante; y es que cuando el tribunal
revisa el expediente, a fin de decir el derecho, aún está apoderado del caso; por cuanto, mal podría
validar conscientemente una conculcación de derechos: Independientemente de que exista un doble
grado de jurisdicción, y por el efecto devolutivo el asunto se tramita de nuevo en la alzada, lo cierto es que
el juez de primera instancia debe tomar todos los miramientos necesarios para administrar justicia de la
manera más transparente posible, evitando desconocer derechos de las partes, y menos de manera
consciente.
Por otro lado, tribunales que cuentan con criterios más liberales sostienen que en acopio y aplicación
del principio constitucional de la razonabilidad, instituido en el artículo 40.15 de la Constitución, la
norma procesal no debe ser interpretada irrestrictamente, dando la espalda a las particularidades de
cada casuística sometida al escrutinio del juez apoderado de la controversia. Así, si la parte
compareciente motiva adecuadamente y persuade al tribunal de que el avenir existe, sólo que lo
traspapeló y no lo pudo presentar, no sería justo ni útil aplazar la audiencia para que sea tramitado
nueva vez el avenir, ya que en todo caso, si no se deposita dicho documento dentro del plazo breve que
otorgue el tribunal para tales efectos, sencillamente se declararía, de oficio, la nulidad de la audiencia, y
con ello pues no se laceraría el derecho de defensa de la parte que no ha hecho acto de presencia en
dicha audiencia: se trata de un remedio jurídico que permite ganar tiempo sin riesgo de violentar el
derecho de defensa de la otra parte, pues de no aportarse finalmente el avenir el tribunal no fallará el caso
al fondo.
Definitivamente, la práctica es muy rica, y es válido que los abogados constantemente se ingenien
mecanismos para bienestar de sus patrocinados. Ciertamente la sostenibilidad jurídica de la solución
procesal objeto de estudio es discutible, pero –en honor a la verdad- no creemos que se trate de un
petitorio descabellado.
En esa misma línea de pensamiento, existe el precedente de que se ha declarado nula la audiencia en
que se produjo un descargo puro y simple a favor de la parte demanda; esto así, ante la casuística
consistente en que la “incomparecencia” del demandante se produjo a causa de que el avenir cursado
por la demandada (quien persiguió audiencia) contenía un error.
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Ciertamente se trata de algo –si se quiere- revolucionario, no compartido por muchos, pero vale la pena
al menos conocer los fundamentos del consabido precedente: “Considerando: Que luego de revisar la
glosa procesal, el tribunal pudo constatar que el juez que a la sazón presidió la causa no advirtió que el
acto de avenir cursado por el demandado (quien persiguió audiencia) al demandante no cumple con el
plazo legal de dos días francos. Así, preciso es recordar que conforme al estado actual de nuestro
derecho, toda sentencia dictada en una audiencia donde no se haya tramitado correctamente el avenir a
la contraparte deberá ser casada. Por tanto, se impone la declaratoria de la nulidad de la audiencia de
marras, y con ella todo lo allí ocurrido …”
Lo cierto es que como consecuencia de esta sentencia “irreverente” se evitó que un ciudadano se prive
de recibir una decisión judicial pronta, a causa de una violación al debido proceso; en tanto que al ser
anulada dicha audiencia, el demandante oportunamente persiguió otra, en la que dio adecuadamente
avenir a la contraparte, y entonces pudo producir sus conclusiones en tiempo oportuno.
En otro sentido, en la práctica, a fin de ganar tiempo, los letrados (tanto los que representan a los
demandantes como a los demandados) comunican al tribunal que han hecho depósito de alguna
documentación fuera del plazo que a tales fines ha otorgado previamente el tribunal, pero –y ahí viene
el petitorio- que si la contraparte da por conocida dicha documentación, estarían dispuestos a concluir
al fondo en esa misma audiencia. O también, en esa línea, cuando una parte solicita un aplazamiento
para depositar nueva documentación, la contraparte manifiesta al tribunal que da por conocida toda la
documentación que pueda aportarse conjuntamente con el escrito justificativo. Evidentemente, esto así,
cuando se sepa de antemano que de lo que se trata es de un petitorio retardatorio y, por tanto, que no
hay riesgos de que pudiera depositarse alguna pieza contundente, capaz de definir la solución del caso.
Sobre este remedio procesal, lo cierto es que ha sido juzgado que las conclusiones en los documentos
que atan a los jueces del fondo son aquellos que son sometidos al contradictorio en un juicio oral,
público y contradictorio, no petitorios y documentos depositados luego de finalizada la última
audiencia oral, mediante escrito justificativos de conclusiones[27]. Sin embargo, si bien eso es así,
cuando ambas partes dan aquiescencia a la documentación que se pretenda aportar fuera del plazo, no
vemos justificación lógica para no acoger dicho planteamiento; pues en todo caso “a quien se estaría
tutelando” si se rechaza tal pedimento es justamente a la parte que ha dado la aquiescencia al depósito
de documentos; por tanto, sería poco lógico –en nombre de una tutela judicial efectiva- desconocer la
propia voluntad de esta parte e imponerle un aplazamiento no deseado: ese caso constituye una perfecta
manifestación del principio dispositivo que rige el proceso civil.
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Ahora bien, no obstante lo esbozado ut supra, no resulta ocioso aclarar que no todo lo que las partes
consientan, al unísono, debe ser acogido por el tribunal. Así, en caso de que lo propuesto altere a todas
luces el debido proceso, perfectamente el juez del fondo pudiera, en nombre de la tutela judicial
efectiva, rechazarlo. Por ejemplo, si las partes solicitan, todas, depositar documentaciones
conjuntamente con su escrito justificativo, y otro plazo para contradecir dichas nuevas piezas, y otro
plazo más para réplicas y contrarréplicas, la decisión debe ser negar tal planteamiento, pues con ello es
evidente que lo que se persigue hacer es un debate meramente escrito, fuera del juicio oral, público y
contradictorio; lo cual resulta cardinalmente incompatible con el debido proceso[28]. No es lo mismo la
primera casuística donde, si bien se dio aquiescencia a una nueva documentación, ello no implica que se
vayan a entablar “debates” ajenos a los petitorios sometidos al contradictorio, como sí ocurriría en el
último caso, que debe rechazarse.
Por otro lado, se ve frecuentemente que en la primera audiencia, o bien en otra posterior, los abogados,
no obstante no concluir al fondo, peticionan la declaratoria del defecto de la contraparte. Por ejemplo:
ante la incomparecencia de la otra parte, solicitan que se aplace la audiencia para tramitar alguna
medida de instrucción, al tiempo de pedir el defecto en contra de la parte incompareciente.
