5. civil iv - responsabilidad-

BELEN ALEXA SOTO BUSTOS.
DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN GENERAL
Hans Kelsen la define como “la responsabilidad civil es un juicio normativo qué consiste en
imputar a una persona una obligación reparatoria en razón del daño que ha causado a otra
persona”.
Dos grandes funciones cumple la responsabilidad por una parte encontramos la función preventiva
y por otro lado una función de reparación.
● La función preventiva: el sistema normativo de la responsabilidad impone a todas las
personas un deber genérico de la atención o prevención del daño. Implica adoptar de buena
fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca un
daño o si ellos tiene habitable hacerlo pertinente para disminuir su magnitud y no hago a
grabar el daño ya acaecido.
● La función resarcitoria o de reparación : Cuándo se produce la violación del deber de no
dañar a otro en tal caso, el Deber de prevención del daño muta en el deber de reparar el
perjuicio causado, salvo Qué el autor del mismo puedo acreditar una causal eximente o
atenuante que lo liberé Integra por parcialmente de responder. La función resarcitoria debe
entenderse en un contexto razonable y prudente.
Clases de responsabilidad civil:

→ Responsabilidad civil contractual: está se origina en el incumplimiento culpable o doloso de
las obligaciones derivadas de un contrato. La persona obligada no cumple o lo hace de
manera imperfecta o cumple tardíamente el acreedor es lesionado en su patrimonio porque
se ve privado de las ventajas que la habría reportado el cumplimiento efectivo, integró y
oportuno de la obligación.
→ La responsabilidad civil extracontractual surge como consecuencia de la comisión de un
hecho ilícito culpable o doloso Qué ocasiona un daño a otra persona o a los bienes de otro.
La responsabilidad civil se concreta en la indemnización de daños y perjuicios. En efecto, La acción

u omisión culpable o dolosa de un individuo ocasiona una lesión que ha sufrido el patrimonio del
acreedor o de la víctima que debe ser reparada y ellos se alcanza mediante la indemnización de
perjuicios.
● En el ámbito contractual se define la indemnización de perjuicios como: “el derecho que
tiene el acreedor para exigir del deudor, el pago de una cantidad de dinero equivalente a
la ventaja o beneficio que le habría procurado el cumplimiento íntegro y oportuno de la
obligación”.
● En el ámbito extracontractual la indemnización de perjuicios se define como “consiste en el
derecho que tiene la víctima para exigir al victimario o a quién sea civilmente
responsable por los hechos de tal victimario una cantidad de dinero equivalente al daño
patrimonial y moral experimentado consecuencia de la comisión de un delito o
cuasidelito”.
El presupuesto de la responsabilidad se encuentra en el daño sin daño no hay responsabilidad civil

es una condición esencial. El daño puede ser material o moral, El material “consiste en una lesión
1
de carácter patrimonial la víctima o el contratante sufre número cabo o disminución en su

patrimonio a consecuencia del hecho ilícito o del incumplimiento del contrato o en el caso del
último por la privación de una ganancia que legítimamente se esperaba obtener”, o sea comprende
tanto el daño emergente como lucro cesante; Por su parte el daño moral “consiste en el dolor y la
aflicción Qué causa la víctima o al contratante el hecho ilícito o el incumplimiento del contrato”.
La responsabilidad jurídica incluye por una parte las obligaciones nacidas como consecuencia de un
daño privado que se llama responsabilidad civil y por otra las obligaciones que surgen en razón de
la comisión de un daño social que se denomina responsabilidad penal. Por tanto, Tenemos el daño
privado “qué consiste en todo menoscabo que experimenta un individuo en su persona o bienes por
el hecho de otra persona” y el daño social que “se traduce en el incumplimiento de la norma legal
en el atentado de la conducta humana contra el ordenamiento que la sociedad ha creado para la
adecuada protección de sus principios actividades o bienes más preciados”. Como consecuencia de
la de distinta naturaleza del daño la sanción en ambos casos es diferente en el ámbito penal reviste
del carácter de represión o castigo mediante la imposición de una pena y en el ámbito civil es
mediante la condena a pagar una indemnización de perjuicios.
En cuanto los principios de la responsabilidad tenemos:

● El principio de no dañar a otro.
● El principio de reparación integral del daño causado
● Podemos agregar un tercero, qué es el principio de compensación de culpas que se
comprende en el ámbito extracontractual, pero también podemos encontrarlo en materia
contractual que toma el nombre de la mora purga a la mora. El principio de compensación
de culpas operara cuando el resultado nocivo es consecuencia tanto del autor del ilícito
como de la víctima, lo que deriva en una reducción del monto de la indemnización en
atención a que la víctima se expuso imprudentemente al daño este principio entonces afecta
el principio de la reparación integral del daño causado.
En cuanto al fundamento de la responsabilidad civil. El fundamento de la extracontractual: está la

culpa del autor entendida en términos amplios como aquella comprensiva tanto de la culpa
propiamente tal como del dolo. La responsabilidad requiere que el daño sea imputable no basta solo
con el daño pues está podría no ser atribuible a la conducta de un sujeto O aún en tal caso podría
ocurrir que dicha conducta no haya sido culpable. Por ende si hay culpabilidad y responsabilidad.
En lo concerniente a la responsabilidad contractual el fundamento de esta también consiste en una
conducta culpable o dolosa de aquella parte contratante que no cumple sus obligaciones. Ambos son
los factores de imputabilidad que puede originar la obligación de indemnizar.
En cuanto al origen de la responsabilidad contractual y extracontractual estás tendrán diversas

fuentes en las que pasan a tomar su particular denominación, son:
a) La responsabilidad contractual: nace cuando el daño resulta de la violación de un vínculo jurídico
preexistente entre las partes.
b) La responsabilidad extracontractual: es cuando no existiendo un nexo obligatorio, todo hecho
culpable o doloso que causa daño a otro y le da origen.
c) La responsabilidad cuasicontractual: es cuando se produce un desequilibrio injusto de patrimonio
como consecuencia de un hecho voluntario lícito y no convencional.
2
d) La responsabilidad legal: es por infracción de un mandato legal que causa daño a otro.
e) La responsabilidad precontractual: es cuando se causa un daño a la persona o los bienes de otro en
el curso de la formación del consentimiento.
f) La responsabilidad postcontractual: es en aquellos casos en que la ley impone obligaciones a pesar
de haberse extinguido el contrato.
Diferencias entre la responsabilidad civil y penal. Naturalmente y será lo usual pueden coexistir la
responsabilidad civil y la penal Pero entre ambas a importantes diferencias:
1. En cuanto la necesidad de que se produzca el daño: Mientras los delitos y cuasidelitos
civiles son hechos ilícitos cometidos con dolo o culpa y que provocan daño. Los delitos y
cuasidelitos penales son también hechos ilícitos dolosos o culpables penado por la ley de
los que puede o no haber daño.
2. En cuanto a la tipificación de la conducta: A diferencia de lo que acontece en el derecho
penal donde cada conducta constitutiva del delito está cuidadosamente tipificada. En el
Derecho civil nos encontramos en un criterio casuístico limitándose a enunciar una fórmula
general.
3. Las sanciones varían: Se condenarán al pago de la respectiva indemnización de perjuicios
respecto de la responsabilidad civil. Se impondrán las penas represivas respecto de la
responsabilidad penal.
4. Distinta la jurisdicción llamada conocer de una y otra: en la responsabilidad civil conocer a
los juzgados civiles y en la responsabilidad penal conocer a los juzgados de garantía y los
tribunales orales en lo penal.
5. Diferente la capacidad para incurrir en una y otra: la responsabilidad penal se requiere tener
a lo menos 18 años sin perjuicio de la responsabilidad penal juvenil que va de los 14 A los
18. Pero en cambio en la responsabilidad civil está puede ser entre 7 y 16 años o a partir de
16 años en cuanto a la responsabilidad extracontractual y en la contractual es a los 18 años
en dónde se adquiere la plena capacidad sin perjuicio de los casos de excepcionales del
peculio profesional del menor.
6. En materia de prescripción de las acciones distintos son los plazos en materia penal
prescribe entre los 6 meses y los 15 años. En materia civil prescribirá en 4 años en relación
a la extracontractual y en 5 años por regla general en la contractual. ETC.
Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y extracontractual:

0. En cuanto a su reglamentación: la contractual se encuentra reglamentada en el cc en los
efectos de la obligación es la extracontractual en los delitos y cuasidelitos.
A. En cuanto a su origen: La contractual proviene del incumplimiento de un contrato y la
extracontractual proviene de la ejecución de un hecho ilícito doloso o culpable.
B. En cuanto sus elementos y la extensión de los daños indemnizables : Ambas
responsabilidades predomina el elemento del dolor y la culpa sin embargo en la extracontractual
carece de importancia las que la falta sea dolosa o culpable en cambio en la contractual dicha
distinción es básica. Porque primero la extensión de la indemnización varía según si existe o no
dolor; y segundo logrado de diligencia requeridos en los distintos contratos difieren dependiendo de
la parte en cuyo beneficio se del contrato.
C. El onus probandi o peso de la prueba varía en una y otra : En la contractual el
incumplimiento Se presume culpable y por regla general Le tocará al deudor acreditar que el
incumplimiento se debió a un caso fortuito o fuerza mayor. En cambio en la extracontractual la
regla general es que el acreedor o demandante es quién debe acreditar que el perjuicio ocasionado
es imputable a dolo culpa del demandado.
3
D. Difiere también la capacidad: En la contractual la plena capacidad se adquiere A los 18

años con la salvedad del peculio profesional del menor y el la extracontractual se adquiere a los 16
años sin perjuicio de la responsabilidad del menor.
E. En cuanto a la mora: en materia contractual se requiere constituir al deudor en mora para
poder demandar se les perjuicios a menos que se trate una obligación de no hacer. En cambio en la
extracontractual y la mora no se presenta puesto que no existe un vínculo jurídico previo.
F. En cuanto a la prescripción de las acciones : la responsabilidad extracontractual prescribe en
4 años y la contractual prescribe en 5 años. ETC.
“RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL”.
Emana de la relación contractual la llamada “indemnización de perjuicios”. Que es también uno de
los efectos de las obligaciones (civil 3) que es el segundo derecho que se le otorga al acreedor
cuando el deudor no cumple voluntariamente su obligación.
LA INDEMNIZACION DE PERJUICIOS.
Cuando el deudor no cumple su obligación, o la cumple imperfectamente o tardíamente, el acreedor

es lesio0nado en su patrimonio, porque se ve privado de las ventajas que le habría reportado el
cumplimiento efectivo, íntegro y oportuno de la obligación. Y esta lesión debe ser reparada y ello se
alcanza mediante la indemnización de perjuicios.
Generalmente las expresiones “daños y perjuicios” se emplean como sinónimos, pero esto no es
correcto, puesto que se pueden distinguir uno de otros. Algunos afirman que los daños tiene un
carácter más directo, mientras que los perjuicios que son también daños, son en cierta medida,
indirectos o derivados del daño. El daño pude ser de dos formas: 1
‒ El daño emergente: corresponde al menos cabo efectivamente sufrido por una persona. “es
la perdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del incumplimiento de la
obligación o del cumplimiento imperfecto o tardío de ella. Es la disminución real del
patrimonio que el acreedor sufre”.
‒ El lucro cesante: son los perjuicios que corresponderían a la ganancia que no se obtiene
como consecuencia del daño. “es la utilidad que el acreedor habría obtenido con el
cumplimiento efectivo, íntegro y oportuno de la obligación”
No existiendo en nuestro cc una definición legal, recurrimos a la RAE, que nos define así:
‒ Daño emergente: “valor de la pérdida sufrida o de los bienes destruidos o perjudicados”
‒ Daños y perjuicios: “compensación que se exige a quien ha causado un daño, para reparar
este”.
‒ Perjuicio: “detrimento patrimonial que debe ser indemnizado por quien lo causa”.
Se plantea, con claridad una relación de causalidad entre el daño (como hecho, atentado material) y
el perjuicio (menoscabo patrimonial que resulta del daño). Para entender, se ha empleado la
expresión “daños” al daño emergente. Y la expresión “perjuicios” al lucro cesante.
1
Para entender, se ha empleado la expresión “daños” al daño emergente. Y la expresión “perjuicios” al lucro
cesante.
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Se define a la 2indemnización de perjuicios, en el ámbito contractual como “el derecho que tiene el
acreedor para exigir del deudor, el pago de una cantidad de dinero equivalente a la ventaja o
beneficio que le habría procurado el cumplimiento íntegro y oportuno de la obligación” . Dos son
los fundamentos de este derecho:
1. Nadie puede ser lesionado en su patrimonio por un acto ajeno, sin derecho a exigir una
reparación.
2. El que contraviene una obligación recibe una sanción por la ley.
Clases de indemnización:
1) Indemnización compensatoria: 3
“la cantidad de dinero que el acreedor tiene derecho a exigir del deudor, cuando este no cumple
su obligación o la cumple solo en parte”. Viene a compensar los perjuicios que el acreedor
experimenta en su patrimonio por el incumplimiento total o parcial.
¿Puede el acreedor pedir indistintamente el cumplimiento de la obligación o la indemnización de

perjuicios compensatoria? Con respecto a las obligaciones de hacer y no hacer: no hay dificultad
alguna para responder, atendido lo dispuesto en los artículos 1553 y 1555, se autoriza al acre4dor
para demandar a elección suya, el cumplimiento de la obligación o la indemnización de perjuicios.
La dificultad se encuentra en las obligaciones de dar: creemos que debiera distinguirse según si se
trata de un contrato bilateral o si se trata de un contrato unilateral.
Si se trata de uno bilateral, hay que subdistinguir según si el contrato no ha expirado y aún es
posible cumplir con su obligación. La doctrina mayoritaria postula que el acreedor de la obligación
de dar no puede exigir indistintamente cualquiera de las dos cosas. El acreedor tiene solo derecho a
pedir el cumplimiento de la obligación, o alternativamente, la resolución del contrato, y además la
indemnización de perjuicios (solo moratoria si lo que demanda es el cumplimiento del contrato, y la
indemnización compensatoria + moratoria si lo que demanda es la resolución del contrato); o si el
contrato ya expiro y no es posible su cumplimiento porque la prestación fue ejecutada aunque de
manera imperfecta. Se planeta que es admisible demandar de manera directa la indemnización de
perjuicios, aunque no se demande ni el cumplimiento ni la resolución de lo pactado.
Si se trata de un c. unilateral, no existe impedimento para que el acree4dor demande directamente

indemnización de perjuicios, tanto compensatoria como moratoria, y esto se debe a dos razones:
primero porque el articulo 1489 alude únicamente a los contratos bilaterales; y segundo porque los
contratos unilaterales opera “la terminación del contrato” y no la resolución pues resulta imposible
que las partes se retrotraigan al estado anterior al de la celebración del contrato.
¿Puede el acreedor pedir conjuntamente el cumplimiento de la obligación y el pago de la

indemnización compensatoria? En principio ello –no- es posible. En efecto, cuando opera la
compensatoria, la obligación infringida subsiste pero varia de objeto, la cosa debida se sustituye por
2
Aunque la ley nada ha dicho los perjuicios se indemnizan en dinero.
3
Se aplica en las dos primeras hipótesis: cuando el deudor no cumple íntegramente su obligación; o si la
cumple imperfectamente.
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la indemnización de perjuicios. Por ende si pudiere el acreedor exigir ambas cosas (lo debido + la
indemnización compensatoria) estaríamos ante un cumplimiento doble de la obligación, lo que
implicaría enriquecimiento ilícito para una de las partes. Excepcionalmente puede hacerlo:
1. Cuando en la cláusula penal, se estipula expresamente que por el pago de la pena no se
entiende extinguida la obligación principal.
2. En la transacción, el artículo 2463 establece que si se ha estipulado una pena contra el que
deja de ejecutar la transacción, habría lugar a la pena sin perjuicio de llevarse a efecto la
transacción en todas sus partes. Esto porque el propósito de la tras acción es evitar un litigio
o darlo por terminado, por lo que no respetar esto merece que contra el incumplidor se
hagan efectivas acumulativamente las prestaciones de la transacción y la pena.
2) Indemnización moratoria: 4
“es la cantidad de dinero que el acreedor puede exigir del deudor, cuando este no cumple
oportunamente su obligación”. Representa el beneficio que le habría reportado al acreedor el
cumplimiento oportuno de la obligación por parte del deudor. A diferencia de la compensatoria, la
moratoria puede “acumularse” con la obligación principal, porque no reemplaza o sustituye el
objeto de la obligación, sino que reemplaza o sustituye el beneficio que el acreedor habría obtenido
de cumplirse oportunamente la obligación.
REQUISITOS DE LA INDEMNIZACION DE PERJUICIOS >tanto C como M<:
A- Que haya infracción de la obligación:

Habrá infracción de la obligación en los tres casos contemplados del artículo 1556, cuando la
obligación deja de cumplirse íntegramente; cuando se cumple solo parcialmente; cuando se cumple
tardíamente.
B- Que el incumplimiento sea imputable al deudor:

Sera imputable al deudor, cuando el incumplimiento es el resultado del dolo, culpa o de un hecho
del deudor. Sera doloso cuando el deudor no cumple deliberadamente la obligación; será culpable si
proviene de su descuido o negligencia; y será de un simple hecho cuando sin mediar dolo ni culpa,
el deudor es el autor de un hecho que es la causa del incumplimiento y del consiguiente perjuicio
para el acreedor.
No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extraño al deudor,

es decir, de un caso fortuito o fuerza mayor, o cuando el deudor prueba que no actuó culpablemente.
Acerca de este punto hay discusión en la doctrina. ¿Al deudor le basta probar que ha empleado la
debida diligencia o cuidado para eximirse de responsabilidad o debe probar que ha empleado la
debida diligencia o cuidado para eximirse de responsabilidad, o debe probar que dicho
incumplimiento se debido al caso fortuito o a la fuerza mayor? Lo que puede observarse del tenor
del inc 3 del artículo 1547 es lo siguiente:
1.- en la primera parte del inciso, el deudor debe acreditar una conducta propia: que desplego la
debida diligencia o cuidado.
4
Tiene lugar cuando se ha retardado el cumplimiento de la obligación.
6
2.- en la segunda parte del inciso, el deudor debe probar la conducta de un tercero o un hecho de la
naturaleza: que se produjo una fuerza mayor o un caso fortuito.
⮚ El hecho del deudor: 5