Este pedimento de defecto debe ser rechazado, ya que ha sido constantemente admitido que el plazo de
la octava franca no es fatal y, por tanto, las partes podrían constituir abogados en cualquier momento,
durante la tramitación del proceso. Por tanto, en vista de que la solicitud de alguna medida de
instrucción produce una sustanciación del proceso, el defecto sería a todas luces extemporáneo.
Sobre ese punto, imaginemos el caos procesal que supondría que un juez poco ducho acoja el
pedimento de defecto, y el día fijado para la medida, ¡oh sorpresa…! comparece un letrado en
representación de la parte que previamente había sido declarada en defecto; sin dudas sería una
violación grosera al derecho de defensa de dicha parte, lo cual irremediablemente produciría la nulidad
de la sentencia que se dictase en dichas condiciones: es muy cuesta arriba confirmar una sentencia
cuando en el acta de audiencia instrumentada al efecto se da cuenta de la decisión del tribunal de negar a
una parte el ejercer su legítimo derecho de defensa. Y por ser una situación de puro hecho, pudiera
acreditarse por cualquier medio; con lo cual, si dicha circunstancia no estuviere recogida en el acta de
audiencia, pudiera probarse por cualquier otro medio en la alzada.
En otro sentido, en ocasiones abogados meticulosos, para incidentar el proceso, solicitan la nulidad del
acto de emplazamiento, sobre la base de que el mismo se ha preparado en un día de fiesta legal. Al
respecto, preciso es recordar que conforme a la mejor doctrina: “Hay controversia acerca de saber si es
válido el acto de alguacil preparado en un día de fiesta legal o de vacaciones judiciales … Se ha sostenido
que el acto es nulo, por tratarse de una disposición de orden público (en ese sentido, Cas. 16 de abril,
1923, BJ 153-155, p. 3); pero predomina en doctrina y jurisprudencia la opinión de que el acto es válido
porque la ley no pronuncia expresamente su nulidad (Cas, 26 de mayo, 1941, BJ 370, p. 623; 10 de julio,
1956, BJ552, p. 1403; 18 de noviembre, 1983, BJ 876, p. 3624; 26 de noviembre, 1984, BJ 888, p. 3091)”
[Sic][29].
Y en ese mismo sentido, más recientemente la Suprema Corte de Justicia ha juzgado que “El artículo 63
del Código de Procedimiento Civil no sanciona la violación a lo por él prescrito, salvo la multa que
señala en perjuicio del alguacil o curial actuante”[30].
Por todo lo cual, es evidente que la nulidad por esta causa carece de méritos.
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También, el abogado representante de la parte demandada, cuando desea ganar tiempo, emplea la
estrategia de que tan pronto le sea notificado el emplazamiento, se adelanta al demandante y persigue
él audiencia, solicitando –informalmente- al tribunal (generalmente vía secretaría) que “no hay prisa, y
como saben que el tribunal tiene su agenda muy atareada, que no importa que fijen ese expediente lo más
lejano posible”.
En estos casos, cuando el demandante viene a perseguir él su audiencia, se encuentra con que ya el
demandado se adelantó y –adrede- fijó para una fecha distante, a fin de lograr tiempo y que su cliente
cumpla con su obligación antes de que se conozca la demanda.
Frente a esta estratagema, al demandante no le quedaría otro camino que introducir una instancia ante
el tribunal que deba conocer de la demanda, peticionando que el juez titular, en ejercicio de sus
atribuciones administrativas, proceda a rectificar la fecha de la audiencia por otra más próxima: la
fijación de audiencias se encuadra dentro de las atribuciones puramente administrativas y facultativa del
tribunal; perfectamente pudiera variarse una fijación de audiencias, en ejercicio de dichas atribuciones
administrativas propias de los jueces. Sin embargo, la práctica es que los tribunales en estas circunstancias
específicas, rechazan tal petitorio y el demandante –víctima de la astucia del demandado- debe aguardar
mayor tiempo para que se conozca su caso.
Los jueces del fondo deben velar porque durante el conocimiento de las audiencias sea respetada la
solemnidad propia del juicio, en virtud de la Ley No. 821 sobre Organización Judicial. Para ello, la ley les
confiere ciertas atribuciones coercitivas, a fin de –en caso de que sea necesario- imponer el orden:
recordemos el símbolo alegórico de la justicia, representado por la Diosa Temis, la cual –entre otras cosas-
posee una espada, que justamente ilustra sobre el poder de la justicia.
En ese orden de ideas, el artículo 89 del Código de Procedimiento Civil, faculta a los magistrados que
presidan las audiencias a ordenar a los revoltosos que abandonen la sala, previa advertencia vía alguacil
o directamente del juez, de que guarden silencio.
En caso de resistirse a abandonar el salón, no obstante la orden del juez, podrán ser detenidos ante la
cárcel pública hasta por 24 horas.
El artículo 90 del mismo código expresamente prevé: “si el desorden fuese ocasionado por un individuo
que desempeñe algún destino en el tribunal, podrá ser suspendido de sus funciones, además de las
penas de que trata el artículo precedente (sobre privación de libertad hasta por 24 horas o abandono
del salón); la suspensión, por la primera vez, no podrá exceder de tres meses. La sentencia será
ejecutoria provisionalmente…”.
El artículo 91 del Código de Procedimiento Civil, trata el delito de audiencia, que consiste en un atentado
contra la solemnidad del juicio. Se trata de una indisciplina que interrumpe el fiel desenvolvimiento de
la instancia, como sería vociferar consignas, irrespetarse recíprocamente las partes, o personas del
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público; insultar al juez, etc. Para ello la ley prevé medidas coercitivas, básicamente para lograr
reestablecer el orden en el salón de audiencias.
Por otro lado, en el artículo 92 del mismo cuerpo normativo, se consagra el delito en audiencia, que no
es más que una infracción ordinaria, sólo que se comete en el salón de audiencias. Es decir, el ánimo del
infractor no es propiamente alterar el orden en la sala de audiencias, sino cometer una infracción
cualquiera de las previstas en el Código Penal, por la razón que sea. Por ejemplo, el individuo que ataca
mortalmente a un testigo, por temor a que éste deponga en su contra; el carterista que sustrae
fraudulentamente la billetera de una persona presente en el público del juicio, o aquel que sostiene una
riña con otro por motivos ajenos a la causa del juicio, etc.
En el caso de los delitos de audiencia, al tenor del artículo 91, la ley prevé como sanción la privación de
libertad, hasta un mes, y multa de no menos de RD$25.00, ni más de RD$100.00 (multa irrisoria al día
de hoy).
Para el caso de los delitos en audiencia, según el artículo 92, la pena aplicable será aquella prevista para
la infracción que se haya cometido; y es que en este caso lo que ocurre es que se conduce al infractor
ante la jurisdicción represiva para que allí sea juzgado conforme al procedimiento de lugar.
3.2.2.7 Incidentes
En la audiencia, previo al fondo, las partes pueden producir conclusiones incidentales. El orden de
peticionar en el proceso civil es: a) Excepciones, b) Fines de inadmisión, c) Medidas de Instrucción y d)
Fondo.
Puede ocurrir que las partes se avoquen a concluir directamente el fondo sin proponer ningún medio
incidental, o bien que promuevan incidentes, pero no medidas de instrucción. Sin embargo, la usanza es
que las partes, como medio de defensa de interés privado, antes de concluir al fondo formulan
conclusiones incidentales; y cuando en el caso juzgado se verifica alguna situación de hecho, por norma
general se recurre a las medidas de instrucción para edificar más eficazmente al tribunal: el
demandante para sustentar su demanda, suele pedir la acumulación del (los) incidente (s), al tiempo de
promover medidas de instrucción. Por su lado, si finalmente se acumulan los incidentes, el demandado,
subsidiariamente, pide el derecho a un contra informativo, o bien que la comparecencia de partes, si se ha
dispuesto, se haga extensiva a su defendida; esto así, cuando dicho demandante tenga interés de acreditar
algún punto de su defensa.
En el estado actual de nuestro derecho, al tenor del Código de Procedimiento Civil, las excepciones[31]
y los medios de inadmisión[32] constituyen medios de defensa de interés privado y, por ende, no
pueden ser suplidos de oficio por los jueces, salvo la falta de interés o cualquier otro aspecto que sea de
orden público[33]. Otro panorama será cuando entre en vigor el Anteproyecto del Código Procesal Civil,
pendiente de sanción al momento de redactar estas líneas, conforme al cual los jueces cuentan con
poder para declarar de oficio cualquier excepción o medio de inadmisión.
Es importante discernir la distinción entre una demanda incidental y los incidentes. Las primeras son
las acciones en justicia que lanzan las partes del proceso, según los cánones instituidos en el artículo
337 y siguientes del Código de Procedimiento Civil[34], y las segundas son propuestas mediante
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simples conclusiones vertidas en estrados[35]. Así, en doctrina y jurisprudencia se ha admitido que la
distinción entre estos dos asuntos es esencialmente sobre la manera de canalizarse, así como sobre su
finalidad, y es que mientras las demandas incidentales persiguen adicionar pedimentos a las
conclusiones inicialmente vertidas en el acto introductivo de demandas (dda. Adicional); reclamar, más
allá del rechazo puro y simple de la demanda, indemnizaciones o cualquier otro petitorio (dda.
Reconvencional); que un tercero sea llamado forzosamente por una de las partes (int. Forzosa) o,
finalmente, que un tercero intervenga voluntariamente en el proceso (dda. int. Voluntaria). Por su lado,
los incidentes lo que buscan es retardar o impedir el conocimiento del fondo.
En este caso, es preciso recordar que ha sido juzgado que respecto de las salas de una misma cámara no
se verifica la conexidad ni la litispendencia, ya que para ambos casos la ley requiere que se trate de dos
jurisdicciones disímiles; cosa que no acontece entre tribunales que integran una misma
jurisdicción[36]. Así, procesalmente hablando lo adecuado sería no calificar el incidente como
conexidad ni litispendencia y, en esas atenciones, simplemente solicitar la remisión del caso bajo la
fórmula genérica de una excepción declinatoria: tanto la incompetencia, como la conexidad y la
litispendencia constituyen excepciones declinatorias; por tanto, es dentro de dicho género que en todo caso
se encuadraría el petitorio que ocupa nuestra atención.
Por otra parte, las excepciones de nulidad del acto de emplazamiento y del acto de avenir o
recordatorio, de abogado a abogado, también constituyen petitorios frecuentes. Al respecto, nos
remitimos al apartado atinente a la utilidad práctica de los principios rectores del proceso civil,
específicamente en lo que tiene que ver con el principio de saneamiento del proceso civil.
En lo que tiene que ver con los fines de inadmisión, resulta de interés comentar que ha sido juzgado que
los cinco medios enunciados en el artículo 44 de la Ley No. 834 no son limitativos[37]. Así, pudieran
existir medios de inadmisión no previstos de manera expresa por la ley[38].
Entre los medios de inadmisión no previstos expresamente en el aludido artículo 44 de la Ley No. 834
destacan la inadmisibilidad por falta de objeto, así como en base a previsiones de alguna ley adjetiva,
sobre la imposibilidad de acceder al tribunal ordinario sin agotar previamente alguna etapa
extrajudicial: Ley No. 146 sobre Seguros, Ley No. 288-05 sobre Buró de Crédito, etc.
En cuanto al fin de inadmisión por falta de objeto, algunos abogados –minoritariamente- interpretan
que la causal de carencia de objeto debe constituir un asunto de fondo, no un incidente. Esto así, bajo la
prédica de que para determinar la existencia del objeto en un caso determinado, necesariamente hay
que valorar la prueba al fondo. No obstante, el criterio mayoritario es entender, y nos sumamos a esa
postura, que la falta de objeto genera es un fin de inadmisión, ya que en derecho puro no constituye un
asunto de fondo.
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La manera procesal de determinar si la valoración que ha hecho un juez en un caso en concreto ha sido
al fondo o simplemente en el ámbito de los presupuestos procesales de la acción, es verificar si al efecto
se han fijado hechos. En caso afirmativo, indefectiblemente el estudio de la prueba fue al fondo y, por
ende, cualquier decisión deberá ser rendida dentro de ese ámbito: fondo. Sin embargo, si no se han
establecido los hechos de la causa, pues perfectamente la valoración de prueba pudiera ser sólo para
determinar algún incidente, sin inmiscuir el fondo. Así, para determinar la calidad de una persona que
demande, por ejemplo, a título de esposa de una persona fallecida a causa de un accidente de tránsito,
necesariamente deberá estudiarse el acto del estado civil que dé cuenta de esa relación alegada; y sin
embargo, con ello no se toca el fondo. Por tanto, mutatis mutandis, en caso de que se determine que, por
ejemplo, una demanda en validez de oferta real de pago carece de objeto, en razón de que el contrato
que dio pie a dicha oferta ha sido previamente resuelto, se estaría estudiando un ámbito incidental, y el
fondo no habría que conocerlo.