Hay una diferencia entre el hecho por una parte, y el dolo y la culpa por la otra, pues si bien los 3
son factores de imputación de responsabilidad, la diferencia fundamental estriba que, en el primer
caso, solo se responde por el precio de la cosa debida, mientras que en los otros dos, la
indemnización puede ser mayor.
El hecho es la acción del deudor, y la culpa es la omisión del cuidado que el deudor debe emplear
en la conservación de la cosa, para entregarla en la época señalada en el contrato. El hecho del
deudor puede no ser culpable, pero lo coloca en la situación de imposibilidad de cumplir la
obligación.
⮚ El caso fortuito o fuerza mayor: 6

“se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto a que no es posible resistir”. Generalmente se
llama caso fortuito a los fenómenos que son obra de la naturaleza por ejemplo un terremoto; y
fuerza mayor a los hechos del hombre que imposibilitan al deudor para cumplir su obligación por
ejemplo un acto de autoridad política.
Pero más allá de los alcances doctrinarios, lo cierto es que esta distinción entre caso fortuito y
fuerza mayor en realidad carece de importancia en nuestro derecho, donde se les concibe como
sinónimos. Con todo, siendo la fuerza mayor una coacción de la voluntad de un individuo, que por
imperio del derecho, se ve forzado a proceder de la manera que la autoridad dispone, el afectado
debe agotar los recursos jurisdiccionales que eventualmente le permiten impugnar el acto de
autoridad. En cambio, tratándose de un caso fortuito, el afectado claramente no tiene ninguna
posibilidad de atajar el hecho de la naturaleza.
Requisitos para que un hecho constituya un caso fortuito o fuerza mayor:

a. Que provenga de una causa enteramente ajena a la voluntad del deudor : por eso si el caso
fortuito se origina en la culpa del deudor o si sobreviene cuando este estaba en mora, ya no
se exime de responsabilidad, porque en tales eventos, el deudor ya no es totalmente ajeno a
la producción del hecho que lo constituye.
Por otra parte no todo acto de tercero que le impida al deudor el cumplimiento de su
obligación le exonera de responsabilidad. Aquí tenemos la culpa in vigilando (el deudor
responde indirectamente por tener el deber de vigilar las actuaciones de sus dependientes);
y la culpa in eligiendo (el deudor responde por delegar el cumplimiento de la obligación en
una persona inepta o negligente).
b. Que se trate de un hecho imprevisto o más bien imprevisible : que se trate de un hecho que
dentro de los cálculos ordinarios o normales, no se haya podido prever. Lo imprevisto es
aquello que no se vio con anticipación; y lo imprevisible es aquello que no se puede prever.
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Por ejemplo, por una enajenación o destrucción de la cosa, pero sin actuar dolosamente ni culpable.
6
En cuanto a la prueba del caso fortuito o fuerza mayor. Corresponde al deudor, a quien alega este.
7
La imprevisibilidad debe apreciarse in abstracto, se compara la conducta efectiva del

agente, aquello que previo y no previo; con el patrón de conducta aplicable, aquello que
debió haber previsto. Para obtener la respuesta de si un determinado acontecimiento fue
previsible o imprevisible.
Rodriguez grez, por su parte, relaciona la imprevisibilidad con la intención de los
contratantes y con la posibilidad o no que las partes, en el marco de esa intención hayan
podido representarse la ocurrencia de un hecho al momento de contratar “la
imprevisibilidad (del hecho) implica que las partes no se representaron su ocurrencia ni
imaginaron su producción al momento de contratar.
En cuanto al momento en que debe medirse la imprevisibilidad hay unanimidad en los
criterios que señalan que debe medirse en el momento de celebrarse el contrato. Porque
primero, en ese momento se fijan los derechos y obligaciones de las partes, cuestión que
alcanza lógicamente a las consecuencias previsibles; segundo, porque en ese momento
corresponde al deudor abstenerse del compromiso o excluir su responsabilidad por eventos
que puedan impedir el cumplimiento.
c. Que se trate de un hecho insuperable o irresistible : que el deudor dentro de los medios de
que puede disponer no pueda evitarlo. Si se trata de un hecho que hace más difícil el
cumplimiento de la obligación, o si hace más oneroso el cumplimiento pero que no lo
impide, no hay caso fortuito o fuerza mayor.
Se plantea un distingo según si se trata del hecho mismo constitutivo del caso fortuito o de
fuerza mayor, por un lado, y por el otro los efectos que tal hecho produce, en cuanto a si el
deudor pudo o no atajarlos y con ello cumplir de todas maneras con su obligación. El hecho
ismo en que consiste el caso fortuito o fuerza mayor es irresistible pero sus efectos pueden
ser atajados en algunos casos. Lo que el artículo 45 estima irresistible es el hecho, no los
efectos que ese hecho genera en la obligación contractual.
Se distingue entre la imposibilidad absoluta y la relativa, según si los efectos derivados del
hecho constitutivo del caso fortuito o fuerza mayor no pueden o si pueden atajarse. En el
primer caso, efectivamente la obligación se extinguida. En el segundo caso, no se producirá
tal extinción.
Resumiendo, el deudor quedara efectivamente liberador, en la medida que fáctica y
jurídicamente no puede o no deba atajar los efectos del caso fortuito. Decimos fáctica ya
que existen situaciones en que el caso fortuito por su naturaleza impide toda posibilidad de
salvamento o cumplimiento de la obligación. Decimos jurídica, porque la actitud del deudor
frente al caso fortuito dependerá del grado de culpa de que responde, lo cual conlleva una
determinación precisa de la diligencia y cuidado que debe desplegar.
En cuanto a los componentes de la irresistibilidad, la doctrina suele confundir dos términos
distintos el “carácter inevitable” y el “carácter irresistible” de un hecho. ¿Cuál de estas
conductas es la que se debe evaluar para determinar la concurrencia del carácter irresistible
de un suceso? Debe concluirse que tanto el carácter inevitable como el carácter
propiamente irresistible son requeridos en materia de caso fortuito, pero tienen un diferente
rol. El primero (evitar) para configurar su existencia, y el segundo (resistir) para que surta
sus efectos en el cumplimiento de sus obligaciones.
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Determinar si un hecho constituye o no un caso fortuito o fuerza mayor es una cuestión que queda
entregada al criterio de los tribunales, conforme a la prueba que se rinda en autos.
En cuanto a los efectos del caso fortuito o fuerza mayor. El caso fortuito o fuerza mayor puede
desempeñar un doble rol respecto de la responsabilidad del deudor:
‒ En algunos casos se extinguirá la obligación y el deudor quedara exento de responsabilidad.
Primero, si el hecho que lo constituye tiene caracteres y efectos permanente y el cumplimiento
se torna imposible, se extingue la obligación (a lo imposible nadie está obligado); segundo,
además se liberara a quien estaba obligado del pago de toda indemnización que pretenda
reclamar aquel que tenía la calidad de acreedor.
‒ Pero si el hecho solo crea una imposibilidad temporal, solo se justifica una postergación en el
cumplimiento de la obligación. sin embargo, por no ser imputable el deudor, no dará derecho al
acreedor para exigir indemnización moratoria, habrá retardo pe3ro no mora, la obligación
continua vigente. Pero hay un alcance: el acreedor puede rechazar un ofrecimiento de pago
tardío sin que ese rechazo le origine a su vez, ninguna responsabilidad (es cuando el momento
del cumplimiento era un hecho relevante).
Casos en los cuales el deudor responde del caso fortuito o de la fuerza mayor: 7
1Cuando el deudor toma a su cargo el caso fortuito 2)Cuando el caso fortuito sobreviene por culpa del
estipulándose expresamente: deudor:
Para algunos autores, la cláusula tiene límites, de manera Falta aquí uno de los requisitos del caso fortuito que el
que ella no implica que el deudor deba responder hecho provenga de una causa enteramente ajena al
cualquiera haya sido el hecho constitutivo de caso deudor (nadie puede aprovecharse de su propia culpa)
fortuito o de fuerza mayor. 3)Cuando el caso fortuito sobreviene durante la mora
Debe entenderse que el deudor se hace cargo de los del deudor: porque la mora implica la idea de culpa. En
casos fortuitos ordinarios o comunes, pero nunca de los todo caso, si el caso fortuito igual habría sobrevenido
extraordinarios.
7
En los casos dos y tres, en realidad no hay caso fortuito porque no concurren todos los requisitos
necesarios para ello.
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Para otros autores, la cláusula podría extenderse a estando la cosa en poder del acreedor, se aminora la
cualquier caso fortuito en esta materia predomina el responsabilidad del deudor, solo responde de la
principio de la autonomía privada, en consecuencia indemnización moratoria. Sera el deudor en todo caso
puede el deudor mediante pacto expreso, asumir los quien deberá probar lo anterior.
efectos del caso fortuito, caso en el cual el deudor,
cualquiera sea el grado de culpa de que responda, no
podrá exonerarse de responsabilidad alegando esta causa
extraña. Se trata de una situación excepcional que
requiere pacto expreso y que debe interpretarse
restrictivamente. 8
4)cuando la ley pone el caso fortuito a cargo del deudor: 5)cuando el deudor se hubiere comprometido a entregar
por ejemplo: una misma cosa a dos o mas personas por obligaciones
‒ Art 1676 al que hurta o roba una especie o cuerpo distintas (se sanciona aquí la mala fe del deudor).
cierto.
‒ Art 2427 respecto de la pérdida o deterioro que
6)el riesgo de la perdida fortuita de la cosa debida bajo
pudiere experimentar la finca hipotecada,
condición es de cargo del deudor: en este caso, no nace
responderá el dueño de la finca hipotecada.
el contrato y el deudor nada podrá exigir al otro
‒ Art 1267 el falso heredero responde de los contratante.
deterioros tanto si se deben a dolo o culpa suyos
como si concurren por caso fortuito o fuerza mayor.
ETC
⮚ La culpa:
Es la falta de diligencia o cuidado en el cumplimiento de una obligación o en la ejecución de un
hecho cualquiera. Tenemos dos clases de culpa:
‒ La culpa contractual: es la que incide en el cumplimiento de las obligaciones, la que proviene
de un vínculo establecido con anterioridad, y consiste en no cumplir una obligación
preexistente o en cumplirla mal o tardíamente, por desidia o negligencia.
‒ La culpa extra contractual: es la que da origen al delito o cuasidelito. No hay aquí un vínculo
prexistente, a menos que se pudiera encontrar en la obligación negativa que tienen todas las
personas de no causar daño a los demás. Emana precisamente de la ejecución del hecho
culpable.
En cuanto a sus diferencias.
1- La culpa contractual no admite gradaciones, porque toda culpa cualquiera sea su gravedad le
impone al deudor la misma responsabilidad, a saber, la de indemnizar todos los perjuicios. La culpa
contractual admite gradaciones y a la responsabilidad del deudor será mayor o menor según sea el
grado de culpa de la que se responda.
2- La culpa extracontractual debe ser probada por el acreedor, este es quien invoca un delito o
cuasidelito como fuente de una obligación, debe probar esa obligación, cual es la comisión del
hecho delictual o cuasi delictual. Tratándose de la culpa contractual el incumplimiento de la
obligación se presume culpable. Por ello tocara al deudor probar que actuó con la debida diligencia
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Es muy incierta la línea separativa de los casos ordinarios y extraordinarios. Esto convierte el problema en
una cuestión de apreciación judicial, que debe estar dominada por la interpretación de la voluntad de las
partes. Solo cuando sea evidente que el acontecimiento por su carácter de extraordinario, ha escapado a las
previsiones de los contratantes puede a nuestro juicio admitirse la falta de responsabilidad.
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y que el incumplimiento por ende no le es imputable, o que este se debe a un caso fortuito o fuerza
mayor.
3- Tratándose de la culpa contractual, si quienes incurren en ella fueren dos o más contratantes
responderán en forma simplemente conjunta a menos que se hubiere pactado la solidaridad o la ley
dispusiere otra cosa. Tratándose de la culpa extracontractual basta la ejecución del hecho ilícito y
culpable que provoque perjuicios. Igual cosa ocurre en las obligaciones de no hacer donde basta la
contravención a la obligación.
La culpa contractual, el artículo 44 divide a la culpa en tres clases:

La culpa lata o grave: (inc 2 art 44) La culpa leve: (inc 3 art 44) – La culpa levísima: (inc 5 art 44)
es la que impone menos constituyen la rg- consiste en la falta de tiene un mayor grado de
responsabilidad al deudor, es aquella aquel cuidado o diligencia que la gente responsabilidad. Debe emplear no
que le exige un cuidado mínimo. El ordinariamente emplea en el manejo de solo el cuidado del que responde
que responde de la culpa lata deberá sus negocios, es la conducta del buen de la culpa leve, sino que además
solamente abstenerse de ejecutar padre de familia. “diligencia mediana”. del cuidado que un hombre juicio
aquellos actos que sean de tal Cada vez que la ley alude a la culpa sin emplea en sus negocios
naturaleza que puedan asimilarse al otra calificación se refiere a la culpa importantes. Cabe destacar que
dolo. leve. cuando la ley establece que una
Por tanto, equivale a un descuido persona responderá “de toda
mayúsculo, a la negligencia máxima, especie de culpa” o “de toda
porque es un cuidado tan básico el culpa” ha de entenderse que se
que deben emplear que hasta los trata de culpa levísima.
individuos negligentes suelen
cumplir.
La culpa lata se equipara al dolo en
cuanto a sus efectos.
En cuanto a la determinación del grado de culpa del que responde el deudor debemos atender:
1. A lo que las partes hubieren estipulado en el contrato.
2. A falta de ello, lo que dispongan las leyes especiales en caso de haberlas.
3. A falta de estos, lo dispuesto en el cc específicas de cada contrato o para ciertas instituciones.
4. Y a falta de todo esto, lo dispuesto en el artículo 1547.
El artículo 1547, señala que será según la utilidad que reporten a las partes. De esta manera: si el
contrato solo reporta utilidad al acreedor, el deudor responderá exclusivamente de la culpa lata; si el
contrato es beneficioso para ambas partes, el deudor responde de la culpa leve; si el deudor es el
único beneficiario con el contrato, responde incluso de la culpa levísima. Esta norma es supletoria a
la voluntad de las partes, puesto que la ley permite que estas modifiquen o deroguen en sus
relaciones jurídicas estas reglas, pero requieren estipulación expresa, en ellas se pueden incluso
atenuar la responsabilidad del deudor con un límite “no puede estipularse que el deudor no
responderá ni siquiera de culpa lata porque esta equivale al dolo en materia civil, y la condonación
del dolo futuro adolece de objeto ilícito”.
En cuanto a la prueba de la culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido

emplearlo, la prueba del caso fortuito al que lo alega. En las obligaciones de dar una especie o
cuerpo cierto, siempre que la cosa perece en poder del deudor, se presume que ha sido por echo o
culpa suya. Se explica lo anterior porque toda obligación coloca al deudor en la necesidad objetiva
de emplear la diligencia o cuidado necesario para poder cumplir la prestación o abstención debida.
11
⮚ El dolo: 9
El dolo como agravante de responsabilidad del deudor, es el dolo que incide en el cumplimiento de
las obligaciones, es lo que se denomina “fraude”. Hay dolo o fraude en el incumplimiento de una
obligación, cuando el deudor no la cumple con el propósito ostensible y deliberado de perjudicar a
su acreedor.
En este ámbito, el dolo “son los actos u omisiones intencionales del deudor para eludir o retardar
el cumplimiento de su obligación y con ello, causar daño a la contraparte”. Aquí el dolo es
posterior al otorgamiento o celebración del acto o contrato.
El dolo que incide en el cumplimiento de las obligaciones agrava la responsabilidad del deudor, este
debe indemnizar no solo de los perjuicios directos previstos (como acontece si hay culpa), sino que
también de los directos imprevistos. 10 La misma responsabilidad tendrá el deudor que incumplió a
consecuencia de la culpa lata. De los perjuicios indirectos no responderá ni siguiera el deudor que
incurrió en dolo o culpa lata. Para responder de dichos perjuicios habría que haberlo pactado
expresamente en el contrato.
El articulo 2317 inc 2 dispone que produce obligación solidaria de indemnización de perjuicios
“todo fraude o dolo cometido por dos o más personas”. Apunta al dolo que –no- ocasione un delito
civil, es decir se refiere al dolo como maquinación fraudulenta o vicio del consentimiento o al dolo
en el cumplimiento de las obligaciones.
En cuanto a la prueba del dolo. El dolo no se presume, salvo en los casos especialmente señalados
por la ley. Debe probarse por el acreedor que imputa a su deudor dolo en el cumplimiento de la
obligación. Lo anterior porque la ley presume la buena fe de los contratantes. En algunos casos sin
embargo, la ley presume la mala fe o el dolo. Por ejemplo:
‒ En la muerte presunta: el haber sabido y ocultado la verdadera muerte del desaparecido o su
existencia (es una presunción de derecho de mala fe).
‒ En las causales de indignidad para suceder: el que dolosamente ha detenido u ocultado un
testamento del difunto (presunción simplemente legal del dolo).
La culpa lata se equipara al dolo, en cuanto a sus efectos:

1. Se agrava la responsabilidad del deudor, pues responderá tanto de los perjuicios directos previstos
como de los directos imprevistos.
2. Si varios deudores incurrieren en culpa grave, todos ellos responderán solidariamente de la
indemnización de perjuicios.
3. La culpa lata o grave no puede condonarse anticipadamente, en caso contrario habría objeto ilícito
en el pacto.
4. En cuanto a la prueba de la culpa lata, la cuestión ha suscitado distintos opiniones. Predomina entre
los autores y la jurisprudencia la opinión de que la asimilación no llega al terreno de la prueba, y
9
Sabemos que las acepciones de la aplicación del dolo son: 1- como vicio del consentimiento (N.R); 2- como
fuente del delito (será condenado a indemnizar por todo el daño a la víctima); 3- como agravante de la
responsabilidad del deudor.
10
Perjuicio directo: es cuando reconoce como causa el incumplimiento del cual deriva; y el perjuicio
indirecto: es cuando no existe esta proximidad entre el incumplimiento y el daño (son causas más o menos
extrañas)
12
que en consecuencia el acreedor que la alega está amparado por la presunción legal del artículo
1547, será el autor quien deberá probar que no ha incurrido en culpa lata, y en ningún caso recaerá
esta carga en el acreedor como acontece con el dolo.
El dolo no puede condonarse o renunciarse anticipadamente. Solo puede renunciarse una vez
cometido, siempre que esta renuncia sea expresa. Esto no obsta para que las partes puedan
modificar la responsabilidad del deudor en caso de dolo. Por consiguiente, los contratantes pueden
ampliar o restringir la responsabilidad del deudor aunque sin llegar a eximirlo por completo.
⇒ Clausulas modificatorias de responsabilidad.