En cuanto a los medios de inadmisión surgidos a causa de leyes adjetivas que instituyen la prohibición
del acceso a la justicia ordinaria, hasta que no sea agotado un trámite extrajudicial, nos referiremos a
los dos casos más comunes: Ley No. 146 sobre Seguros y Ley No. 288-05 sobre Burós de Crédito.
Por otro lado, en lo que tiene que ver con la inadmisibilidad fundada en la falta de trámite del proceso
administrativo instituido en la ley que rige los buró de créditos, constituye un precedente que “las
disposiciones de la Ley No. 288-05 del 18 de agosto de 2005, en lo referente al proceso, previo y
obligatorio, que debe ser agotado antes de que un titular de Información pueda dirigirse a la justicia
ordinaria, coloca en una situación de desigualdad de armas a este último respecto de los Burós de
Información Crediticia (B.I.C) y los Aportantes de Datos, puesto que constituye ese procedimiento una
manera proteccionista de que éstos cubran las posibles faltas en que pudieran incurrir, en violación de
las propias disposiciones de la ley antes citada, sin que se le remunere al reclamante por el daño que se
pueda provocar en su perjuicio por el ofrecimiento de una información errada o inexacta … derivamos
de todas las consideraciones precedentes que el artículo 27, capítulo IV, título III, de la Ley No. 288-05
del 18 de agosto de 2005, deviene en inaplicable para el caso que nos ocupa, por ser contrario a la
Constitución…”[42].
Las medidas de instrucción que con más frecuencia de solicitan en los tribunales de derecho común son
la comparecencia personal de las partes y los informativos testimoniales. Con menos frecuencia, se
peticionan peritajes, y con menos periodicidad aun, se requieren inspección de lugares.
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La Ley No. 834 reglamenta lo atinente a las comparecencias personales de las partes y a los
informativos testimoniales (Arts. 60 y sgts. y 73 y sgts., respectivamente). El Código de Procedimiento
Civil, en los artículos 295 y siguientes y 302 y siguientes prevé la inspección de lugares y el peritaje,
respectivamente.
La Suprema Corte de Justicia fijó el criterio mediante sentencia No. 7 dictada el 18 de agosto de 2004,
compilada en el Boletín Judicial No. 1125, páginas 83-88 que, para evitar dilaciones innecesarias, es
posible acumular medidas de instrucción, para estudiar su procedencia reflexivamente cuando se
estudie el expediente, luego de cerrados los debates.
En el Distrito Nacional, las dos salas que integran la Corte de Apelación Civil y Comercial, han hecho
acopio de la referida jurisprudencia, esencialmente para casos en que a simple vista no sea posible
estudiar en estrados la procedencia de la medida, sea por la extensión del expediente, por la naturaleza
del hecho juzgado o por lo que fuere. Por ejemplo, el caso de una demanda en responsabilidad civil por
mala práctica médica, en que se alegan situaciones de hecho y para acreditarlas se solicitan medidas de
instrucción, pero la otra parte se opone alegando que ya en el expediente constan sendas experticias
que surten las informaciones que se persiguen con las medidas de instrucción solicitadas. En este caso o
en cualquier otro con similares rasgos, la única manera del tribunal estar en condiciones de verificar los
méritos del pedimento de instrucción es luego de estudiar la glosa procesal; esto así, dada la naturaleza
del proceso vetusto vigente hasta el día de hoy en nuestro país, en que los jueces suben a las audiencias
sin conocer el expediente, ya que son las partes las que forman el mismo mediante la aportación de
pruebas.
Muchos letrados cuestionan dicha solución procesal, bajo la prédica de que rompe con toda lógica
procesal el decidir con el fondo algo que es propio de la sustanciación de la causa. Postura esta que luce
sostenible: se supone que la instrucción va antes que el fondo, no pueden ir juntos ambos asuntos. Pero no
debe perderse de vista que dicho precedente, pragmático por demás, no implica alterar el orden
procesal lógico: si bien se decide conjuntamente con el fondo, una vez cerrados los debates, la procedencia
de la medida de instrucción –no obstante- se estudia primero que el fondo, y en caso de contar con méritos,
pues sencillamente se dispone sin ver el fondo.
En nuestra opinión, se trata de una discusión poco útil, más bien semántica, ya que en definitiva, sea un
remedio u otro, se produce el mismo efecto: se conoce la medida, y punto.
Otras cortes, como la de San Pedro de Macorís, por ejemplo, adoptan una solución procesal diferente.
Aquel tribunal petromacorisano, cuando no puede edificarse sobre la utilidad de la medida en la misma
audiencia, procede a “rechazar la medida en ese momento procesal (en la audiencia), haciendo reserva
21
de disponerla oficiosamente, en caso de que cuando se avoque a estudiar el expediente advierta que es
necesaria”.
3.2.2.9 Acumulación
La acumulación tiene como fundamente no solamente el artículo 4 de la Ley No. 834, sino varios
principios rectores del proceso civil, como el de concentración, economía procesal, etc.
La razón de ser de este mecanismo es evitar que los procesos sufran dilaciones innecesarias, ya que
muchas veces los trámites civiles se tornaban interminables por algunas chicanas incidentales por parte
de abogados, en el sentido de apelar cualquier decisión, aun sean preparatorias y, consecuentemente,
solicitar el sobreseimiento de la causa hasta que se decida el recurso de apelación en alzada: la táctica
era incoar la apelación consciente de su inadmisibilidad, por la naturaleza de la sentencia[43], pero
entretanto la corte decida lograban retardar el proceso.
Con la acumulación dicha táctica ha ido perdiendo terreno, puesto que los jueces del fondo,
pretorianamente han optado por decidir los aspectos incidentales mediante la misma sentencia que
resuelve el fondo, aunque por dispositivos distintos y, evidentemente, respetando el orden lógico
procesal: excepciones, inadmisiones, medidas de instrucción, fondo.
Este mecanismo no tendrá razón de ser cuando entre en vigor el Anteproyecto del Código Procesal Civil,
el cual se encuentra pendiente de estudio y aprobación ante el Congreso Nacional, al momento de
redactar estas líneas, ya que dicha pieza novedosa prohíbe de manera expresa que se apelen sentencias
preparatorias de manera independiente al fondo, y resuelve definitivamente el impasse cuando
taxativamente dispone que en caso de que, no obstante, se interponga el recurso impropiamente, “se
dará por no presentado”[44].
Igualmente, ha sido juzgado que: “la sentencia que contiene la decisión de acumular incidentes para
decidirlos conjuntamente con el fondo, pero por dispositivos disímiles, es de naturaleza preparatoria y,
por ende, no puede apelarse de manera separada al fondo”[46].
Finalmente, queremos destacar que si bien la acumulación es una herramienta útil para lidiar con el
procedimiento vigente, de más de dos siglos, no debemos perder de vista –sin embargo- que hay
asuntos que por su propia naturaleza no admiten una acumulación. Por ejemplo, la nulidad de alguna
audiencia, la nulidad de un avenir, en fin, cuestiones que a todas luces serían ineficaces si no se deciden
en el momento mismo de proponerse; y en todo caso, si el juez que preside no se siente seguro de
resolver el asunto sobre la barra, pues lo propio sería diferirlo para una fecha próxima, breve; pero no
seguir la instrumentación de la causa[47].
3.2.2.10 Conclusiones
22
De conformidad con el artículo 72 del Código de Procedimiento Civil, “en la audiencia las partes se
limitarán a exponer sus conclusiones motivadas y el juez les concederá plazos moderados para el
depósito de réplica y contrarréplica que no deberán exceder quince días para cada una de las partes y
serán consecutivos”.
En cuanto a la manera de proponer los incidentes al tribunal, hay dos estilos que se emplean
comúnmente: 1.- Exponer incidente por incidente y 2.- Plantear de manera principal los incidentes y, a
seguidas, concluir subsidiariamente al fondo.
En cuanto a la primera forma de presentar incidentes, uno por uno, preciso es comentar que ello
implica que se vaya sometiendo al contradictorio cada incidente propuesto de manera individual. Es
decir, tan pronto se proponga una excepción de incompetencia, por ejemplo, debe darse la palabra a la
contraparte para que opine al respecto. Y consecuentemente el tribunal tomará la decisión, pudiendo a
tales efectos, acumularla o resolverla sobre la barra[48]; o bien fijar una fecha únicamente para rendir
la correspondiente decisión incidental. Si se opta por la acumulación, entonces debe inquirirse al
demandado, en el sentido de si tiene algún otro incidente que proponer. En caso positivo, procede
retornarle la palabra para que lo plantee. En caso negativo, la palabra debe ser concedida al
demandante para que concluya al fondo y después al demandado para que, subsidiariamente, produzca
conclusiones al fondo.
En cambio, si se proponen los incidentes de manera principal y las conclusiones al fondo, a título
subsidiario, luego que dicho demandado termina de producir conclusiones, entonces se retorna la
palabra al demandante para que se refiera, en una sola intervención, a todos los incidentes propuestos
de manera principal: es más expedito el trámite cuando el demandado expone sus incidentes
principalmente y sus conclusiones al fondo subsidiariamente, pues solamente habría que devolver la
palabra una vez al demandante para que se pronuncie de manera conjunta sobre todos los incidentes, y la
dinámica del contradictorio quedaría cubierta. Por otro lado, uno por uno supone dar la palabra al
demandado, volver a dársela al demandante, y luego otra vez al demandado, para que –una vez se decida
sobre el incidente individual- produzca conclusiones subsidiarias al fondo o sobre otro incidente.
Particularmente, estimamos que si bien pudiera resultar más prolongado y, probablemente, más
monótono, pero para fines de contundencia del incidente, si se promueve de manera individual se
persuadiría más eficazmente al juez, y hasta se podría lograr que se produzca una decisión en estrados,
en base a las motivaciones orales que las partes viertan sobre el particular; posibilidad última que no
sería posible si la misma parte es quien invita al juez a acumular todos los incidentes, al tiempo de
proponérselos conjuntamente con las conclusiones del fondo.
En la cotidianidad se ha presentado la situación de que, para ganar tiempo, los letrados representantes
de la parte demandante “renuncian” al plazo para justificar conclusiones y, con esa excusa, solicitan que
solamente se le dé un plazo para contrarréplica luego de vencido el plazo dado al demandado para
justificar conclusiones: en suma, se pretende tener la última palabra, aun siendo el demandante.
Algunos tribunales han decidido en el sentido de que dicho pedimento contraviene la secuencia lógica
del contradictorio[49], ya que se supone que quien debe tener la última palabra es a quien se le opone
un petitorio determinado; en este caso serían todas las conclusiones vertidas en el acto introductivo de
la demanda que se pretenden oponer al demandado: de qué se va a defender alguien si no le han
informado qué es lo que se persigue con la demanda.
23
Sin embargo, lo que se alega para fundar la procedencia de este pedimento es que el acto introductivo
de la demanda ya tiene desarrollas todas las motivaciones y, por tanto, para evitar “llover sobre mojado”,
lo propio sería que el demandado primero argumente a contrario para entonces luego responder el
demandante cualquier punto novedoso.
Visto de esa manera, no parecería descabellado el planteamiento, pero particularmente sólo transaría
con esta posibilidad, a fin de evitar dilaciones innecesarias, siempre y cuando el demandado tenga la
última palabra. O sea, si se inicia el plazo con el demandado para responder los alegatos que ya están
incursos en el acto introductivo de la demanda, conferir otro posterior de para réplicas al demandante,
pero que se termine la dinámica con un último plazo al demandado para contrarréplica.
Otro caso parecido, pero distinto, se presenta cuando –también para ganar tiempo- el demandante,
confiado de sus motivaciones esgrimidas en el acto introductivo de demanda, renuncia al plazo para
fines de depósito de escritos justificativos de conclusiones, al tiempo de peticionar al tribunal que en
todo caso solamente conceda un único plazo al demandado para que él motive sus conclusiones.
Esta solicitud parecería sostenible, partiendo de que la usanza es que los actos introductivos de
demanda describen motivadamente el objeto de la acción y, más aun, conociendo que muchas veces lo
que el demandante deposita en el consabido plazo para depósito de escrito justificativo es una copia de
lo mismo que está redactado en el acto de emplazamiento.
Pero para cuidar que en la alzada no se mal interprete que hubo en primer grado alguna violación a la
igualdad de armas, sería prudente que el juez dé acta de la renuncia expresa que ha hecho en estrados el
demandante, respecto del plazo para fines de depósito de escrito justificativo de conclusiones.