La responsabilidad normal del deudor puede modificarse por disposición de la ley o por acuerdo de
las partes, la puede hacer mayor o menor. Con todo, puesto que la culpa se presume, las
convenciones por la as que se libera al deudor de toda responsabilidad son extraordinarias y por lo
mismo si bien son aceptadas, están sometidas a algunas limitaciones:
1. Que no se desmaterialice la esencia del vínculo obligaciones;
2. Que no se contravenga el orden público, la moral o las buenas costumbres;
3. Que no se atente contra el principio general de la buena fe, ni haya ejercicio abusivo de los derechos.
4. Que no se atente contra le legitima libertad contractual.
5. Que no medie n el agente dolo o culpa grave.
6. Que no actué contra prohibición expresa de la ley.
7. Que no se esté en el campo de los derechos irrenunciables
8. Que no se configure un incumplimiento potestativo y voluntario del deudor.
Cláusulas que agravan la responsabilidad: Cláusulas que atenúan la responsabilidad:

‒ Las partes pueden estipular que el deudor ‒ Rebajando el grado de culpa del que
responda del caso fortuito. ordinariamente le habría correspondido.
‒ Las partes pueden estipular que el deudor ‒ Estipulando que solo se responderá por los
responda de un grado de culpa que le obligue a perjuicios directos previstos y no por los
emplear un mayor grado de cuidado de lo que imprevistos.
normalmente le corresponde. Con todo nunca podrá convenirse que se le exima al
‒ Las partes pueden estipular que el deudor deudor de responsabilidad pues ello equivaldría a
responda de los perjuicios de una manera más condonar el dolo futuro. Por la misma razón, no puede
gravosa a la señalada. 11 eximirse al deudor de la culpa lata.
⇒ La teoría de la imprevisión:
“son aquellos hechos o circunstancias no previstas por las partes a la fecha del contrato, que
situación a una de ellas ante una obligación excesivamente onerosa, generada por circunstancias
absolutamente ajenas a la parte afectada”. Ante tal situación, la doctrina se pregunta si pueden los
tribunales modificar las estipulaciones de un contrato, cuando el cambio imprevisto e imprevisible
de las condiciones vigentes al tiempo de contratar, origina un importante desequilibrio en las
prestaciones de las partes.
Requisitos del problema de la imprevisión:
11
Por ejemplo, si hay culpa que se responderá de los perjuicios directos previstos e imprevistos.
13
1. El acontecimiento que trastorna gravemente el equilibrio de las prestaciones de las partes, debe
ser imprevisible.
2. El acontecimiento debe ser ajeno a la voluntad de las partes.
3. El acontecimiento debe causar una grave perturbación en las condiciones generales de la vida
económica y en el desarrollo general de los negocios.
4. Debe hacerse considerablemente más oneroso el cumplimiento de la obligación y causar al
deudor un grave daño.
5. El contrato debe ser de aquellos de ejecución sucesiva o que importen prestaciones diferidas o a
plazo.
En cuanto a los fundamentos de la teoría de la imprevisión. El problema de la imprevisión trata de

resolver el conflicto suscitado entre la necesidad de respetar absolutamente los contratos legalmente
celebrados, por una parte, y las razones de equidad que buscan atenuar el rigor de las cláusulas
contractuales. La doctrina de la imprevisión intenta encontrar una base sólida para justificar una
revisión del contrato, sin atentar con ello contra la necesaria estabilidad contractual, la seguridad
jurídica entre los contratantes.
Algunos fundamentos serian tales como, que el contrato debe cumplirse de buena fe y esto implica
que ninguna de las partes se enriquezca a expensas de la otra en términos no previstos. Otro
fundamento se encontraría en las normas de interpretación de los contratos, en cuanto a la intención
de las partes se subentiende en el supuesto que se mantengan las condiciones vigentes al momento
de contratar, ETC.
En cuanto a los efectos de la imprevisión. La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la

imprevisión: primero la resolución del contrato por excesiva onerosidad sobreviniente, se faculta al
juez para eximir a las partes de las consecuencias no previstas del contrato. Segundo, revisión de las
estipulaciones del contrato, con el fin de adaptarlas a las nuevas e imprevistas condiciones.
La imprevisión en nuestro derecho. En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art,

las obligaciones derivadas del contrato, salvo acuerdo de las partes o circunstancias que de acuerdo
con la ley excusan de cumplirlas, deben ejecutarse estrictamente al tenor de lo pactado y atendiendo
a la verdadera intención de los contratantes, no obstante haberse modificado las condiciones
existentes al momento de contraerse dichas obligaciones.
⇒ Teoría de los riesgos:

Cuando se extingue una obligación a consecuencia de la perdida por caso fortuito, nace el problema
de si la obligación reciproca subsiste o también se extingue. El riesgo, “es el peligro de perder un
derecho que se tiene sobre una cosa, como consecuencia de su perdida fortuita”.
Condiciones para que se plantee el problema de los riesgos, tratándose de las obligaciones de dar:
1. La cosa expuesta a perecer debe ser objeto de una obligación.
2. La obligación de que la cosa es objeto debe emanar de un contrato bilateral. Porque en los
unilaterales el problema no se plantea, ya que en ellos la perdida fortuita extingue la obligación
que nació para una de las partes.
3. La pérdida de la cosa debida debe ser fortuita, de lo contrario la obligación subsiste y varia de
objeto.
14
4. La cosa debida debe ser una especie o cuerpo cierto. El género no perece.
5. La cosa debida debe perecer mientras está pendiente el cumplimiento de la obligación.
El problema de los riesgos en las obligaciones de dar: si la obligación reciproca también se

extingue, el riesgo es de cargo del deudor ya que habrá perdido la cosa y nada recibirá en cambio
por la pérdida “res perit debitori”. En cambio, si la obligación reciproca subsiste el riesgo deberá
soportarlo el acreedor ya que habrá perdido el derecho a reclamar la entrega de la cosa y el por su
parte igual deberá cumplir su obligación, sin obtener a cambio prestación alguna del deudor “res
perit creditori”.
El artículo 1550, establece que el principio general en la materia es que el riesgo será de cargo del
acreedor, o sea, la obligación reciproca subsiste. Pero esto ha sido objeto de críticas, por cuanto al
seguir la solución adoptada por código francés, pareciera haberse olvidado que en nuestro derecho a
diferencia del francés, de los contratos no surge el dominio, son solo derechos personales y
obligaciones correlativas. En el derecho francés, pues que con el solo contrato de compraventa el
comprador se hace dueño era lógico concluir que los riesgos son de su cargo “res perit domino”.
Obviamente en nuestro derecho no es posible justificar el riesgo de cargo del acreedor en el mismo
principio. No parece ser una solución equitativa en nuestro derecho, considerando que el acreedor
mientras no medie tradición aun no es dueño.
Excepciones a la regla res perit creditori en nuestro derecho:

1) Los riesgos son de cargo del deudor que se encuentra en mora.
2) Son de cargo del deudor cuando se hubiera comprometido a entregar una misma cosa a dos o más
personas por obligaciones distintas.
3) Cuando el deudor ha tomado sobre si la responsabilidad del caso fortuito por un pacto expreso.
4) El riesgo de pérdida fortuita de la cosa debida bajo condición es de cargo del deudor.
5) En las obligaciones de género limitado, el riesgo de la perdida lo soporta el deudor.
6) El arrendamiento expira por la destrucción total de la cosa arrendada. El riesgo es para el arrendador.
7) En la compraventa al peso, cuenta o medida, cuando dichas operaciones se realizan para determinar
la cosa misma objeto del contrato, el riesgo será de cargo del vendedor (deudor) mientras no se
realice la respectiva operación.
8) En la compraventa a prueba o al gusto, el riesgo será de cargo del vendedor (deudor) mientras el
comprador no manifieste su aprobación.
La teoría de los riesgos tratándose de las obligaciones de hacer y de no hacer: como indicábamos, la
doctrina nacional y nuestro cc, no se ha detenido a examinar el problema de los riesgos en las
obligaciones de hacer y no hacer. De aplicar por analogía los artículos 1550 y 1820, resultaría que
también en las obligaciones de hacer y no hacer el riesgo seria para el acreedor. Piensa López santa
maría que tal alternativa debe ser rechazada. Tratándose de las obligaciones de hacer y no hacer, el
riesgo de la imposibilidad fortuita de cumplir la obligación la soporta el deudor. La estrecha
interdependencia de las obligaciones generadas por el contrato bilateral, la equidad y la buena fe,
sirven de asidero para esta conclusión. Por ende, la obligación correlativa del otro contratante
tambien ha de extinguirse.
15
C- Que el deudor se encuentre en mora: 12
Artículo 1557, aun cuando se hubiere pactado indemnización de perjuicios anticipadamente por las
partes en virtud de clausula penal, será necesario constituir en mora al deudor. Esta regla no rige sin
embargo en todas las obligaciones, sino solo en las de dar y hacer, en las de no hacer no es
necesario porque se debe desde el momento de la contravención.
Para determinar si hay retardo o si efectivamente ya existe mora, es necesario formular un distingo,
según si la obligación tiene origen contractual u otra fuente, y en el primer caso si se estipulo o no
un plazo para cumplirla:
1) Si la obligación tiene origen en un contrato y se estipulo plazo para su pago : en principio el

deudor estará en mora si dicho plazo transcurre y no ha cumplido. En efecto, se pude afirmar en
este caso que la sola llegada del plazo constituye en mora al deudor, produciéndose de manera
automática la “interpelación del acreedor” esto es, la comunicación que el acreedor le formula
al deudor en orden a que el incumplimiento le está ocasionando un perjuicio.
Ahora bien, si las partes al contratar estipularon un plazo para que el deudor cumpliera de
manera anticipada el acreedor le está comunicando al deudor que de no cumplir este en el plazo
convenido se le ocasionara un perjuicio al acreedor. Por ello no es necesario, para constituir en
mora, que el acreedor le formule al deudor una nueva interpelación, pues esta va implícita en el
contrato y opera en el momento mismo que se produce el incumplimiento. Con todo, habrá
retardo y no mora, si a pesar de haberse cumplido el plazo que tenía el deudor para pagar, este
no lo hace a consecuencia de un hecho no imputable a su voluntad. Habría simple retardo (que
no autoriza al acreedor para demandar) pero no mora (que si autoriza).
2) Si la obligación tiene origen en un contrato pero no se estipulo plazo para su pago : habrá
retardo pero no mora, mientras el acreedor no haga saber a su deudor que el incumplimiento le
está causando un perjuicio. Esta comunicación como dijimos se denomina “interpelación” y
debe ser hecha mediante un requerimiento judicial.
3) Si la obligación tiene un origen no contractual : (emana de delito, cuasidelito, cuasicontrato o la

ley), no cabe la exigencia de la mora para demandar, en rigor, aquí no opera la noción de mora,
pues en estos casos no podemos encontrarnos ante un retardo culpable pues no existía un
vínculo jurídico previo.
En cuanto al concepto de mora, esta “es el retardo imputable en que incurre el deudor en el
cumplimiento de la obligación, que persiste después de la interpelación del acreedor”. Requisitos
de la mora: Primero, que haya retardo en el cumplimiento de la obligación; segundo, que el retardo
sea imputable al deudor; tercero, que el acreedor interpele al deudor con la salvedad explicada en
orden a que si se estipulo plazo para el pago.
En cuanto a la interpelación del acreedor. El artículo 1551 reglamenta la forma como debe hacerse
la interpelación, la estipulación de un plazo importa suficiente interpelación, es una interpelación
12
Se aplica tanto para la compensatoria como la moratoria.
16
anticipada. A falta de plazo estipulado, es necesario que el acreedor haga al deudor una
interpelación formal recurriendo a los tribunales. La regla general es la que señala el N°3 del art
1551.
‒ Art 1551 N°1: “cuando no ha cumplido la obligación dentro del término estipulado, salvo que
la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para constituirle en mora” se trata de
una interpelación expresa.
‒ Art 1551 N°2: “cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de cierto espacio
de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o ejecutarla” se trata de una interpelación
tacita.
‒ Art 1551 N°3: “en los demás casos, cuando el deudor ha sido judicialmente reconvenido por el
acreedor”. Constituye la regla general, se aplica cada vez que no haya un plazo estipulado
expreso o tácito, o si habiéndolo, la ley exige que se requiera al deudor.
Tenemos una excepción a la regla del 1551, y se trata de “la mora purga a la mora” o “excepción de
contrato no cumplido” estipulado en el art 1552. El deudor no se encontrara en mora si su acreedor
que es a la vez su deudor no ha cumplido o esta pronto a cumplir su obligación recíproca. El
artículo señala uno de los importantes efectos que produce la reciprocidad de las obligaciones
derivadas de un contrato bilateral: la mora de un contratante sanea la mora del otro, “la mora purga
la mora”. Sus requisitos son:
1. Tiene lugar en los contratos bilaterales.
2. Las obligaciones reciprocas deben cumplirse simultáneamente o si tenían plazos diferenciados
ellos han transcurridos para ambos, las obligaciones de ambas partes tienen que haberse hecho
exigibles.
3. Buena fe del que opone la excepción, aunque el código civil no lo exige en forma expresa, la
doctrina subraya que este es un requisito de la esencia de la institución. Con ello, se evita que
esta excepción se transforme en una herramienta del demandado para dilatar su cumplimiento o
derechamente para no cumplir.
En cuanto a los efectos de la mora del deudor. Primero, da derecho a exigir indemnización de
perjuicios; segundo, hace responsable al deudor del caso fortuito sobrevenido durante su mora. Se
invierte entonces el principio general que pone de cargo del acreedor la perdida de la cosa debida.
Si hay mora del deudor, opera el principio res perit debitori.
En cuanto a la mora del acreedor:

Tiene el acreedor la obligación de recibir en la oportunidad convenida, lo que el deudor a su vez
está obligado a entregarle. Pero no puede suceder que el acreedor no quiera recibir la cosa, y deje al
deudor en la imposibilidad de satisfacer su obligación. La situación a que da origen esta actitud del
acreedor es lo que constituye “la mora” del acreedor, la mora accipiendi.
Los efectos de la mora del acreedor son los siguientes: primero descarga al deudor del cuidado
ordinario de la cosa, y le hace responsable solo de culpa lata o dolo. Mora del acreedor atenúa la
responsabilidad del deudor pero no lo exime totalmente de ella; segundo, el acreedor debe
17
indemnizar al deudor por los perjuicios que su mora le ocasione 13; tercero, la mora del acreedor no
justifica el incumplimiento de la obligación por el deudor no lo exonera de la ejecución de lo
convenido, el deudor debe pagar por consignación.
D- La necesidad de que se origine un perjuicio:

Debemos incluir en la noción de perjuicio aquel que resulta de un daño puramente moral, que
consistiría en el dolo, aflicción o menoscabo que experimenta un individuo en su persona a
consecuencia del incumplimiento en que incurre su contraparte del contrato.
En cuanto a la prueba de los perjuicios. Por regla general incumbe al acreedor, pero se altera esta
regla excepcionalmente: en las obligaciones que consisten en el pago de una suma de dinero; y en la
cláusula penal. En estos no necesita probar perjuicios.
E- Que exista una relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios :

Los perjuicios que se indemnizan son los que provengan del incumplimiento, debe existir un nexo o
relación inmediata de causa efecto, entre el acto o hecho del hombre y el evento o daño de manera
que el daño no se habría verificado sin aquel acto. Una consecuencia de lo anterior es que no se
indemnizan los perjuicios indirectos, ni siquiera por haberse incumplido la obligación dolosamente.
F- Que no concurra una causal de exención de responsabilidad:

En algunos casos, se restringe la indemnización de perjuicios solo al daño patrimonial, excluyendo
al daño moral. Y en otros se excluye el lucro cesante, o incluso toda indemnización.
LA DETERMINACION O AVALUACION DE LOS PERJUICIOS.
Esta determinación del monto de los perjuicios debe hacerla la ley, el juez o las partes, y según
quien la haga se llamara respectivamente avaluación legal, judicial y convencional. La legal solo se
refiere a la moratoria, y la judicial y convencional comprende tanto la compensatoria y moratoria.
i- Avaluación o liquidación legal de los perjuicios:
La ley solo lo hace en las obligaciones que tienen por objeto el pago de una cantidad de dinero “las
obligaciones de dinero en su origen”. Y consiste en agregar a la deuda los intereses convencionales,
los legales o corrientes, liberándose al acreedor de probar los perjuicios. Sus características son:
‒ Es supletoria y excepcional: porque se aplica solo en el caso de faltar pacto expreso al respecto, y es
excepcional porque se refiere al incumplimiento de la obligación de dinero en su origen.
‒ Corresponde a indemnización moratoria únicamente: porque en la compensatoria consiste una
suma de dinero que sustituye al objeto de la obligación por lo que no debe tratar de un objeto
13
Por ejemplo, si el acreedor se niega a recibir productos perecibles y el deudor se ve en la necesidad de
arrendar un frigorífico para evitar su deterioro o pérdida.
18
debido en dinero. Aquí esta se adiciona sobre el capital adeudado, son intereses que deben pagarse
por su mora.
‒ Los perjuicios se presumen hasta la concurrencia de cierta medida: el acreedor no necesita probar
los perjuicios, basta solo con el hecho del retardo, es una excepción a la regla general. Aquí el
momento de la indemnización está constituido por tasas fijas, equivalentes a porcentajes sobre el
capital adeudado.
‒ Los perjuicios se representan aquí con un equivalente en el hecho, “intereses”: se clasifican en:
→ Interés legal: es el que fija la ley directamente como tasa y que debe aplicarse en los casos
generales. En chile, el interés legal equivale en realidad al interés corriente.
→ Interés corriente: es el promedio ponderado por montos de las tasas cobradas por los bancos
establecidos en chile, en las operaciones que realicen en el país, con exclusión de: 1) las
que se pacten con instituciones extranjeras; 2) las que se pacten en moneda extranjera; 3)
las realizadas por el banco central con las instituciones financieras; 4) aquellas donde le
deudor es una institución financiera. Le corresponde a la CMF determinar el interés
corriente cada 30 días, y publicarlo en el diario oficial los días 15 de cada mes.
→ Interés convencional: es aquel estipulado por las partes, una cantidad de interés sobre el
capital sea este reajustado o no, pero tiene restricciones legales que es “el máximo
convencional”. Además se encuentra limitada por la ley en los cuatro casos anteriores: 1)
las que se pacten con instituciones extranjeras; 2) las que se pacten en moneda extranjera; 3) las
realizadas por el banco central con las instituciones financieras; 4) aquellas donde le deudor es una
institución financiera. Además no podrá estipularse un interés que exceda el producto del
capital respectivo y la cifra mayor de entre:
▪ 1,5 veces la tasa de interés corriente que rija al momento de la convención.
▪ La tasa de interés corriente que rija al momento de la convención incrementada en
dos puntos porcentuales anuales, ya sea que se pacte tasa fija o variable.
En cuanto a que intereses se deben. Primero, se deben los legales (corrientes) si nada se ha dicho
para el caso de mora, o si se ha expresado que se cobraran intereses a partir de la mora sin
especificarlos o si se han estipulado en una tasa inferior al interés legal. Segundo, se deben los
convencionales que hayan fijado las partes aunque con la limitación del “máximo convencional”.
Tercero, si los intereses convencionales son inferiores al interés legal, se deben este último a partir
de la mora. Cuarto, si los intereses estipulados superan el máximo permitido entra en juego el
artículo 2206 se rebaja el interés al interés corriente. 14
A la típica clasificación de intereses legales, corrientes y convencionales debemos agregar el