En cuanto a los escritos que se depositan luego de cerrados los debates, la doctrina vanguardista ha
aclarado que deben llamarse escritos justificativos, no ampliatorios, ya que lo que se permite es
fundamentar el petitorio que se ha vertido en el juicio oral, público y contradictorio, no incluir nuevos
aspectos que no hayan sido previamente esgrimidos durante la instrumentación de la causa.
Nos es unánime el criterio para determinar si los debates están formalmente cerrados cuando termina
la última audiencia en que las partes esgrimen sus conclusiones o si procesalmente se cierran es cuando
terminan los plazos para fines de depósitos de escritos justificativos, de réplicas y de contrarréplicas.
Los que abogan porque los debates se cierran es cuando venzan los plazos para el depósito de
documentos, usan como aval la parte final del artículo 343 del Código de Procedimiento Civil, incurso
en el apartado propio de la renovación de instancia y constitución de nuevo abogado, que
taxativamente establece: “… Si se tratase de asuntos que se instruyen por escrito, la causa estará en
estado cuando la instrucción esté completa, o hayan transcurrido los plazos para las producciones y
réplicas”. (Subrayado nuestro).
La postura que ha prevalecido en la mayoría de los tribunales es la primera, sobre la base de que un
debido proceso supone que los petitorios y documentos que atan al juez son los que se someten al
contradictorio, no los producidos mediante escritos justificativos; y es que la finalidad exclusiva de
estos últimos es simplemente robustecer los motivos para justificar lo que se haya pedido en el juicio.
24
En caso de que luego de cerrados los debates se entienda que existe alguna documentación novedosa
que justifique retomar los debates nuevamente, a fin de someter al contradictorio dicha (s) pieza (s)
nueva, a nivel jurisprudencial se ha creado el remedio jurídico denominado “reapertura de debates”, que
no es más que, una vez cerrados los debates, fijar mediante auto gracioso una nueva fecha para
continuar con el conocimiento de las argumentaciones encontradas de las partes; auto que deberá
notificar la parte que primero tome conocimiento del mismo a la contraparte.
Algunos niegan la existencia de la reapertura de debates plena, consintiendo solamente la parcial. Pero
lo cierto es que esta medida no está prevista en la ley y, por tanto, en este momento los tribunales están
disponiendo una u otra, atendiendo a la casuística de que se trate. De tal suerte, que es indudable que –
en términos materiales- sí existen las consabidas dos clases de reaperturas de debates.
En el ámbito jurisprudencial, se ha establecido que “La solicitud de reapertura de debates debe estar
acompañada de documentos nuevos o de la prueba de la existencia de hechos nuevos con capacidad
para producir un cambio en la solución del caso”.[50] Asimismo, que “cuando el tribunal está
apoderado por conclusiones formales al fondo y una de las partes solicita una reapertura de los debates
para comunicar documentos, debe notificar dicha solicitad a la otra partes, dándole copia de los
documentos que se van a hace valer, para luego el tribunal apoderado apreciar la procedencia o no de la
medida”.[51] De igual modo, que “la reapertura de los debates puede ser dispuesta de oficio por los
jueces cuando así lo aconseje una buena administración de justicia”[52]. Y, finalmente, nos resulta de
interés comentar que ha sido juzgado que “la sentencia que ordena una reapertura de los debates no
resuelve ni prejuzga el fondo y es, por su naturaleza, de carácter preparatorio”[53].
Para concluir esta parte, resulta útil comentar que cuando la reapertura de los debates es ordenada de
oficio por el tribunal, lo propio es comisionar un alguacil oficiosamente. Esto así, en razón de que
muchas veces ocurre que el tribunal decide la reapertura y ninguna de las partes se entera de ella, ya
que para éstas el proceso está en estado; y como los tribunales cuentan con noventa días para decidir,
sin mora, no procuran revisar el expediente hasta luego de transcurrido un lapso considerable,
retardándose innecesariamente el proceso. Impasse que no ocurre cuando el tribunal comisiona un
alguacil para que efectúe de oficio la notificación: con esta medida se garantiza quelas partes se enteren
de la existencia de la reapertura, pues sin que ninguna de ellas vaya al tribunal, el alguacil estará llamado
a notificar la decisión, generalmente, a la solicitante de la reapertura; la que deberá notificar ella a la
contraparte la decisión: la práctica es que el alguacil comisionado de oficio solamente notifica a la parte
interesada y dicha parte notificada queda a cargo de notificar a la contraparte.
3.2.3 La sentencia
A partir de que el expediente esté en estado y en condiciones de ser fallado, según el artículo 165 de la
Ley No. 821 sobre Organización Judicial (Modificada por la Ley No. 1021 del 1935, G.O. 4841), los jueces
25
del fondo cuentan con un plazo de noventa días para dictar su sentencia. Vencido dicho lapso,
legalmente estaría en mora el tribunal.
En la práctica, algunos tribunales han instaurado un sistema de “reclamación de fallo”, que no es más
que la solicitud mediante instancia, dirigida al tribunal, a fin de que se decida el caso de que se trate. A
tales efectos, la costumbre ha sido dar curso a aquellas solicitudes hechas respecto de casos que real y
efectivamente tienen más de noventa días sin resolver. Esto así, ya que hay casos en que se solicitan
fallos aun cuando están abiertos los plazos para fines de depósito de escritos justificativos o, en casos
menos extremos, cuando todavía el tribunal se encuentra dentro del tiempo legal para decidir.
El artículo 141 indica cuáles son los miramientos mínimos que debe tener una sentencia para ser válida,
visto: “La redacción de las sentencias contendrá los nombres de los jueces, del fiscal y de los abogados;
los nombres, profesiones y domicilios de las partes; sus conclusiones, la exposición sumaria de los
puntos de hecho y de derecho, los fundamentos y el dispositivo.“
Es importante comentar que algunos tribunales, para evitar que se lentifique el proceso
innecesariamente, respecto de las sentencias preparatorias, encaminadas a instruir pura y simplemente
la causa, ordenan la ejecución provisional, sin fianza, de las mismas; utilizando como fundamento legal
el artículo 130.10 de la Ley No. 834, conforme al cual, en suma, las decisiones que disponen alguna
medida de pura sustanciación del proceso son ejecutorias de pleno derecho.
Con esto se evitan chicanas como recurrir en apelación una sentencia preparatoria que se limite a
disponer una comunicación de documentos, y luego proponer el sobreseimiento del proceso sobre la
base del efecto suspensivo de dicho recurso ordinario: evidente táctica dilatoria que,
desafortunadamente, tuvo eficacia alguna vez, cuando los tribunales interpretaban que no era facultad de
ellos decidir sobre la procedencia del recurso, siendo facultad exclusiva de la corte calificar su decisión y
consecuentemente decidir la apelación. Lo cual es cierto, pero era poco inteligente en ese caso obviar el
consabido artículo 130.10 que vino a resolver esta barbaridad procesal. Desafortunadamente, este texto
incurso desde el 1978 en nuestra normativa procesal, no había sido descubierto por algunos tribunales
hasta hace a penas unos años.
Para ampliar sobre lo que es la sentencia, como acto jurisdiccional, así como los diferentes tipos que
existen de ésta, nos remitimos a las consideraciones desarrolladas en el apartado sobre la sentencia y
los recursos de este trabajo.
[1] Como sería una nulidad de acto de avenir o de audiencia; o la declaratoria de mal perseguida la
audiencia, etc.
[2] Si revisamos el Código de Procedimiento Civil, desde su libro II, título I, se refiere a los tribunales de
primera instancia, pero ese título I de dicho libro, modificado por la Ley No. 5119 del 4 de mayo del 1959, que
inicia con el artículo 48 (modificado por la Ley No. 845 del 15 de julio del 1978), trata es del embargo
conservatorio como medida preventiva para tutelar un crédito en caso de no contar con un título ejecutorio, lo
cual si bien es competencia de los tribunales de derecho común, no se corresponde con el procedimiento
contencioso, sino que es relativo a las atribuciones graciosas de dicho tribunal. Es por eso que para fines de este
26
capítulo iniciamos el estudio a partir de los emplazamientos (Art. 59 y sgts.), que es como propiamente principia
todo proceso contencioso.
[3] La octava franca es el plazo mínimo, por lo que no es posible perseguir audiencia antes de que se cubra
ese tiempo, pero el plazo máximo serían los tres años de la perención. Pero, ojo, resulta que la perención no opera
de pleno derecho, por lo que si aun transcurriendo tres años nadie demanda la perención, y luego de vencido ese
tiempo para perimir la instancia se interrumpe la misma mediante la ejecución de algún acto procesal, en este
caso una solicitud de fijación de audiencia, el emplazamiento persistiría vigente y funcionaría válidamente para
iniciar un proceso. Es decir, que perfectamente pudiera ocurrir que un acto instrumentado 5 o seis años atrás, si
nadie ha demandado la perención, sea válido. En todo caso, la prescripción veinteñal sería la aplicable; pero
siendo la prescripción un medio de defensa de interés privado, salvo cuando raye con el orden público, debe
invocarse; no pueden los jueces hacerlo de oficio (el anteproyecto sí permite que los jueces adopten oficiosamente
todos los fines de inadmisión). Por todo lo anterior, no compartimos el criterio de algunos tribunales de mandar a
reiterar el emplazamiento en caso de que sean “viejos”; si no se ha demandado la perención, y en el tiempo para
cuando se demande no se ha notificado ninguna constitución de abogado, lo propio es dar como válido el
emplazamiento, sin importar que se haya instrumentado en el 2007, por ejemplo, y se persiga audiencia en el
2011.
[4] Esta solución creada en la práctica, ya que no está prevista en la ley, aplica es cuando impropiamente se
persigue audiencia en momentos en que las condiciones procesales no están dadas. Por ejemplo, el pedir fijación
de audiencia cuando aún no ha cesado la causa de un sobreseimiento; perseguir audiencia por ante una sala de
alguna cámara civil y comercial que no corresponda, etc. En estos casos se requiere al tribunal que proceda a
asignar un día para celebrar la audiencia, pero no se verifica una violación a algún derecho procesal propiamente,
como ocurriría en el caso de perseguirse audiencia antes de vencer la octava franca. Por eso es que cuando se fija
audiencia antes de que venza el referido plazo, lo que se produce en buen derecho es la nulidad de la audiencia.
[5] Como hemos dicho y en otra parte de este libro, el Anteproyecto que está circulando al momento de
redactarse estas líneas, reduce este plazo a sólo un año. No obstante, en las discusiones entabladas entre los
comisionados redactores y distintos sectores del área procesal civil, se ha barajado insistentemente la posibilidad
de fijar un tiempo ecléctico entre las disposiciones del actual CPC y el ACPC: 2 años.
[6] Revisar el contenido de este principio en el apartado sobre la utilidad práctica de los principios
rectores del proceso civil.
[7] Puede pasar lo contrario, que el demandado –lejos de querer que se conozca rápido el asunto- deseen
que dure para conseguir el dinero de la deuda, etc. Pero hay demandas que a todas luces no tienen méritos, y en
esos casos es que tienen interés en que “pase rápido” el asunto. En ese ánimo es que emplean esta estrategia.
[8] Cas. Civ. No. 08 del 16 de junio de 2004, B.J. No. 1123, p.p. 171-177.
[9] Básicamente, todo lo que la ley indique que debe contener un acto determinado es de forma y, por
ende, en caso de no incluirse tal o cual mención, la nulidad que pudiera generarse sería de forma, no de fondo. Una
nulidad de fondo, propiamente, es aquella que se produce como secuela de algo que afecta a alguna de las partes o
al ministerial actuante, como sería una incapacidad por minoría de edad, por el estado de sub iudice, etc. O bien, en
cuanto al ministerial, que el mismo no ostente tal condición, o que haya estado suspendido al momento de
redactarse el acto, etc. En estos casos, como es bien sabido, no habría que probar agravio, ya que se trataría de una
nulidad de fondo, la cual no requiere agravio y puede ser peticionada en todo estado de causa.
[10] Este artículo 69.7, además que ante el fiscal, manda que se fije el emplazamiento en la puerta del
tribunal que deba conocer la demanda. En la práctica, muchas veces no se fija en la puerta del tribunal y, no
27
obstante, algunos tribunales dan como bueno y válido dicho trámite de emplazamiento, sobre la base de que tal
fijación es obsoleta y no contribuye en una medida considerable con la publicidad deseada. Particularmente,
confesamos ser adeptos de la escuela positivista en este caso, e interpretamos que por seguridad jurídica, si se
trata de un mandato legal, por qué no acatarlo?
[12] En buen derecho, los alguaciles son los que están llamados a redactar ellos mismos los actos que
notifican. Sin embargo, desafortunadamente, en la práctica son los abogados que redactan los mismos y los
facilitan a los alguaciles para que lo notifiquen.
[13] Cas. Civ. No. 2 del 4 de febrero de 2004, B.J. No. 1119, p.p. 76-82.
[14] Cas. Civ. del 30 de mayo de 2001, B.J. No. 7086, p.p. 158-164.