“anatocismo”: que son los intereses de los intereses atrasados. Es decir, es el interés que produce los
intereses devengados que están impagos y se han añadió al capital desde el día en que debieron
pagarse.
ii- Avaluación o liquidación judicial de los perjuicios:
14
En esta materia tenemos que tener presente que los intereses legales (corrientes) corren solo sobre la
deuda liquida según la opinión dominante.
19
Es la que hace el juez, y en la práctica es la forma más frecuente de avaluar los perjuicios. Tiene
lugar cada vez que las partes no han convenido en el monto de la indemnización o cuando la ley no
regula los perjuicios. Comprende por regla general, tanto el daño emergente como el lucro cesante.
Exceptuándose los casos en que la ley solo permite indemnizar el daño emergente.
El daño emergente: “es la perdida efectiva experimentada por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligación o del cumplimiento imperfecto o tardío de ella. Es la disminución
real del patrimonio que el acreedor sufre”. 15 El lucro cesante: “es la utilidad que el acreedor
habría obtenido con el cumplimiento efectivo, íntegro y oportuno de la obligación”. 16
La determinación del lucro cesante debe ser hecha a partir de hechos objetivos, que permitan
concluir a cuánto podría haber ascendido la frustrada ganancia o utilidad del contratante afectado.
El daño emergente puesto que representa una disminución cierta y concreta del patrimonio del
acreedor, se indemniza siempre. El lucro cesante suele no ser indemnizable, en todo caso, se
requiere una disposición legal expresa para que la indemnización no comprenda el lucro cesante.
Todo lo anterior está referido al daño material o patrimonial. A tal daño material puede adicionarse
el daño moral, según la tendencia que se ha impuesto en nuestra jurisprudencia siempre que los
hechos justifiquen hacerlo.
Entre los argumentos señalados por la jurisprudencia para que proceda la indemnización del daño moral por el
incumplimiento del contrato tenemos:
‒ Porque se ha superado una interpretación literal del artículo 1556.
‒ Porque dicho artículo, no excluye el daño moral.
‒ Porque otros preceptos del cc aceptan indemnizar todo daño incluyendo por ende al daño moral.
‒ Donde existe la misma razón debe existir la misma disposición, si se admite indemnizar el daño moral en el
campo de los delitos o cuasidelitos, no se divisa razón para excluirlo en el campo contractual.
‒ Donde la ley no distingue, no cabe al intérprete distinguir.
En cuanto a la clasificación de los perjuicios:
1) Perjuicios directos: (RG) son aquellos que constituyen una consecuencia natural e inmediata
del incumplimiento, no se habrían producido si no es porque hay incumplimiento de la
obligación.
a- Previstos: son los que las partes previeron o pudieron prever al tiempo del contrato.
b- Imprevistos: son aquellos que las partes no han previsto o no han podido prever al
tiempo del contrato, son aquellos que no entran en el cálculo de las partes. 17
15
Se llama daño emergente precisamente porque es algo que sale o emerge del activo del patrimonio.
16
Viene a ser la privación de la ganancia que el acreedor habría obtenido si la obligación se hubiere
cumplido.
17
La regla general es que se deban solamente lo previstos, y los imprevistos se deben excepcionalmente
cuando incurre dolo o culpa lata.
20
2) Perjuicios indirectos: son aquellos que si bien se han producido con ocasión del
incumplimiento, no han tenido por causa directa e inmediata ese incumplimiento sino hechos
posteriores y extraños al incumplimiento.
iii- Avaluación o liquidación convencional de los perjuicios (clausula penal):
Artículo 1535, “la cláusula penal es aquella en que una persona para asegurar el cumplimiento
de una obligación se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo, en caso de no ejecutar
o de retardar la obligación principal”. Proporciona la ventaja de fijar desde ya el monto de los
perjuicios que sufriría el acreedor, es una ley para los contratantes que deben prevalecer sobre toda
otra liquidación.
La ley no lo ha dicho, pero es posible sostener que puede convenirse al tiempo de celebrar el
contrato o con posterioridad pero en todo caso antes de que la obligación se infrinja o se cumpla
tardía o imperfectamente, ya que su objetivo es asegurar su cumplimiento.
En cuanto a los objetivos de la cláusula penal tenemos:

1. No hay que producir ni desplegar argumentos ante el juez y este carecerá de la atribución para
señalar el monto de los perjuicios, salvo en los casos en que se le habilita rebajar la pena.
2. Acreditada por el acreedor la existencia de la obligación, y acreditada por el deudor no ha cumplido,
el juez deberá condenar al deudor al pago de los perjuicios estipulados.
3. Sirve de caución o garantía para asegurar el cumplimiento de la obligación.
4. Da al acreedor una acción de la que carecería de no haberse pactado. En efecto, el acreedor de una
obligación natural tiene acción contra los terceros que caucionan dicha obligación con cláusula
penal. Con todo si la cláusula penal se hubiera pactado simultáneamente con la obligación principal
y hubieran prescrito las acciones para exigir el cumplimiento de esta tampoco habrá acción contra
el que se obligó accesoriamente.
En cuanto a su naturaleza jurídica. Primero es una obligación accesoria, y segundo es una

obligación accesoria condicional, depende de un hecho futuro e incierto consistente en el
incumplimiento de la obligación principal.
Características de la cláusula penal:
1- Es una obligación accesoria: tal característica deriva las siguientes consecuencias: primero, la
nulidad de la principal acarrea la de la cláusula penal; segundo, la pena será divisible o
indivisible según lo sea la obligación principal; tercero, la nulidad de la cláusula penal no
acarrea la de la obligación principal.
2- Tiene un carácter divisible o indivisible : la pena será divisible o indivisible según lo sea la
obligación principal. El código se poner en el caso de que fallezca el deudor y que sus
herederos deban pagar la pena. Aquí el incumplimiento no debe ser obra del causante, sino que
de uno o más herederos de este, porque si es del causante este incumplimiento seria soportado
21
por todos sus herederos a prorrata de sus cuotas. En cambio si el incumplimiento es ocasionado
por uno o más herederos debemos distinguir:
a- Si la obligación principal era indivisible, la pena se dividirá entre los herederos de

la misma manera que la obligación principal, es decir, a prorrata de sus cuotas
hereditarias. De esta manera, si un heredero no cumple la obligación en la cuota
que a él le empecé, el acreedor podrá demandarlo por su parte de la penal, pero no a
los restantes herederos que no han contravenido la obligación.
b- Pero si no obstante haber sido divisible la obligación principal, las partes habían
estipulado indivisibilidad de pago y garantizado la misma con la pena, el acreedor
podrá exigir el pago íntegro de la pena a aquel de los herederos que ha impedido el
pago total de la obligación o a cada uno de los herederos su respectiva cuota,
quedándose a salvo a los otros su acción de reembolso en contra del heredero
infractor.
c- Si la obligación principal era indivisible por naturaleza operaran las mismas reglas
consignadas en el caso anterior. se podrá demandar a este heredero por toda la
pena, o a cada uno de los herederos por su cuota en la pena, pudiendo repetir.
3- Es una obligación condicional.
4- Es una avaluación o liquidación anticipada de los perjuicios : porque las partes avalúan el daño
antes que se haya producido. Derivándose las siguientes consecuencias:
a. Cuando hay clausula penal no puede exigirse conjuntamente la pena con la indemnización
de perjuicios ordinaria, salvo en el caso cuando las partes así lo hubieren estipulado.
b. La exigibilidad de la pena queda sometida a las mismas reglas que rigen la exigibilidad de
toda indemnización de perjuicios.
c. Si el incumplimiento proviene de un caso fortuito no hay lugar al pago de la pena.
d. No puede acumularse la obligación principal y la pena, no pueden exigirse las dos cosas,
porque de lo contrario la obligación se indemnizaría dos veces, solo por excepción se
puede: primero cuando la pena es moratoria; segundo, cuando a pesar de ser compensatoria
se estipulado expresamente que por el pago de la pena no se entiende extinguida la
obligación principal.
5- Está limitada por la ley: la ley no admite clausulas penales en las que se configura una hipótesis
de clausula penal enorme.
En cuanto a la exigibilidad de la cláusula penal. Si la obligación es positiva (dar o hacer) la pena se

debe desde el momento en que el deudor incurre en mora; si la obligación es negativa (no hacer) es
desde que el deudor contravenga la obligación. De lo expuesto podemos afirmar:
‒ La cláusula penal no priva al acreedor del derecho a exigir la ejecución forzada de la
obligación. además de que el artículo 1537 lo permite expresamente.
22
‒ El deudor puede exonerarse de la obligación principal ofreciendo pagar esta o la pena, pero será
el acreedor quien escoja.
‒ Constituido en mora el deudor, el acreedor puede demandar a su arbitrio la pena o la obligación
principal.
‒ El acreedor no puede pedir conjuntamente la obligación principal y la pena, salvo cuando:
aparezca haberse estipulado la pena moratoria; o a menos que se haya estipulado que por el
pago de la pena no se entiende extinguida la obligación principal.
Puede ocurrir que los daños sufridos superen los que las partes previeron y avaluaron. En tal
hipótesis el artículo 1543 establece que si el acreedor pretende que si le indemnicen perjuicios por
la vía ordinaria, debe desentenderse de la cláusula penal. No puede demandar el pago de la pena y
luego supletoriamente pedir indemnización de perjuicios por la vía ordinaria. Lo anterior salvo
estipulación expresa en contrario.
También puede ocurrir que el deudor cumpla parcialmente su obligación aunque el acreedor no está
obligado a aceptar tal incumplimiento parcial, de hacerlo, el deudor tiene derecho a obtener que se
rebaje proporcionalmente la pena.
En cuanto a que le pago puede encontrarse caucionado con hipoteca. Si la pena estuviere afecto
hipotecariamente a un inmueble podrá perseguirse toda la pena en él, salvo el recurso de
indemnización contra quien hubiere lugar. Como puede observarse el pago de la caución personal
(la pena) esta a su vez garantizado con una caución real (hipoteca).
Al estipularse clausula penal, puede decirse que se presume de derecho que los perjuicios se han
ocasionado. Puede ocurrir incluso que el daño sea ínfimo o inexistente, hechos que no liberan al
deudor de su obligación de pagar la pena.
La cláusula penal enorme (artículo 1544).

Se dice que hay clausula penal enorme cuando excede el límite fijado por la ley o el juez según los
casos, cuando entre la obligación principal y la pena hay una desproporción considerable. Para
determinar esta desproporción la ley hace una distinción en base a la naturaleza de la obligación:
1) En los contratos conmutativos en los que la obligación de una de las partes y la pena consiste
en pagar una cantidad determinada: 18 la obligación principal y la pena deben ser de la misma
naturaleza porque si no, sería imposible la comparación entre ellas, y de ahí que normalmente
ambas deberán consistir en dinero. En estos casos podrá pedirse que se rebaje la pena todo lo
que exceda el duplo (doble) de la obligación principal incluyéndose esta en él. 19
18
Por ejemplo si se trata de la obligación de pagar el precio de una compraventa, y se estipula que en caso
de no enterar en el plazo previsto, el comprador deberá una suma mayor a partir de la mora.
19
No está claro la expresión “incluyéndose esta en él”. Para una parte mayoritaria se estima que la pena no
puede exceder del doble de la obligación principal. Para una minoritaria, correspondería al doble de la
obligación principal + la obligación principal. La primera tesis afirma que no debemos olvidar que por regla
general, no se puede cobrar la obligación ppal y la pena, o sea, en la pena queda incluida la suma a que
corresponde la obligación principal, como compensación de ella, y otro tanto por los demás perjuicios.
23
2) En el contrato de mutuo: se podrá rebajar la pena “en lo que exceda al máximo del interés que
es permitido estipular”, aquí se rebaja al máximo convencional, no es del todo concordante con
el artículo 8 de la ley 18.010 que se aplica al mutuo de dinero, en donde el interés excesivo se
rebaja al interés corriente. Por lo que habría que distinguir:
→ Si se trata de un mutuo de dinero, debe rebajarse al interés corriente. Lo mismo
tratándose de obligaciones de dinero constituidas por saldos de precios de compraventa
de muebles o inmuebles.
→ Si recae en otra obligación, por ejemplo el mutuo que recae en cosas fungibles no en
dinero, se debe rebajar al máximo convencional.
3) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en ellas l ley no ha podido fijar un

máximo hasta el cual pueda llegar la pena, y de ahí que haya dejado entregado a la prudencia
del juez rebajar la pena, cuando según las circunstancias la pena aparezca enorme.
LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.
Por una parte son efectos de las obligaciones, porque son los terceros derechos que la ley le concede
al acreedor para cumplimiento de sus derechos. Y por otra parte también emanan de la
responsabilidad contractual de las partes. Todos los bienes del deudor con excepción de lo
inembargables, están afecta al derecho de prenda general del acreedor. Ello explica el interés que
tienen los acreedores en que el patrimonio del deudor no sufra menoscabo mientras pende el
cumplimiento de la obligación.
Los medios de que el acreedor está prendido para velar por la integridad del patrimonio del deudor
son los llamados “derechos auxiliares del acreedor”.
Estos tienen una doble finalidad:
1. mantener la integridad del patrimonio del deudor, evitar que los bienes que la integran pueden
reducirse en términos tales de no hacerlo apto para responder al cumplimiento de la obligación.
2. acrecentar o aumentar el patrimonio del deudor, sea mediante la incorporación de nuevos

bienes, sea reintegrando aquellos que el deudor hizo salir en fraude y con perjuicio de sus
acreedores.
I.
II. Las medidas conservativas o de precaución:
Buscan mantener intacto el patrimonio del deudor impidiendo que los bienes que la integran se
pierdan deterioren buena henna para asegurar así derecho principales del acreedor.
24
Algunos casos de medidas conservativas son:

1) la declaración de herencia yacente
2) la facción de inventario
3) el embargo y el derecho legal de retención
4) el procedimiento concursal de liquidación en el que se produce el desistimiento del deudor es decir
la privación impuesta al deudor de administrar sus bienes
5) las medidas prejudiciales precautorias, ETC.
III.
IV. La acción oblicua o subrogatoria:
Consiste en el ejercicio por los acreedores de acciones y derechos que competen al deudor para
incorporar al patrimonio de este viernes en qué hacer efectivos sus créditos. En el evento que el
deudor no quiere ejercer voluntariamente determinadas o ninguna de las acciones y derechos de qué
es titular la ley permite a los acreedores ejercerlas.
El objeto de este derecho auxiliar es entonces obtener que el acreedor se subrogue en el lugar del
deudor para ejercitar a nombre de este, las acciones o los derechos que le corresponden al deudor, y
que esté por negligencia o con ánimo de perjudicar a sus acreedores no quiere ejercer,
imposibilitando incorpora a su patrimonio determinados bienes.
Pero la ley solo lo autoriza respecto de los llamados bienes embargables, por qué no tendrá lugar
respecto a los derechos extra patrimoniales como lo son los de la familia, ni en general sobre
aquellos derechos que no pueden ser objeto de persecución por el acreedor.
El ejercicio de la acción oblicua o subrogatoria solo es posible en los casos en que la ley
expresamente señala tales casos son:
1) en el artículo 2466: el alcance de este artículo en su primera parte referida a los derechos reales
de qué es titular el deudor ha suscitado dudas de la doctrina. Para algunos autores se trata de
subrogarse los acreedores en el ejercicio del derecho real .Para otros autores se trata de que los
acreedores pueden embargar el respectivo derecho real y luego pedir su venta forzada.
→ Para la primera posición doctrinaria los acreedores pueden subrogarse al deudor en el
ejercicio de los derechos reales, como del usufructo, prenda, hipoteca, etc. Escapan de
arreglar los derechos de uso y habitación y los de usufructo legal es atendida qué se
trata derechos inembargables y personalísimos.
→ La segunda posición doctrinaria señala que los acreedores pueden embargar los
derechos reales y obtener seguidamente su venta forzada y pagarse con el producto de
la misma estaríamos ante una modalidad de la acción ejecutiva y no ante una acción
propiamente oblicua.
2) Pueden también subrogarse los acreedores en el ejercicio del derecho legal de retención que
pueda corresponderle al deudor en ciertos casos como el arrendatario, el depositario,
mandatario, comodatario, usufructuario, etc.
25
3) Derecho a subrogarse el acreedor en el ejercicio y en la interpretación de los derechos y

acciones que tenga el deudor en contra de los terceros por cuyo hecho o culpa suya haya
perecido a la cosa.
4) Relativos al arrendamiento, los acreedores se subrogaran en el crédito que el arrendador tenga

en contra del arrendatario por las rentas impagas; o los acreedores se subrogaran en el derecho
del arrendatario a mantener vigente el contrato de arrendamiento.
5) Art 1238, los acreedores podrán aceptar la asignación por causa muerte por su deudor. Aquí los
acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos, podrán hacerse autorizar por el
juez para aceptar por el deudor. En este caso la repudiación no se recibe sino en favor de los
acreedores y hasta la concurrencia de sus créditos y en el sobrante subsiste.
6) el caso de la repudiación de una donación: los acreedores podrán ser autorizados por el juez
para sustituirse a un deudor que así lo hace, hasta la concurrencia de sus créditos, y del
sobrante, si lo hubiere, se aprovechara el tercero. Los acreedores en este caso podrán aceptar la
donación por su deudor.
Condiciones requeridas para el ejercicio de la acción oblicua o subrogatoria:

▪ que crédito sea cierto que realmente se tenga la calidad del acreedor.
▪ que crédito no esté sujeto a condición suspensiva, por qué en tal caso el acreedor solo tiene
derecho a impetrar medidas conservativas.
En cuanto a crédito sujeto a plazo suspensivo hay discusiones la doctrina: según algunos el
acreedor a plazo podría ejercitar la acción subrogatoria porque tiene interés evidente en qué la
obligación se cumpla. Otra parte de la doctrina niega este derecho atendiendo el supuesto de
que debe tratarse no solo de un crédito cierto sino también actualmente exigible.
▪ que el deudor no quiera ejercer la acción o derechos de que se trate.
▪ que la negativa o desidia del deudor perjudique a los acreedores. O sea si el deudor posee
bienes suficientes para satisfacer íntegramente su obligaciones, no habrá perjuicio.
En principio los acreedores no necesitan autorización judicial previa para intentar ejercer las
acciones y derechos del deudor se dice que la autorización arranca de la ley. Excepcionalmente, es
necesario que el juez autorice al acreedor para aceptar por el deudor la asignación por causa de
muerte o la donación.
No actúan a nombre propio, sino nombre y en representación del deudor. Los bienes que se
obtengan no ingresan directamente al patrimonio de los acreedores sino que al patrimonio del
deudor, de manera que queden afectos al derecho de prenda general de los acreedores, la acción
beneficia por ende a todos los acreedores.
V. La acción pauliana o revocatoria:
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Mediante su ejercicio puede obtener que se dejen sin efecto las enajenaciones hechas por el deudor
y que se reintegren a su patrimonio los bienes enajenados. De tal forma la finalidad ulterior de la
acción pauliana o revocatoria es la misma de la acción oblicua o subrogatoria incorporar bienes al
patrimonio del deudor.
Corresponde a los acreedores personalmente, es una acción que le es propia es una acción directa
que está en el patrimonio de los acreedores, les pertenece en su condición de víctima de un hecho
ilícito del deudor que exige reparar el daño causado y queda acción para ello.
Diferencias entre la acción oblicua y la pauliana:

1. la acción oblicua anteceden una actuar negligente del deudor hay culpa en la acción pauliana es
un acto fraudulento del deudor a fraude y por lo tanto se trata de una especie dolo.
2. cuando se ejerce una acción oblicua generalmente se trata de hacer ingresar bienes que nunca
han estado en el patrimonio del deudor en cambio la acción pauliana Busca incorporar bien Es
que el deudor hizo salir fraudulentamente de su patrimonio
3. la acción oblicua Aprovecha a todos los acreedores del deudor en cambio la acción pauliana
solo aprovecha los acreedores que la han ejercitado.
4. la acción pauliana pertenece por derecho propio a los acreedores en cambio la acción oblicua
los acreedores están ejerciendo una acción que le competa el deudor actúan en nombre y
representación de él. ETC.
Los actos susceptibles de revocarse por el ejercicio de la acción pauliana son los anteriores a la
cesión o a la resolución de liquidación, cuando el deudor tenía la libre administración de sus
bienes. Resulta necesario que concurran dos requisitos:
● La existencia del perjuicio: un acto causa perjuicio a los acreedores cuando ocasiona la insolvencia
del deudor o aumenta una insolvencia preexistente este a su vez tiene dos requisitos: primero debe
ser contemporáneo con el ejercicio de la acción pauliana. Segundo, la insolvencia debe provenir
total o parcialmente del acto ejecutado por el deudor que se intenta revocar.
Corresponderá al acreedor probar la insolvencia del deudor.
● El fraude: el hecho que el deudor celebra el acto jurídico conociendo el mal estado de sus negocios.
Desde el punto de vista de los terceros que contratan con el deudor consiste asimismo en el
conocimiento que estos tenían del mal estado de los negocios del deudor.
En cuanto a los acreedores que pueden intentar la acción pauliana. Solo los acreedores cuyos
créditos sean anteriores al acto que se pretende revocar pueden intentar la acción pauliana, también
pueden intentar la el liquidador designado en el procedimiento concursal, Asimismo el acreedor a
plazo.
En cuanto a la naturaleza jurídica de la acción pauliana. La tendencia actual es considerarla una

acción personal en base a su carácter de acción rescisoria con todo en realidad estamos ante una
acción revocatoria y no residual ya no estamos ante un problema de validez del acto sino que se
persigue su ineficacia para mejorar al acreedor la probabilidad de cobro de su crédito hay
inoponibilidad en realidad pero no nulidad. Dos consecuencias podemos destacar de la naturaleza
personal de la acción:
27
→ Solo pueden deducirla, aquellos que hayan sido acreedores del deudor, al tiempo en que esté la
enajeno.
→ La acción solo aprovechar A quién demandó y no a los restantes acreedores.
Puede suceder que al intentarse la acción pauliana la cosa enajenada por el deudor se encuentra en
manos de un tercero, a quién a su vez contrató con el deudor y se la enajeno. ¿Afecta las
consecuencias de la acción pauliana este subteniente de la cosa? no hay unanimidad en la doctrina.
Para una parte de la doctrina sin importar si está de buena o mala fe y si el acto es a título gratuito u
oneroso la acción pauliana los afectaría debiendo restituirse las cosas al mismo estado que tenían
antes de la enajenación realizada por el deudor.
Para otra parte de la doctrina, señala que debe distinguirse dos situaciones: primero el tercero que
contrató con el deudor no está afectó a la acción pauliana porque adquirió de buena fe y tratándose
un acto a título oneroso (porque si no procede contra el adquiriente tampoco contra el
subadquiriente). Segundo, al tercero que contrató con el deudor le afecta la acción pauliana porque
adquirió de mala fe tratándose un acto a título oneroso, o porque si el acto fue a título gratuito se
probó la mala fe del deudor.
Efectos de la acción pauliana:

Si el acreedor obtiene sentencia favorable de revocar al acto del deudor y se reintegrará su
patrimonio el bien enajenado recobrando los acreedores a su respecto la aprenda. Pero la revocación
en esta materia es relativa desde dos puntos de vista:
● uno no aprovecha el deudor sino que solo a los acreedores es decir no beneficia al deudor
expensas del tercero. Entre el deudor y el tercero el acto subsiste de manera que sí pagado el
crédito del acreedor queda un saldo de producido del bien vendido, dicho saldo será para el
tercero y no para el deudor.
● dos la revocación no aprovecha a todos los acreedores sino a los que han sido parte en la
instancia. Sin embargo en caso de procedimiento concursal de liquidación la soluciones
diferente.
VI. El beneficio de separación el beneficio de separación:

Impide la confusión de los patrimonios del causante y del heredero, y permite a los acreedores
hereditarios (o sea los que el causante tenía vida) y a los testamentarios (qué son los que emanan del
testamento) pagarse con los bienes del causante con prioridad a los acreedores del heredero. De no
impetrarse este beneficio el patrimonio del causante y del heredero pasará a ser uno solo, con el
peligro consiguiente para los acreedores del causante, en el caso que el heredero tenga su vez
demasiadas deudas.
En cuanto a quiénes pueden invocarlo. Corresponde el beneficio a los acreedores hereditarios y

testamentarios incluso a los acreedores a plazo o bajo condición pero no pueden pedir este beneficio
los acreedores del heredero.
En cuanto a los efectos del beneficio de separación son:
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1) los acreedores hereditarios y testamentarios tienen derecho para pagarse íntegramente sus
créditos o los bienes que dejó el causante
2) pagados los aludidos créditos, el remanente si lo hubiere se agregara a los bienes propios del
heredero para satisfacer a sus propios acreedores.
3) agotados los bienes del causante los acreedores hereditarios y testamentarios pueden perseguir
los saldos de sus créditos, en los bienes del heredero de deudor, pero en tal caso los acreedores
del heredero tienen derecho a pagarse antes de los acreedores del causante. Con todo, Debe
considerarse la posibilidad de que los Herederos hayan aceptado la herencia con beneficio de
inventario, en tal caso si bien los acreedores del causante en principio podrían perseguir los
bienes de dichos herederos, ello no será posible, si los herederos beneficiarios no realizaron
ningún acto de disposición sobre los bienes dejados por el causante y estos fueron vendidos a
petición de los acreedores del de cujus.
Casos en que no tiene lugar el beneficio de separación:

a) cuando el crédito del acreedor prescribió.
b) cuando el acreedor reconoció al heredero como deudor.
c) cuando los bienes de la sucesión ya salieron de manos del heredero o se confundieron con el
patrimonio de este siendo imposible reconocerlos.
RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL
Los elementos de la responsabilidad extracontractual, son 4, tenemos el daño; que el daño sea
imputable ya sea por culpa o dolo; relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño; y la
capacidad delictual.
A- El daño:
El daño es todo menoscabo que experimenta un individuo en su persona y viene la pérdida de un
beneficio de índole material o moral de orden patrimonial o extrapatrimonial.
En cuanto a las características del daño. Este debe ser cierto no basta un perjuicio de en tu Aló
hipotético lo anterior no obsta a que sea indemnizable el daño futuro es decir el lucro cesante lo que
deja de percibir la víctima. Si el perjuicio es futuro también puede originarse responsabilidad
cuando resulta claro que a consecuencia de un hecho forzosamente se ocasiona un perjuicio en el
porvenir desde que se tenga certeza de que el demandante habrá de sufrir algún perjuicio sería
absurdo obligar al juez a rechazar una acción que después tendría que admitir. Conviene pues que el
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tribunal de una sola vez orden una reparación tanto del perjuicio experimentado hasta el día de la
sentencia cuánto también del que habría habrá que realizarse en el futuro por lo que el prejuicio es
cierto pero también es actual o futuro.
Clases de daño:
El daño puede ser material o moral. El primero es una lesión de carácter patrimonial la víctima
sufre un menoscabo o disminuciones en su patrimonio. Y el segundo consiste en el dolor y la
fricción que se le causa a la víctima por el hecho ilícito usualmente estos pueden presentarse
conjuntamente pero el daño puede ser puramente material o puramente moral según las
circunstancias.
B- Qué el daño sea imputable al victimario por su culpa o dolo:

El dolo aquí es correspondiente a la definición que nos da el artículo 44 que lo define como
elemento de responsabilidad extracontractual “el dolo consiste en la intención positiva de inferir
injuria a la persona o propiedad de otro”. En cambio la expresión culpa o descuido sin otra
calificación significa culpa leve, y por lo tanto, tal es entonces la culpa exigida en el ámbito de la
responsabilidad extracontractual aquella que se refiere al cuidado de un buen padre de familia con
todo, la ley puede exigir un determinado grado de culpa diferente de la culpa leve tal caso ocurre
por ejemplo en los hechos ilícitos ejecutados por uno de los cónyuges en perjuicio del otro o de la
sociedad conyugal en este caso se exige culpa lata o dolo.
C- La relación de causalidad entre el dolo o la culpa y el daño.

Reproducir a esta relación de causalidad cuando el dolo o culpa ha sido la causa necesaria del daño
de manera que si no hubiera mediado el dolo o la culpa el daño no se habría producido.
D- la capacidad:
Esta es una condición esencial de la responsabilidad, que el autor del delito o cuasidelito tengo
suficiente discernimiento, de responder entonces que las consecuencias derivadas de los actos que
se cometen aunque el autor carezca de la capacidad necesaria para actuar por sí solo es la vida
jurídica.
Podemos enunciar que la capacidad delictual y cuasidelictual es más amplia que la capacidad
contractual. Porque la contractual supone una completa madurez intelectual, mientras que la
capacidad delictual o cuasidelictual solo requiere conciencia del bien y el mal. Además el delito y
cuasidelito ponen a la víctima ante un imprevisto de deudor, en cambio en la capacidad contractual
se eligen a los deudores contractuales.
Al igual que en materia contractual la capacidad constituye la regla general y la incapacidad es

excepcional el artículo 2319 no señala quiénes son incapaces y son
● Los dementes: La demencia para eximir de responsabilidad debe ser contemporánea la
ejecución del hecho por ello la demencia sobreviviente es decir originada con posterioridad a la
ejecución del hecho ilícito no exime de responsabilidad. Por otra parte se ha sostenido por
algunos, que a diferencia de lo que ocurre en materia contractual, el demente que ejecuta un
hecho ilícito en un intervalo lúcido será responsable aun cuando se encuentra bajo interdicción.
Conforme a la regla del artículo 465 (que nos señala que los actos serán nulos aunque se alegue
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haber sido ejecutado en un intervalo lúcido) señalando que está regla se aplica solo a la
capacidad contractual.
Sn embargo, si el legislador protege al demente descartando la teoría del intervalo lúcido
materia contractual con mayor razón deberíamos entender que en la extracontractual rige igual
protección considerando que las consecuencias aquí pueden ser aún más grave para el
patrimonio del demente. Por lo tanto exime de toda responsabilidad a quién ejecuta un hecho
ilícito qué ocasiona daño a terceros, sin perjuicio de que estos según veremos pueden
eventualmente accionar contra aquellos que sean responsables de la persona del demente.
● Los infantes : Se presume de derecho que los menores de 7 años carecen de discernimiento
● Los mayores de 7 años y menores de 16 años : serán incapaces que actúan sin discernimiento lo
que queda entregado a la prudencia del juez es decir resolverá conforme a la equidad natural o
sea pueden llegar a ser plenamente capaces y el jueves estima que han actuado con
discernimiento.
● En cuanto al ebrio: es responsable aun cuando estuviera privado de razón por causa de su
ebriedad la ley presume qué es culpable de su ebriedad y la misma regla se aplica aquellos que
actúan bajo los efectos de las drogas.
En cuanto la responsabilidad del que tiene a su cargo el incapaz. El artículo 2319 establece que
serán responsables y puede imputarse les negligencia a su vez el artículo 2325 primer guardián del
derecho a repetir contra el incapaz, por tanto se trata por ende de una doble sanción.
En cuanto a la responsabilidad de las personas jurídicas. En nuestro derecho a la responsabilidad de

las personas jurídicas por regla general debe circunscribirse a la responsabilidad civil, puesto que la
responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva las personas naturales únicas capaces de cometer
delitos. No obstante una persona jurídica si podría responder civilmente por aquellos hechos
punibles cometidos por aquellos que hubieran actuado a nombre de la primera.
Excepcionalmente las personas jurídicas pueden tener responsabilidad penal conforme a lo

dispuesto por la ley 20.393 está responsabilidad solo puede originarse por la comisión de los delitos
de lavado de activos y financiamiento de terrorismo y cohecho a funcionario público nacional e
internacional.
En cuanto a la responsabilidad extracontractual de las personas jurídicas distinguimos según se trate
de daños ocasionados por delitos o cuasidelitos qué son al mismo tiempo penal y civil; o por delitos
o cuasidelitos exclusivamente civiles.
→ En cuanto a la responsabilidad civil que puede derivar de la comisión de delitos y cuasidelitos
penales y civiles: Por una parte responderá penalmente la persona que actuando a nombre de la
persona jurídica ejecuta el hecho punible, y paralelamente responderá por el pago de los
perjuicios la persona jurídica en materia civil.
→ Respectos de los delitos o cuasidelitos exclusivamente civiles: responderá por los perjuicios la
persona jurídica. La doctrina señal aquí que por los daños que produzcan cualquiera de las
personas que integran tengan conocimiento o representación o no. Pero otros autores dicen que
será solo cuando los actos que los ejecuten debe haberse cometido por el órgano a través del
cual se manifiesta la voluntad de la persona jurídica, o sea no mayoría del directorio o la
asamblea según el caso y además actuando por el ejercicio de sus funciones.
31
PRESUNCIONES DE CULPA.
considerando que se exige al demandante o víctima por regla general probar la culpa es demandado
o autor la ley en diversas disposiciones ha invertido tan principio general con el objeto de asegurar a
la víctima un ajuste reparación del daño reglamentando una serie de presunciones de culpabilidad
en virtud de tales presunciones a la víctima levantar a comprobar la existencia del hecho y el daño
causado correspondiendo al demandado acreditar que el perjuicio no proviene de sus actos o que ha
empleado en la debida diligencia o cuidado o con el fin que no existe una relación de causalidad
entre la culpa que se le imputa y el daño.
Las presunciones de culpa se dividen en tres grupos:

1. Responsabilidad por el hecho propio: el artículo 2329 señala que se debe responder de todo daño
ocasionado a otro cuando me dio por el autor malicia es decir dolo o negligencia. son
especialmente obligados a esta reparación.
‒ el que dispara intrigante mente un arma de fuego
‒ el que remueve las losas de una acequia o cañería la calle o camino si las precauciones
necesarias para que no caigan los que por allí transitan de día o de noche
‒ El que obligado a la construcción o reparación de un acueducto o puente que atraviesa un
camino y lo tienen un estado de causar daño a los que transitan por él.
En estos tres casos se presume la culpabilidad, aunque no es una enumeración taxativa. Aquí la
víctima entonces no requiere probar la culpa, solo debe acreditar la comisión del hecho
presumiéndose la culpa del autor. Se justifican está presunción es porque los tres casos describen
situaciones de riesgo en qué la víctima queda expuesta a un daño eminente, como a consecuencia de
hechos excepcionales que conllevan un peligro objetivo, pero se trata de presunciones meramente
ejemplares de esta manera toda otra conducta objetivamente se estima riesgosa podría quedar
comprendida en la culpa por el hecho propio.
0. Responsabilidad por el hecho ajeno: artículo 2320 que también es ejemplar y no taxativo
no señala que excepcionalmente se debe responder por los hechos ajenos cuando una persona debe
responder por el hecho de aquellos que tuvieron a su cuidado el fundamento esta disposición
Descansa en el deber de vigilancia que se tiene respecto determinadas personas por eso señala la
doctrina que no estamos en estrictamente en un caso de responsabilidad por hecho ajeno sino que
por un hecho propio a saber qué es la falta de cuidado de vigilancia. Requisitos de la
responsabilidad por el hecho ajeno
‒ Relación de dependencia entre el autor del daño y la persona responsable. Lo cual deberá
probar esta relación la víctima
‒ Qué ambas partes sean capaces de delitos o cuasidelitos. Si el que tiene a su cuidado a otra
persona es incapaz e irresponsable, pero también debe ser capaz el subordinado, sí es incapaz
desaparecerá por lo tanto la presunción. en efecto se responde por los hechos de lo incapaz de
siempre que pueda imputarse negligencia a que los tenía a su cuidado
‒ Qué se pruebe la culpabilidad subordinado. La presunción no abarca la conducta del
dependiente sino que imputa exclusivamente culpa la persona que tiene a otra a su cuidado.
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Estás presunciones de culpa son presunciones simplemente legal es decir se acepta prueba en
contrario con la salvedad de la del caso del artículo 2321 qué se trata de una presunción de derecho
cuando proviene de la mala educación de los padres.
La responsabilidad por el hecho ajeno excluye la del autor directo del hecho ilícito siempre que esté
tenga capacidad extracontractual ambas responsabilidades que existen y la víctima puede accionar
contra ambos.
En cuanto a cómo se responderá ante la víctima, No se prestan el código civil cómo han de
responder el que ejecutó el hecho ilícito y el tercero que responde civilmente junto con se observan
dos criterios:
● Obligación simplemente conjunta: la jurisprudencia ha concluido en algunos casos que no
existiendo norma que establezca responsabilidad solidaria estaríamos ante una obligación
simplemente conjunta de manera que la indemnización debe distribuirse entre ambos
asumiendo cada uno una cuota.
● Obligación in solidum o concurrente: en otras oportunidades la conclusión ácido que se origina
una obligación de este tipo de manera que la víctima podría exigir el pago íntegro de la
indemnización a cualquiera de las personas que haya sido condenada en el juicio respectivo.
Recordando que este tipo de obligaciones son obligaciones con pluralidad de sujetos que a
pesar de no ser solidario e indivisibles se puede exigir el pago integró a cualquiera de los
sujetos por tener el mismo objeto debido aunque con diferentes causas.
En cuanto a la acción del tercero civilmente responsable. Contra el autor del daño quién responde
por los hechos de otro que depende del primero tendrá derecho para ser indemnizado sobre los
bienes del segundo siempre y cuando se cumplan dos requisitos: primero cuando el que perpetró el
daño lo hizo sin orden de la persona a quien debía obediencia; y segundo cuando él que perpetró el
daño era capaz de delito o cuasidelito.
a) Responsabilidad de los padres: El inciso 2 del artículo 2320 señala que el padre ya falta de este la
madre es responsable del hecho de los hijos menores que habitan en la misma casa. Al efecto Se
observa una incongruencia en las normas del código civil Por una parte el artículo 2320 y por otro
lado en las normas relativas Al cuidado personal de los hijos que corresponde de consumo a los
padres en el artículo 224 que constituye una manifestación de principio de igualdad parental.
Siendo la cuestión dudosa nos parece razonable que prevalezca el artículo 224 y Por ende creemos
que la víctima del daño causado por el hijo menor podría demandar a los dos padres creemos que
está conclusión es también vas armónica con el espíritu general de la legislación.
Cabe estuviera 2320 hace responsable A los padres por los actos del hijo menor sin precisar si está
o no emancipado así las cosas creemos que la emancipación no exonera de responsabilidad a los
padres. De cualquier manera dos requisitos deben concurrir para hacer efectiva la responsabilidad
de los padres uno que el hijo sea menor de edad y dos que habite la misma casa que el padre o
madre.
El artículo 2321 establece una presunción de derecho gastando en este caso que sean menores
siendo indiferente que habita en la casa de sus padres. El hecho de prevenir de la mala educación
dada al hijo o de hábitos vicioso que le dejaron adquirir su padre Pero además el hecho de prevenir
33
conocida mente estás causas por lo tanto corresponder a la víctima probar que el hijo recibió una
mala educación porque los padres lo dejaron adquirir hábitos viciosos.
b) responsabilidad de Los tutores o curadores : El inciso 3 del artículo 2320 señala que el tutor o
curador es responsable de la conducta del pupilo que vive Bajo su dependencia y cuidado para que
el guardador sea responsable deben cumplirse los siguientes requisitos primero que el pupilo viva
bajo la dependencia cuidado del guardador En consecuencia está responsabilidad no afectar a los
guardadores A quién es solamente incumbe la gestión de los bienes del pupilo segundo que el
pupilo sea capaz extracontractual mente Si el pupilo es incapaz no será responsable guardado sino
probándosele culpa.
c) responsabilidad de los jefes de colegios y escuelas: El inciso 41 señala que los jefes de colegios y
escuelas responden del hecho de sus discípulos mientras están, bajo su cuidado mientras discípulo
permanezca en el establecimiento, durante los viajes de estudio o visita que efectúe bajo la
dirección de los aludidos jefes etcétera está se aplica tanto para la enseñanza primaria secundaria e
incluso en la enseñanza Superior y sin importar si el pupilo es o no mayor de edad.
d) responsabilidad de los artesanos y empresarios : El inciso 4 señala que responden también los
artesanos y empresarios del hecho De sus aprendices o dependientes Mientras estén bajo el cuidado
de los primeros para que respondan los artesanos o empresarios es necesario primero que los
aprendices o dependientes estén bajo el cuidado del artesano o empresario segundo que se trate de
hechos realizados mientras cumplen con su jornada laboral hecho que deberá probar la víctima.
e) responsabilidad de los amos: El artículo 2322 señala que los amos responderán de la conducta de
sus criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas funciones estos se refieren a los
trabajadores de casa particular y es cuando el criado actúa en el ejercicio de sus respectivas
funciones no cabe Álamo responsabilidad por los actos ajenos a las funciones del criado o que
importan un abuso de las mismas el amo puede eximirse de responsabilidad probando primero que
el criado ejecutó su función es un modo impropio segundo que amo no tenía medio de prever o
impedir el ejercicio abusivo de sus funciones por parte del estudiante y tercero que empleo La
autoridad inherente a su condición y el cuidado una persona prudente para lograr que sirviente
ejerciera su funciones con propiedad.
f) Responsabilidad del dueño de un vehículo: El dueño de un vehículo será solidariamente responsable

con el conductor por los daños que ocasiona es sin perjuicio de la que quepa a otras personas en
virtud del derecho común hasta la víctima por tanto podrá accionar a su arbitrio contra la persona
que tenga al conductor a su cuidado o contra el dueño del vehículo sin embargo el propietario del
vehículo puede eximirse de responsabilidad si se acredita que le fue tomado contra su voluntad o
sin autorización expresa o tácita.
3. Responsabilidad por el hecho de las cosas:
34
Qué es responsable también derecho de las cosas de que una persona es dueña o no siendo lo que
están a su servicio. De tal forma el año que produzca la cosa de notaría omisión o falta de cuidado y
por ello la ley entra a presumir la culpabilidad de quien tenía a su cargo la cosa.
Casos en que se presume la culpabilidad por el hecho de las cosas se trata de tres casos taxativos en
cualquier otro hecho de las cosas debe ser probado por la víctima:
1. Daño causado por la ruina de un edificio : Deben cumplirse los siguientes requisitos primero
que la cosa que ocasiona el daño debe ser un edificio es decir una obra fruto de la industria
mala destinado a la habitación o afines análogas y permanentemente al suelo segundo el daño
debe ser debe tener por origen la ruina del edificio tercero que el dueño haya dejado de hacer
las reparaciones necesarias en general faltando el cuidado de un buen padre de familia.
La víctima del daño deberá probar si se cumplen estos tres requisitos hecha la denuncia a la
dirección de obras deberá proceder a inspeccionar el inmueble Y si correspondiere con el
mérito de dicho informe de imponer al alcalde y la demolición de la construcción ruinosa.
Si el edificio pertenece en común a varias personas se dividirá entre ellos la indemnización a
prorrata de sus cuotas de dominio se trata por tanto de una obligación simplemente conjunta
está Norma constituye una excepción a la del artículo 2327 que establece un caso de solidaridad
pasiva cuando el delito o cuasidelito ha sido cometido por varias personas.
En cuanto a la situación si la víctima es un vecino el vecino para reclamar indemnización
deberá haber Interpuesto previamente la querella posesoria de denuncia de obra ruinosa de lo
contrario no tiene derecho a indemnización porque se parte del supuesto que el daño se produjo
en cierta forma por su negligencia en acudir a la justicia para evitarlo el artículo 932 otorga al
vecino dos acciones cuando tema que la ruina de un edificio le puede provocar perjuicio:
0. Puede demandar para que el juez mandé al dueño derribar edificios y estuviera tan
deteriorado que no admite reparación
a. Puedes demandar para que el juez mande inmediatamente reparar el edificio si no
estuviera tan deteriorado.
Y si el daño al edificio no fuese grave va a estar alguien demandado rinda caución de resarcir
todo perjuicio que por el mal estado del edificio sobrevenga.
En cuanto a la exención de responsabilidad tiene edificio Cae por caso fortuito como la avenida
Rayo o terremoto no da lugar a la indemnización salvo si se aprueba por el afectado que el caso
fortuito sino el mal estado del edificio no lo habría derribado.
En cuánto la ruina de un edificio por defectos de construcción se vincula esta materia con el
contrato de empresa consistente en una modalidad del contrato de arrendamiento de obra si el
edificio precio amenaza ruina en todo o parte en los 5 años subsiguientes su entrega por vicio
de construcción o por vicio de suelo o por vicio de los materiales distinguimos tratándose los
vicios de construcción será responsable en empresario tratándose de los vicios de suelos será
responsable en principio el dueño a menos que el empresario o las personas empleadas por él
haya tenido conocer el vicio del suelo en razón de su oficio tratándose de los vicios de
materiales será responsable el empresario cielos proporcionó, en cambio, si los proporciona
dueño el responder a salvo que el vicio sea de aquellos que el empresario por su oficio haya
debido conocer o qué conociéndolos no haya dado aviso oportuno.
35
Las normas del código civil debemos Complementar las colas de la Ley General de urbanismo
y construcción cuyo artículo 18 y está destinado a proteger a los adquirientes de viviendas o
construcciones nuevas establece:
‒ El propietario primer vendedor de una construcción será responsable por todos los daños y perjuicios
que provengan de fallas o defectos de ella sea durante su ejecución o después de terminada se trata
de una responsabilidad o}’6bjetiva
‒ El propietario podrá repetir en contra de quienes sean responsables de fallas o defectos de
construcción que hayan dado origen a los daños y perjuicios se trata de responsabilidad subjetiva
‒ En el caso que la construcción no haya sido vendida o transferida estás responsabilidad recaerá en el
propietario del inmueble respecto de tercero y que sufran daños o perjuicios como consecuencia de
las fallas o defectos aquella
‒ Los proyectistas será responsable por los errores en que hayan incurrido si de estos sean derivados
daños y perjuicios
‒ Los constructores serán responsables por las fallas errores o defectos en la construcción incluyendo
las obras ejecutadas por los subcontratistas uso de materiales o insumos defectuosos
‒ Las personas jurídicas serán solidariamente responsables por el profesional competente que actúe
por ella como proyectista o constructor
‒ El propietario primer vendedor está obligado a incluir en la escritura pública de compraventa Una
nómina que contenga la individualización de los proyectistas y constructores a quienes pueda asistir
responsabilidad
‒ La responsabilidad civil A qué se refiere el artículo 18 tratándose de personas jurídicas que se hayan
disuelto se hará efectiva respecto y quiénes eran sus representantes legales a la fecha de celebración
del contrato.
En cuanto a los daños causados por un edificio en construcción reparación o demolición la Ley
General de urbanismo y construcciones responsabiliza a los constructores de los perjuicios que
ocasionen con motivo de la construcción origina a terceros. En todo caso no se presume la
responsabilidad del constructor y debe probarse que el daño se ocasionó por dolo o culpa.
0. Daño causado por una cosa que cae o es arrojada de la parte superior de un edificio : Es
imputable a todas las personas que habitan la misma parte del edificio y la indemnización se
dividirá entre todas ellas a menos que se pruebe Que el hecho se debe a la culpa o mala intención de
alguna persona exclusivamente en cuyo caso será responsable estar sola.
Se precisa que tratándose de cosas que se arrojan en realidad no se responde por el hecho de las cosas
sino por el hecho ajeno puesto que siempre una persona debe arrojar la cosa en cuestión. Sobre todas las
personas que habitan la misma podrían tratarse por ende del dueño, o arrendatario, o comodatario, o
usufructuario, etc. Cuando no es posible probarlo se genera, en opinión de Rodríguez Grez un caso de
responsabilidad objetiva subsidiaria obligación de reparar un daño sin atender ni a la causa física que
lo provocan el elemento subjetivo del dolo o la culpa de la responsabilidad. Está responsabilidad
objetiva muy excepcionalmente no exige ni siquiera una vinculación material con el daño va hasta que
la cosa haya caído haya sido arrojada de una parte edificio para que la responsabilidad afecta a todos
quienes moran o residen en el. Se podría decir que el riesgo inherente al edificio en altura la
responsabilidad no tiene otro fundamento que el interés social y el amparo a quiénes sufren el daño.
0. Daño causado por un animal: El artículo 2326 Contiene dos reglas aplicable al dueño y el
mero tenedor:
36
a) Responde al dueño del animal: aún por los daños ocasionados por el té después de haberse
soltado o extraviado con todo su responsabilidad cesarán si se acredita que adoptó todas las
providencias para impedir el daño.
b) Recae sobre el que se sirve de un animal ajeno pero tal persona tiene derecho a repetir contra el
dueño si el daño fue producto un vicio del animal que el dueño comedia no cuidado debió
conocer o prever pero si el dueño informó al usuario del animal del vicio este no tendrá derecho
a repetir contra el primero.
c) El artículo 2327 por su parte también contempla dos reglas la primera referida a un animal fiero
que no reporta utilidad para un predio y la segunda relativa a dicho animal cuando se reporta
utilidad.
→ Establece que siempre se responderá por el daño causado por un animal fiero siempre
en qué de este no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio. Aquí y será
siempre imputable al que lo tenga y si alegar el que no le fue posible evitar el daño no
será oído de los de los años responder a alguien tenga la animal sea o no su sueño y se
sirva o no se él se trata de una presunción de derecho y la responsabilidad objetiva. 20
→ Pero si el animal fiero reporta beneficios la responsabilidad se transformará en
subjetiva y él solo se responder así el daño causado por el animal tiene como
antecedente la culpa del tenedor. Debemos tener presente aquí lo dispuesto en el
artículo 608 en donde un animal fiero según la RAE es un animal no doméstico sin
embargo algunos animales no domesticados podrían no ser fierros como por ejemplo
las aves y por otro lado podrían haber animales, que siendo domésticos no son fieros
cómo los perros salvajes.
Acerca de esta materia deben complementarse también con lo dispuesto de la ley sobre
tenencia responsable de mascotas y animales de compañía que tiene por objeto
establecer normas destinadas a regular la responsabilidad por los daños a las personas y
a la propiedad que sean consecuencia de la acción de mascotas o animales de
compañía.
La ley contempla la categoría de animal potencialmente peligroso y se define como
toda mascota o animal de compañía que ha sido calificado como tal por la autoridad
sanitaria de acuerdo a la información científica disponible la opinión de expertos y los
parámetros mencionados en la ley y son en base a las siguientes características:
1. Que pertenezcan a ciertas razas o cruces o híbridos
2. Características físicas tales como el tamaño o la potencia de la mandíbula y las
cuales pueden causar lesiones a personas o daños de consideración a otro
animales de su misma especie quedando exceptuados los perros de asistencia
para personas con discapacidad
3. La existencia de conducta agresiva o episodios anteriores de agresión.
El animal que sea calificado como potencialmente peligrosos, era considerado un animal fiero para
todos los efectos legales además impone ciertas obligaciones:
‒ Adoptar medidas especiales de seguridad y protección, como por ejemplo la circulación de
este con bozal o arnés; la esterilización del mismo.
20
La responsabilidad objetiva, es la que se funda en el riesgo. Y la responsabilidad subjetiva es la sé que se
funda en el dolo o culpa de una persona.
37
‒ Obligaciones que se fijarán en el reglamento de la ley tales como la prohibición de

adiestramiento para la agresión; mantener a los animales en un espacio dotado de cerco
seguro.
Por su parte dispone el artículo 10 de esta ley que será responsable de las mascotas o animales de
compañía su dueño o poseedor sin perjuicio de lo anterior quien tenga un animal bajo su cuidado
responderá como fiador de los daños producidos por este.
4. De la responsabilidad de los profesionales

● De Los profesionales liberales en general:
Se trata de oficios en los que predominan las destrezas intelectuales por sobre las naturales. Y se
ejerce liberalmente, es decir, sin subordinación por parte del prestador de servicios respecto del
cliente. El código civil distingue dos tipos de profesiones liberales:
a. La primera consiste en la realización de obras y materiales en las que predomina la
inteligencia sobre la mano de obra. Y se regulan como un contrato de arrendamiento de
servicios.
b. La segunda corresponde a las profesiones o carreras que suponen largos estudios o a qué
está unida la facultad de representar y obligar a otra persona respecto de terceros. Son
regulados por las reglas del contrato de mandato y supletoriamente por la del contrato de
arrendamiento de servicios inmateriales.
La responsabilidad civil del profesional liberal:
Respecto de las partes: Usualmente su responsabilidad deriva del incumplimiento de las

obligaciones que le ha impuesto el contrato sea que se hayan explicitado o deriven de la naturaleza
la obligación, o qué por la costumbre pertenecen a ella. O sea su responsabilidad es la contractual.
Habrá también supuestos de responsabilidad precontractual cuando la persona quién se le encargan
negocios ajenos no adopte providencias conservativas urgentes. Habrá caso de lo que la
responsabilidad profesional debe ser considerada extracontractual o a lo menos no derivado un
contrato21
Respecto de terceros: Todos los daños que el profesional cause a terceros al ejecutar un contrato se
regirán por las reglas de la responsabilidad extracontractual ya que para ellos el contrato no les
resultaría oponible.
Un aspecto que puede suscitar dudas y se relaciona con la responsabilidad colectiva de un equipo o
de una sociedad de profesionales. Si se trata del acto de un socio éste será responsable pero al
mismo tiempo la sociedad también resulta responsable pues ella ha sido parte del contrato. Para los
grupos no constitutivos como sociedad, la respuesta es distinta el contrato de prestación de servicios
se habrá celebrado entre el cliente y el miembro del grupo que causa el daño de manera que solo es
21
por ejemplo cuando el deber de actuación profesional proviene un imperativo legal como en el caso en
que el estado nombra un abogado de turno para representar a quién no puede proporcionar celo por sí
mismo.
38
será responsable su deficiente desempeño profesional y no el resto de los profesionales que integran
la comunidad.
● De la responsabilidad de los médicos en particular:

En cuánto la naturaleza de la responsabilidad del médico, se ha discutido acerca de la naturaleza de
su responsabilidad esto es contractual, extracontractual, o legal.
Para la mayoría de nuestra doctrina se trata de una responsabilidad contractual corresponde

indemnizar los daños causados al paciente que haya contratado los servicios del médico 22. Responde
Igualmente el médico por los hechos de terceros que intervengan en una operación como
anestesistas, arsenaleras, etc. Pero no siempre la responsabilidad contractual se sostiene que habrá
responsabilidad extracontractual en los siguientes casos:
‒ Tratándose de médicos que prestan sus servicios por amistad o gratuitamente.
‒ Sí requerido un médico para atender a una persona sin que medie obligación alguna, se
niega pudiendo haber prestado sus servicios.
‒ Cuando la conducta del Médico causa daño a terceros23.
Otra parte de la doctrina sostiene, qué se trata de una responsabilidad legal del médico que exige el
cumplimiento de los siguientes requisitos:
1) Qué el médico hayas arrollado una actividad inherente a la profesión

2) Que exista norma legal que el obligado ser varón determinada conducta. En primer término que
obligación contra el médico con el paciente mayoritariamente se dice que el médico no tiene la
obligación de sanar sino que la obligación de realizar todo el esfuerzo para devolver la salud al
paciente y si fracasa en su empeño no hay responsabilidad se trata entonces de una aplicación de
medios y no de resultados. Contiene un mandato para el médico obligándolo a actuar con
diligencia para no causar un daño.
3) Qué se produzca una transgresión de la conducta legalmente exigida, puede producirse está
transgresión: Si el médico daña el paciente y si al ocurrir lo anterior el médico incurre el
médico, en negligencia, imprudencia, o impericia que precisamente causan daño.
4) Qué a consecuencia del hecho se haya producido un resultado dañoso. El año debe reunir los
siguientes requisitos:
a. Qué el daño sea cierto y no eventual
b. Qué el daño aparezca como una consecuencia clara y directa del hecho negligente
realizado.
c. Qué el daño subsista sin haber sido resarcido es decir no esté amparado por una póliza
de seguros.
Qué te afecte un interés legítimo del reclamante considerando la profesión u oficio al reclamante y
cuantificando la indemnización en consideración a lo anterior 24.
22
y que pueden provenir por ejemplo de haber suministrado medicamentos contraindicados, haber
prescrito un tratamiento equivocado, haber abandonado al enfermo etc.
23
Por ejemplo cuando fallece un paciente en cuyas expensas vivía un tercero, se trata de víctimas por
repercusión.
24
Por ejemplo la pérdida de una mano que sufre un pianista.
39
ACCIÓN PARA PERSEGUIR LA RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL.
La responsabilidad extracontractual produce como un efecto normal la obligación de indemnizar los

perjuicios para determinar quiénes son sujetos activos y pasivos de la acción.
● El sujeto activo de la acción es en primer lugar el que ha sufrido un daño (un daño ya
acaecido). Asimismo también puede interponer la acción el que teme verse expuesto al
perjuicio es decir un daño eventual.
En cuanto al daño contingente o eventual. Hay distinguir, en los casos que es por
imprudencia o negligencia de alguien amenaza a personas indeterminadas, en este caso se
concede una acción popular y en este caso se le debe conferir al actor que ejerce la acción
popular un derecho de recompensa acosta del demandado, Y también un derecho de
reembolso de las costas de la acción y lo que valga el tiempo y diligencia empleados en
dicha acción. En los casos en que el daño amaneceré solamente a personas determinadas
sólo estas podrán intentar la acción.
En cuanto al daño ya acaecido para determinar sujeto activo debemos distinguir:

1. El daño de las cosas: La acción corresponderá a las personas mencionadas en el
artículo 2315 de esta manera. Por tanto corresponderá: primero al dueño de la cosa
o al poseedor de la cosa; segundo a todos los que tenían derechos reales en ellas o
con relación a ella y que han resultado menoscabados; tercero aquellos titulares de
derechos reales como el arrendatario, el comodatario, el depositario, podrán
reclamar la indemnización pero sólo en ausencia del dueño, se trata de meros
tenedores de la cosa; cuarto los herederos del dueño o poseedor.
2. El daño a la persona: En primer lugar le corresponderá a la víctima principal o

directa; en segundo lugar pueden demandar la víctima indirecta esto es aquella que
experimentar un daño a consecuencia de haberlo experimentado la víctima
principal son las llamadas víctimas por repercusión para algunos se trata los
herederos pero en realidad no son tales porque si no este tendría una titularidad en
realidad son aquellos que tienen un vínculo con la víctima directa por ejemplo un
conviviente civil sin haber hecho el acuerdo de Unión civil, pero ¿dónde está el
límite? este tiene que estar dentro del marco de lo razonable; En tercer lugar
también pueden intentar la acción Los herederos de la víctima ya sea invocando la
acción que le correspondería al causante víctima del delito o bien haciendo valer la
acción que por derecho propio le corresponde como víctima indirecta (si escoge
esta acción no es necesario el fallecimiento del causante).
● El sujeto pasivo de la acción: la acción puede dirigirse contra el causante del daño, en la
medida en que su conducta haya sido imputable o incluso no siendo lo de los casos
excepcionales de responsabilidad objetiva; o bien, contra las personas civilmente
responsables del tercero contra el que se aprovechó del dolor ajeno sin ser cómplice en él,
solo es obligado hasta la concurrencia de lo que valga el provecho. En materia de
responsabilidad extracontractual debe considerarse como autor no solo al que ocasionó el
40
daño sino también a quiénes concurrieron a provocarlo en calidad de cómplices y

encubridores. El artículo 2316 establece dos reglas:
1. si responde hasta la concurrencia el beneficio obtenido.
2. a contrario sensu el cómplice responde por el total de los perjuicios.
Es indudable que en primero de estos casos hay una hipótesis de responsabilidad objetiva puesto
que la responsabilidad se impone por el solo hecho de recibir un beneficio o provecho de teología
no sin atender a la situación subjetiva del obligado la ley solo exige para delimitar la
responsabilidad que el obligado no sea cómplice en el dólar Ya no esto es no concurra n la intención
de obtener indebidamente provecho que lo obligó a reparar el fundamento de esta norma, se haya la
reparación del enriquecimiento injusto.
Asimismo también puede dirigirse contra Los herederos de todos los anteriores porque la obligación
de indemnizar por los daños provenientes de un hecho ilícito se transmite a Los Herederos.
En cuanto al caso de responsabilidad solidaria pasiva. Es solidaria la responsabilidad de varias

personas que han intervenido en la perpetración del delito o cuasidelito como autores, cómplices y
encubridores. Excepcionalmente no lo será:
a) se responde a prorrata de las cuotas de dominio por los dueños de un edificio qué causa un
daño con ocasión de su ruina.
b) se responde en parte iguales por quienes habitan en la parte del edificio de la que se cae o se
arroja una cosa que causa daño.
c) por su parte también produce obligación solidaria de indemnización de perjuicios todo
fraude o dolo cometido por dos o más personas que en ocasiones delito civil, o sea se
refiere al dolor como maquinación fraudulenta o vicio del consentimiento o el doble en el
cumplimiento de la obligación.
En cuanto a la extensión de la indemnización la regla general es la reparación integral del daño, o

sea comprende tanto el daño material entre ellas el daño emergente y el lucro cesante y a su vez el
daño moral la indemnización dependerá de la magnitud del daño que debe ser íntegramente
resarcido sin embargo la extensión de indemnización puede reducirse cuando el daño se debió
también o parcialmente a la culpa de la víctima artículo 2330 la culpa mutua del autor y de la
víctima del daño impone una compensación de culpa la responsabilidad será compartida aun cuando
en proporciones diferentes dependiendo de la gravedad de la culpa de cada cual .
Carácter que la doctrina nacional está dividida en cuanto a extender con no la reducción de la
indemnización a las víctimas por repercusión es decir a las indirectas.
→ Parte de la doctrina que opta por una postura negativa fórmula un distingo: Si quienes
demandan lo hacen en calidad de herederos o cesionarios de la víctima directa. Se les
aplica el artículo 2330 pues en tal caso representan a las personas de la víctima y no pueden
tener más derechos que ella. En cambio sí actúan a nombre propio en razón del daño
personal que sufren, el precepto es inaplicable pues en en este último caso, el que sufre el
daño es decir la víctima indirecta no es quién se expuso a él imprudentemente.
→ Parte de la doctrina que opta por una postura positiva: señala que si la acción de rebote es
ejercida a título personal la responsabilidad de quién ha participado en el accidente debe ser
medida en relación con la conducta de la víctima lo contrario sería Injusto respecto del
41
demandado porque como se ha visto el instituto de la culpa atiende la relación entre la

conducta del tercero que ha actuado con culpa y la conducta de la víctima por eso es
absurdo que el demandado no disponga contra las víctimas de rebote de una excepción que
dispondría contra la víctima directa que sobrevive al accidente.
Opción o concurrencia de responsabilidades
Otro problema debatido por la doctrina dice relación con la opción de responsabilidades. Consiste
como señala un autor en determinar si los perjuicios provenientes de la infracción de una obligación
contractual cuasi contractual o legal pueden demandar se conforme a las normas de la
responsabilidad contractual o a las normas de la responsabilidad extracontractual según le convenga
al acreedor porque al mismo tiempo que existe un incumplimiento de una obligación hay un hecho
doloso o culpable qué causa daño.
El problema del cúmulo consiste simplemente en el terminal si la infracción de una obligación

contractual, cuasicontractual, o legal puede dar origen a una u otra responsabilidad indistintamente,
o solo a la contractual es decir si el daño que proviene de infracción del acreedor el derecho de
elegir entre ambas responsabilidades y demandar indemnización de acuerdo con la que más le
convenga. Este problema no es propiamente el cúmulo de ambas responsabilidades cómo se le
denomina de ordinario sin adopción entre una u otra.
Cómo puede apreciarse estamos ante una hipótesis de opción de responsabilidades lo que
ciertamente tendré importancia dada las diversas normas que rigen a la responsabilidad contractual
y extracontractual. En efecto se suele decir que demandar invocando responsabilidad
extracontractual reporta una serie de ventajas del actor:
1. La posibilidad de obtener que los demandados sean condenados a pagar solidariamente la
indemnización fijada por el tribunal a diferencia de lo qué ocurriría en el ámbito contractual
donde cada demandado respondería solo por su cuota cuando se trata de culpa leve o
levísima.
2. La posibilidad de demandar no solo a quién comete el delito o cuasidelito sino a un tercero

civilmente responsable. En cambio en materia de responsabilidad contractual está solo
puede hacerse efectiva de aquel que celebró el contrato con el demandante o de su heredero
pero estos no son terceros.
3. La posibilidad de obtener una reparación integral del daño causado a la víctima en cambio
en materia contractual, por regla general el deudor sólo responde los perjuicios directos
previstos y no así de los directos imprevistos, a menos que lo haya cometido con dolo o
incurriendo en culpa lata .
4. La posibilidad de obtener efectivamente una indemnización por concepto de daño moral y

además por un mayor monto. ETC.
42
Aunque no hay opiniones favorables a la opción la doctrina mayoritaria postula que debe rechazarse
la tesis de la opción de responsabilidad es así la infracción a una obligación contractual,
cuasicontractual, o legal solo da origen a la responsabilidad contractual.
Lo que sí puede acaecer es una hipótesis de coexistencia o superposición de responsabilidades. Ello

es posible porque no hay incompatibilidad entre la vigencia de un contrato y la comisión de un
delito o cuasidelito por uno de los contratantes siempre que este no tenga ninguna relación con él.
Pero en tales casos no hay comunicación entre ambas responsabilidades sino únicamente
coexistencia o superposición de una y otra cada una de las cuales procederá dentro de sus
respectivos campos.
Tribunales competentes y procedimientos aplicables.

0. Tratándose de un delito o cuasidelito exclusivamente civil: será competente el juez civil y
en un juicio ordinario.
A. Tratándose de un delito y cuasidelito penal y civil, a la vez hay que distinguir:

→ La acción civil que tenga como un único objeto la restitución de la cosa deberá
interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal ante el juez de
garantía y la acción civil que tenga como un único objeto la restitución de la cosa
deberá interponerse siempre durante el respectivo procedimiento penal ante el juez
de garantía y se distinguen dos situaciones:
‒ Cuándo se entablan con el fin de obtener la restitución de objetos recogidos o
incautados la resolución del juez de garantías se limitará a declarar el derecho al
reclamante pero no se efectuará la devolución de esto sino hasta después de
concluido el procedimiento.
‒ Tratándose de las cosas hurtadas robadas o estafadas se entregarán al dueño o
legítimo tenedor en cualquier estado del procedimiento una vez comprobado su
dominio o tenencia
→ Demanda civil deducida directamente por la víctima en contra del delito o

cuasidelito aquí la ley franquea al primero, dos caminos alternativos:
1. Durante la tramitación del proceso penal la víctima podrá deducir respecto
del imputado todas las restantes acciones que tuvieron por objeto perseguir
las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible en este caso
entonces la acción se deduce ante el juez de garantía.
2. La víctima también podrá accionar ante el tribunal civil correspondiente
pero siempre y cuando los hubiera metido a tramitación la acción civil
deducida ante el juez de garantía.
3. Demanda civil deducida por terceros o deducidas por la víctima, o por
terceros contra personas distintas del imputado: estás deberán plantearse
ante el tribunal civil que fueron competentes de acuerdo a las reglas
generales.
43
En cuanto a la oportunidad para deducir la demanda civil distinguimos según se trate de aquel
Interpuesto ante un juez de garantía o ante el juez civil:
● La demanda interpuesta ante el juez de garantía: hasta 15 días antes de la fecha fijada para la
realización de la audiencia de preparación de juicio oral el querellante por escrito podrá deducir
demanda civil cuando procediere.
● Demanda civil interpuesta ante el juez civil: la acción podrá deducirse en cualquier tiempo
iniciado que esté a la tramitación del procedimiento penal contra el imputado con la suela
limitación de que si se hubiera admitido a tramitación la demanda civil en el procedimiento
penal no se podrá deducir nuevamente ante un tribunal civil.
En cuanto a la independencia de la acción civil respecto de la acción penal se establece que la

circunstancia de dictarse sentencia absolutoria en materia penal no impedirá que se dé lugar a la
acción civil sí fuese legalmente procedente.
En cuanto al procedimiento aplicable cuando el delito o cuasidelito es penal y civil a la vez

debemos distinguir según si se dedujo o no acción penal, y si está fue acogida o rechazada:
● Si se redujo acción penal y está no fue acogida la víctima podrá presentar su demanda civil
ante el tribunal civil competente en cuyo caso el juicio se sustanciará a las reglas del
procedimiento sumario.
● Si se redujo acción penal y está fue acogida dictándose la respectiva sentencia penal
condenatoria ejecutoriada: se aplicarán también las normas del procedimiento sumario.
● Si se dedujo acción penal y el procedimiento se suspendió o término sin que la víctima
deducir acción civil en el citado plazo de 60 días o no se dedujo en definitiva acción penal:
Se sustanciará conforme a las reglas del procedimiento ordinario civil.
EXTINCIÓN DE LA ACCIÓN.
La acción encaminada a reparar el daño causado por el delito o cuasidelito se extingue por los
modos generales de extinción de las obligaciones, pero respecto de 3 modos debemos realizar
algunos alcances:
» La renuncia: a diferencia de lo que acontece con la acción penal, la acción civil derivada de un
delito o cuasidelito es renunciable. La renuncia afectará solamente al renunciante y a sus
herederos.
» La transacción: primero la transacción no puede recaer la acción criminal pero sí sobre la
acción civil que nace un delito; segundo la transacción sólo surte efectos entre los contratantes;
tercero si son muchos los interesados en el negocio sobre el cual se transige la transacción
consentida por uno de ellos no perjudican y aprovecha los otros.
» La prescripción: la acción es que concede este título por daño o dolo, prescriben en 4 años
contados desde la perpetración del acto. Dos enfoques interpretativos se han formulado para
dilucidar lo alcancé de la expresión “perpetración del acto”, esto es si se trata necesariamente el
momento de la comisión del hecho o si se trata del momento en que el daño derivado del hecho
ilícito se manifiesta para la víctima cuestión que cobra relevancia cuando el daño no es
coetáneo la comisión del hecho:
44
→ Una doctrina tradicional: señala que la frase perpetración del acto, debía entenderse desde
el día en que se cometió el hecho doloso culpable, y no desde aquel en el que se produjo el
daño, si este y el hecho no son coetáneos.
→ Una doctrina moderna: señala que el plazo de prescripción no debe contarse desde la
comisión del hecho sino desde el momento en que el daño se manifiesta. Se funda esta tesis
en el siguiente supuesto: mientras no se produzca el daño no puede entenderse que existe un
hecho ilícito este se materializa no solo por la conducta ilícita pues mientras no sea visible
el daño faltará uno de los presupuestos de la responsabilidad delictual o cuasidelictual.
En cuánto la jurisprudencia las primeras sentencias concluyen que el plazo de 4 años debía
computarse desde la ejecución del hecho sin embargo el criterio ha ido mutando y señalan
qué es desde que el daño se produce en la víctima. Este nuevo criterio se ha ido reforzando
cada vez más en la jurisprudencia. Sin embargo, la doctrina tradicional sigue teniendo
defensores.
CAUSAS EXIMENTES Y ATENUANTES DE RESPONSABILIDAD.
El autor del daño puede encontrarse en la obligación de repararlo parcial o íntegramente. Ello
acontecerá sí concurren en su favor circunstancias eximentes o atenuantes de responsabilidad de
igual forma que en el ámbito del derecho penal.
Eximentes de responsabilidad: En materia civil hay una sola y genérica causal eximente Qué es la
ausencia del dolor o culpa del autor. Está se puede deber ha:
‒ El caso fortuito o fuerza mayor
‒ la falta de culpa
‒ la culpa dela víctima siempre y cuando sea la causa exclusiva del daño y que no sea en parte de la
víctima y en parte del autor porque en dicho caso solo lava atenuar
‒ el hecho de un tercero extraño por cuyos actos no responde.
‒ Cuándo se actúa en legítima defensa, que rige las mismas condiciones en el ámbito penal o sea que el
medio empleado sea proporcionado y que no medie provocación suficiente.
‒ Cuándo existe estado de necesidad es decir cuando una persona puesta en situación apremiante de
evitar un daño accidentalmente causa otro.
Cláusulas de irresponsabilidad: Cometido el delito o cuasidelito el afectado puede renunciar