[15] Ley denominada de esa manera en honor a los apellidos de los dos legisladores que la propusieron.
[16] LUCIANO PICHARDO, Rafael. De las astreintes y otros escritos, 2da. Edición, p. 502.
[18] Sucede con frecuencia que estudiantes de derecho y, peor aun, personas ajenas totalmente a las
ciencias jurídicas usurpan la calidad de abogado (siendo la usurpación de funciones algo inconstitucional) y suben
a litigar ante los tribunales. Asimismo, ocurre que abogados cuyo exequátur está suspendido pretenden, no
obstante, postular. Es en esas atenciones que el Presidente de la Suprema Corte de Justicia, a requerimiento del
entonces presidente del Colegio de Abogados, mediante oficio requirió a los tribunales inferiores que soliciten a
los abogados el carnet del Colegio antes de permitirles postular. Y en caso de que algún letrado, libre y
voluntariamente, no desee formar parte de tal gremio, por la razón que fuere, entonces que pruebe no solamente
que es abogado, mediante el título universitario correspondiente, sino que está autorizado para ejercer la
profesión, lo cual se logra mediante el decreto que le haya otorgado el exequátur. Desafortunadamente, dicha
medida de prevención no se implementa en todos los tribunales, pero al menos en el Distrito Nacional algunos sí
lo hacen.
[19] “…un contrato de cuota litis … se trata de un mandato ad-litem propiamente calificado que obliga a las
partes contratantes…”: Cáms. Reuns. No. 17 del 23 de agosto de 2006, B.J. No. 1149, p.p. 125-134
[20] La Ley No. 302 sobre Honorario de Abogados prevé sanciones disciplinarias contra abogados que
incurran en esta práctica desleal.
[21] Antes de la promulgación de la Ley No. 834, en el 1978, la comunicación de documentos constituía una
excepción del proceso, que debía ser propuesta inlimini litis, pero luego de entrar en vigor dicha normativa pasó a
ser un elemento de lealtad procesal, dejando de ser una excepción procesal. Alguno sostienen que hoy día se trata
de una verdadera demanda, otros entienden que de lo que se trata es de una medida de coerción. La primera
postura nos parece más correcta, ya que una “demanda” tiene sus propias particularidades que, definitivamente,
no tiene la comunicación de documentos: definitivamente, esta medida se acerca más a una medida de instrucción
que a una demanda, la cual implica emplazamiento, constitución de abogados, etc.
28
[22] Ver el capítulo de esta obra, sobre la utilidad práctica de las garantías y principios rectores del proceso
civil.
[25] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, No. 8 del 11 de junio de 2003, B.J. No. 1107, p.p. 63-68.
[26] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, No. 2 del 26 de junio de 2002, B.J. No. 1099, p.p. 105-110.
[27] Cas. Civ. No. 13 del 18 de mayo de 2005, B.J. No. 1134, p.p. 120-126.
[28] Ídem
[29] TAVARES, Froilán (Hijo). Elementos de Derecho Procesal Civil Dominicano, Vol. I, p. 210.
[33] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, No. 13 del 29 de enero de 2003, B.J. No. 1106, p.p. 102-108.
[34] Cuando la demanda incidental la interpone el demandante para adicionar algún petitorio a su demanda
primigenia, se denomina demanda adicional; si la lanza el demandado para contrademandar al demandante, se
llama demanda reconvencional; en caso de ser un intercero que voluntariamente quiere intervenir en el proceso,
se nomina intervención voluntaria y si es una de las partes del proceso respecto de un tercero para que
forzosamente forme parte de la litis, sería una demanda en intervención forzosa. Pero todas son demandas
incidentales: Ver: TAVARES, Froilán (Hijo). Elementos de de Derecho Procesal Civil Dominicano, Volumen I, p. p.
307-308.
[36] Ver: Cas. Civ. No. 41 del 31 de agosto de 2005, B.J. No. 1137, p.p. 372-379.
[37] Los fines de inadmsión que están expresamente previstos en el artículo 44 de la Ley Nol 834 son: 1)
Falta de calidad; 2) falta de interés; 3) la prescripción; 4) el plazo prefijado y 5) La cosa juzgada.
[38] “… la propia Ley No. 834-78 establece que no es necesario que la inadmisibilidad resulte de alguna
“disposición expresa”…: Cas. Civ. No. 9 del 22 de mayo de 2002, B.J. No. 1098, p.p. 122-128.
29
[39] Independientemente de que la Ley No. 146 denomine esa etapa como “arbitraje”, lo cierto es que –
concretamente- de lo que se trata es de una conciliación entre las partes.
[40] Doctrinariamente se denomina sentencia declarativa a aquellas decisiones que, sin declarar la
inconstitucionalidad del precepto juzgado, fuerza su interpretación al espíritu de la Constitución.
[41] Sentencia No. 549-2008 de fecha 26 de septiembre de 2008, dictada por la Segunda Sala de la Cámara
Civil y Comercial de la Corte de Apelación del Distrito Nacional.
[42] Sentencia dictada en fecha 27 de mayo de 2009 por la Primera Sala de la Cámara Civil y Comercial de la
Corte de Apelación del Distrito Nacional.
[43] Ha sido juzgado que las sentencias preparatorias solamente se apelan de manera diferida; es decir,
conjuntamente con el fondo, no de manera independiente: Cas. Civ. No. 4 del 15 de enero, B.J. No. 1106, p.p. 47-51.
[44] Ver el apartado de este libro, sobre el proceso instituido en el Anteproyecto del Código Procesal Civil.
[45] Cas. Civ. No. 7 del 18 de agosto de 2004, B.J. No. 1125, p.p. 83-88.
[46] Cas. Civ. No. 48 del 26 de abril de 2006, B.J. No. 1145, p.p. 285-289.
[47] Ver: Artículo “Hermenéutica sobre la política de acumulación de los incidentes con el fondo en materia
civil” de la autoría del Magistrado Edynson Alarcón, publicado en la revista Gaceta Judicial, año 13, Número 274
[49] Ver en el capítulo de este libro, sobre la utilidad práctica de los principios rectores del proceso civil, lo
atinente al principio de contradicción, específicamente la parte sobre la dinámica del contradictorio.
[50] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, del 23 de junio de 1999, B.J. No. 1063, p.p. 275-282.
[51] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, del 21 de marzo de 2001, B.J. No. 1084, p.p. 148-153.
[53] Sentencia SCJ, 1ra. Cám, del 15 de enero de 1998, B.J. No. 1046, p.p. 140-149.
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