válidamente a su derecho a reclamar las indemnizaciones pertinentes. Pero tratándose de la cláusula
pactada con anterioridad aquí la mayoría de la doctrina estima que tratándose de culpa leve y
levísima serían perfectamente válidas pero hay que distinguir a la naturaleza el daño: primero si el
daño recae en las cosas, la cláusula será válida; segundo pero si el daño recae en las personas en
tal caso la cláusula no sería válida puesto que no puede renunciarse o disponerse de la vida la
integridad física o el honor de las personas.
Atenuantes de responsabilidad, son dos: 1. si el daño ha sido causado parcialmente por la víctima;
2. si se ha estipulado en la cláusula atenuantes de la responsabilidad en los casos en que se admite
su validez conforme a lo expuesto.
45
LOS CUASICONTRATOS
Los cuasicontratos se consiguen por el código civil como “un hecho voluntario, no convencional,
ilícito que produce obligaciones”. Sin embargo se crítica al cuasicontrato establecido en esta
definición:
a) La expresión cuasicontrato sugiere la idea de una institución análoga al contrato que casi es
un contrato, cuya diferencia solo serían accesorios son menores pero en realidad no ocurre
tal cosa la diferencia entre una y otra figura son profundas en efecto el contrato supone un
acuerdo de voluntades y en el cuasicontrato no.
b) Se niega al cuasicontrato que sea un hecho voluntario por dos razones fundamentales:
Primero porque la voluntad no genera la obligación que se le impone al autor del acto;
Segundo porque suele resultar obligado que no ha expresado su consentimiento de ningún
modo.
c) El cuasicontrato tampoco sería un acto lícito en efecto en todos los cuasicontratos se

distingue como rasgo común un enriquecimiento sin causa y por ende ilícito e injusto.
Por tanto el cuasicontrato en realidad es un hecho involuntario e ilícito y la obligación que generan
tiene su fuente en la ley que busca reparar un enriquecimiento injusto.
Los principales cuasicontratos son: la ciencia oficiosa el pago de lo no debido y la comunidad según
establece el artículo 2285. Sin embargo, tal enunciación no es taxativa, existen otros cuasicontratos
como: el acto de aceptación de una herencia o legado; o el depósito necesario del que se hace cargo
un incapaz que se encuentra en su sana razón.
En cuanto al enriquecimiento sin causa. La mayoría de la doctrina señala, como fundamento de la

obligación es cuasi contractual es el propósito del legislador de impedir o reparar un
enriquecimiento sin causa, injusto, por ello a las tradicionales fuentes de la obligaciones agrégala
enriquecimiento sin causa. Aquí para reparar está injusta lesión análoga a la accionada por un delito
o cuasidelito la ley proporciona a la víctima una acción para obtener la reparación contra el
injustamente enriquecido, y esta es la acción que se denomina de in Rem verso.
Condiciones del enriquecimiento sin causa. La doctrina enunciado en términos generales y

requisitos que por ende la hacen procedente:
1. Qué una persona se haya enriquecido: esto es que el enriquecimiento puede ser material y
también intelectual o moral, de igual forma el enriquecimiento podría consistir, no
solamente la obtención de una ganancia, sino también en la economía de un desembolso.
2. Qué correlativamente otra persona se haya empobrecido: aquí no se requiere acreditar una
pérdida material porque también experimentará un empobrecimiento el que prestó el
servicio o efecto un trabajo que no fue remunerado.
46
3. Qué el enriquecimiento sea injusto, ilegítimo o sin causa: esto es el enriquecimiento debe
carecer de un título que lo justifique, como la venta o la donación etc. Pero debe probarse
su ausencia por quien deduce la acción in Rem verso.
4. Que la víctima no tenga otro medio que la acción in Rem verso para obtener la
reparación: La finalidad que persigue es la obtención del reembolso de aquello en que el
demandado se ha enriquecido con todo puede suceder que el enriquecimiento sea mayor
que el empobrecimiento sufrido por el demandante en tal caso el reembolso no podrá
exceder del mundo del empobrecimiento.
I. LA AGENCIA OFICIOSA O GESTION DE NEGOCIOS AJENOS:
Artículo 2286 “es un cuasicontrato por el cual administra sin mandato, los negocios de una
persona, se obliga para con esta, y la obliga en ciertos casos”. La persona que realiza la gestión se
denomina agente oficioso, o gerente, o gestor. Y la persona por cuya cuenta se verifica se denomina
interesado. Requisitos:
1. El gerente debe actuar sin mandato : acá la intervención del gerente debe ser espontánea, es
decir no debe haber conocimiento del interesado y si lo hay que manifieste su
disconformidad. Además en caso de duda deberá resolver el juez, si es que no encontramos
ante un mandato, o una agencia oficiosa. Asimismo el mandatario se convierte en un agente
oficioso cuando ejecuta de buena fe un mandato nulo o por una necesidad imperiosa excede
los límites de su mandato.
2. Qué el interesado no hubieran prohibido expresamente la gestión: aquí quién administró el
negocio ajeno a pesar de la prohibición no tiene acción contra el interesado, salvo que se
acredite: primero que la gestión le fue efectivamente útil al interesado; y segundo que la
utilidad cita el tiempo interponerse la demanda por el gestor.
3. Qué actor actuó con la intención de obligar al interesado : si la gestión se realiza sin la
intención los actos del gestor constituye una mera liberalidad. Establece el artículo 2293 el
caso en el que se hace el negocio de una persona creyéndose haberse efectuado el de otra,
en tal caso hay agencia oficiosa, ya que el gestor en uno u otro caso tuvo la intención de
obligar al interesado, sea quien sea en definitiva, y de que se le reembolsa los gastos en qué
incurre. En caso en el que una persona creyendo hacer su propio negocio en realidad ejecuta
el de otra persona dispone la ley que el que actuó en tal caso tiene derecho para ser
reembolsado hasta la concurrencia de la utilidad efectiva.
4. En cuanto a la capacidad de las partes : en lo concerniente al gerente este debe ser capaz; y
él lo concerniente al interesado en cambio no requiere ser capaz no ejecuta ningún acto
voluntario, no se obliga por un acto suyo sino a consecuencia de los actos de otros.
47
EFECTOS DE LA AGENCIA OFICIOSA.
La agencia oficiosa genera siempre obligaciones para el gerente y eventualmente para el interesado
sólo en ciertos casos, son:
● obligaciones del gerente. Establece el artículo 2287 que son las mismas que las del mandatario
esto es:
0. El gerente en principio debe emplear en la gestión el cuidado de un buen padre de familia.
O sea responde de la culpa leve sin embargo la responsabilidad puede ser mayor o menor según la
circunstancia en que el gestor se haya hecho cargo de la gestión. Si se ha hecho cargo de la
situación para salvar de un peligro inminente los intereses ajenos responde de culpa lata o dolo; Si
ha tomado voluntariamente a la gestión responde hasta de culpa leve; Si el gestor se ha ofrecido
para realizar la gestión impidiendo que otros lo hagan responderá de toda culpa levísima incluida.
a. El gerente deben cargarse de todas las dependencias del negocio es decir la gestión debe
comprender todos los aspectos inherentes o propios del negocio realizado
b. El gerente debe continuar la gestión hasta que el interesado pueda tomarla o encargarla a
otro. Incluso si el interesado fallece el gerente debe continuar con la gestión hasta que los herederos
dispongan.
c. El gerente debe rendir cuenta regular de la gestión al interesado con documentos
justificativos o pruebas equivalentes. De no hacerlo el gerente no puede intentar acción alguna
contra el interesado.
● Obligaciones del interesado: Como hemos dicho no resulta necesariamente obligado por la
gestión las obligaciones que pueda asumir estarán condicionadas a que la gestión le haya sido
útil. De verificarse la condición señalada el interesado asumir obligaciones ante aquellos que
contrataron con el gerente y ante el gerente mismo:
‒ Ante terceros el interesado deberá cumplir la obligación es que el gerente ha contraído en la
gestión
‒ Ante el gerente el interesado deberá reembolsar al gerente los útiles y necesarias. En todo
caso el interesado no está obligado a pagar salario alguno al gerente aunque la gestión le
haya sido útil.
Si el negocio ha sido mala administrado, el interesado no resulta obligado frente a terceros ni
ante el gerente y es más, este de responder por los perjuicios que pueda haber ocasionado al
interesado.
EL PAGO DE LO NO DEBIDO:
Todo pago supone una deuda, una obligación destinada a extinguirse: por tal razón el que paga por
error lo que no debe, tiene acción para repetir lo pagado. Estamos ante un caso clarísimo de
enriquecimiento sin causa imponiendo por ello la ley la obligación de restituir. Hay pago de lo no
debido cuando una persona paga por error una deuda inexistente o que no graba su patrimonio.
Requisitos del pago de lo no debido:

● Inexistencia de una obligación:
48
1. Sea porque jamás ha existido

2. Sea porque existiendo realmente una obligación el deudor paga a otra persona en
lugar del verdadero acreedor
3. sea existiendo la deuda no pagada por el verdadero obligado sino por otra persona
que por error creía ser el deudor. Con todo está tiene una importante limitación: qué
es cuando el acreedor habiendo recibido el pago destruye o cancela el título en el
que consta su acreencia, tal pérdida de título deberá soportar la quién pago
equivocadamente indujo por ello al acreedor a destruir o cancelar su título.
4. Sea porque al verificarse el pago la obligación estaba sujeta en cuanto su existencia
a una condición suspensiva pendiente. La facultad de repetir lo pagado solo podrá
ejercitarse antes que la condición se cumpla una vez cumplida la condición con
posterioridad al pago se transformaría en una obligación cierta. En lo que respecta a
la obligación sujeta a plazo no existe la facultad para repetir puesto que la
obligación tiene existencia.
● Pago por error: Porque lo contrario si éste conocía la circunstancia debe concluirse que ha
querido pagar por cuenta del verdadero deudor de la misma forma si la deuda no existía y
quién pagó la sabía debe concluirse que su intención ha sido donar lo que dio el pago. Tanto
el error de hecho como el derecho justifican invocar el pago de lo no debido y exigir repetir
no indebidamente pagado lo cual constituye una excepción a la regla general. Son de los
pocos en que la ley admite invocar el error de derecho y hace una excepción a la presunción
o ficción de conocimiento de la ley.
EFECTOS DEL PAGO DE LO NO DEBIDO:
El pagó de lo no debido genera la obligación de restituir lo indebidamente percibidas pero la cuantía

de la obligación dependerá de la buena o mala fe de quién recibió el pago.
‒ En cuanto a la buena fe: Si recibió dinero u otra cosa fungible, es obligado a la restitución
de otro tanto del mismo género y calidad; En caso de deterioro pérdida de una especie o
cuerpo cierto indebidamente recibida aunque tales se deban a la culpa no se responderá de
estos salvo cuando se haya hecho más rico; Sí vendió la especie indebidamente recibida,
sólo debe restituir el precio de la venta y hace de la acciones que tenga contra el comprador
que no le haya pagado íntegramente.
‒ en cuanto a la mala fe : Además de restituir la suma de dinero o la cosa fungible

indebidamente debida debe también los intereses corrientes; Si recibió la especie o cuerpo
cierto será responsable de los deterioros que experimenta la cosa por su hecho o culpa
aunque no se haya aprovechado de ellos, debe restituir los frutos percibidos incluso los que
se pudo percibir con mediana diligencia y actividad; Sí Vendió la especie indebidamente
percibidas y estaba de mala fe cuando hizo la venta es obligado como todo poseedor que
dolosamente ha dejado de poseer.
49
Quién pagó indebidamente tendrá acción contra tercero a clientes a título gratuito, si es reivindicar
la especie, y existe su poder. Por el contrario si el tercero aquí dio de buena fe y a título oneroso no
tendrá acción en su contra. El tercero debe reunir copulativamente los requisitos indicados.
Del cuasicontrato de comunidad: 25

La doctrina proviene que no toda comunidad constituye un cuasicontrato. No existe comunidad
desde el momento que se ha pactado un contrato de sociedad los bienes: los bienes pertenecen en
común a los socios sino a un ente ficticio dotado de personalidad jurídica y por ende de patrimonio
propio. Se trata en definitiva, de la comunidad de una cosa universal o singular entre dos o más
personas.
● Derecho de los comuneros en la comunidad:
a) Derecho a oponerse a los actos de administración de los otros comuneros.
b) Derechos de cada comunero a servirse para su uso personal de las cosas comunes, con tal
que las emplee según su destino ordinario y sin perjuicio de la comunidad y del justo uso de
otros partícipes.
c) Derecho a obligar a los otros comuneros a que haga también las expensas necesarias para la
conservación de la cosa proindiviso
d) Derecho a oponerse a las innovaciones que sobre el bien común pretenden efectuar los otros
comuneros.
● En cuanto a la obligaciones de los comuneros:

a. Las deudas contraídas por un comunero en interés de la comunidad pesan sobre el
comunero que las contrajo, sólo él será responsable frente al acreedor sin perjuicio de su
acción contra los restantes comuneros para que se le reembolse lo pagado.
b. Los comuneros responderán de la culpa leve por los daños que hayan causado en los bienes
y negocios comunes. Asimismo cada comunero debe a la comunidad lo que saca de ella e
incluso los intereses corrientes de los dineros comunes que haya empleado en sus negocios
particulares.
En cuánto la extinción de la comunidad. Está se extingue de la siguiente manera:

● Reunión de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona
● Por la destrucción de la cosa común
● Por la división del haber común
LA LEY COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.
La ley es en realidad la fuente mediata de todas las obligaciones. Pero se denominan obligaciones
legales, aquellas que no reconocen como causa ninguna otra fuente, nacen de la sola disposición de
25
porque se generan derechos y obligaciones correlativas
50
la ley. Y tienen un carácter excepcional requieren de texto expreso de la ley. Es especialmente en el

campo de derecho de familia dónde encontramos casos de obligaciones legales.
“DE LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL”.
El problema de la responsabilidad precontractual, se presenta en aquellos contratos que atendía a su

complejidad, exigen una negociación previa más o menos prolongada según las circunstancias.
En efecto en esta etapa previa al nacimiento del contrato pueden surgir dificultades o desavenencias
entre las personas que pretendían concretar el negocio jurídico que pueden suponer una ruptura
definitiva de las negociaciones. De ahí que resulta necesario estudiar el período previo a la
formación del consentimiento, abordando los problemas que puedan surgir en el mismo, así como la
eventual responsabilidad para quienes en él intervienen cuando el contrato no llega a concluirse.
En el período precontractual hay dos grandes etapas: la primera que comprende los denominados
negociales previos o tratativas preliminares; y la segunda es la que se inicia una vez formulada por
una de las partes la oferta.
Puede definirse a la responsabilidad precontractual cómo “la obligación de resarcir un daño
causado por uno de los eventuales futuros contratantes a otro con motivos de las tratativas a la
celebración de un contrato”.
Tradicionalmente se afirma que el estudio de la responsabilidad precontractual su cita
fundamentalmente 4 interrogantes a saber:
a. Determinar cuál es la naturaleza de la responsabilidad precontractual esto es determinar si
ella se marca en la esfera de responsabilidad contractual, extracontractual, legal, abuso del
derecho, o declaración unilateral de voluntad.
b. Determinar cuál es el factor de atribución de responsabilidad aplicable, la culpa y el abuso
del derecho, son los dos candidatos.
c. Determinar cuándo puede decirse previamente que haga comenzado el período de pre
contractual y pueden hacer, por ende la responsabilidad de esta clase
d. Determinar cuál es el daño indemnizable.
Doctrina tradicional:
Reconoció la existencia de tres períodos fundamentales de la formación del consentimiento:
1. Meros hechos sociales: es todo el período en que las partes han de acercarse para plantearse
sus opiniones sobre futuro contrato en estudio, y carece de relevancia jurídica. Este es un
período en uso de la libertad, pueden retirarse en cualquier momento sin que adquiera
ningún tipo de responsabilidad.
2. La oferta: en la fase de formación del consentimiento en ella ya tiene relevancia jurídica.

Aunque tiene excepciones, en las que se puede retractar el oferente o también puede
producirse la caducidad extinguiéndose la oferta.
51
3. La promesa del contrato: Es un cúmulo de formalidades y exigencias impuestas por el

artículo 1554 en ella no se produce obligación alguna salvo que concurran las
circunstancias siguientes: Que conste por escrito; que no vaya contra la ley; que se fije de
algún modo la época de celebración del contrato; que se especifique de tal manera que solo
falta para que sea perfecto la tradición de la cosa y la solemnidad de que las leyes
prescriben.
Doctrina moderna:
Frente a la concepción negativa de la doctrina tradicional que descartaba la responsabilidad antes
del perfeccionamiento del contrato aparece la doctrina una reacción.
Se sostuvo para un autor que la diligencia propia del contrato no solo se exigía la relación es ya
establecida, sino también a las relaciones contractuales envía de formación de ahí que hable de una
culpa in contrahendo, o sea, de una culpa y que por ende de una responsabilidad subsecuente que se
origina mientras estaba contrayendo el contrato.
Para otro autor el fundamento de la responsabilidad no se encuentra la culpa, sino la violación del
acuerdo concluido expresa o tácitamente entre las partes para entablar negociaciones. La violación
puede existir sin que haya dolo o negligencia siendo suficiente una transgresión arbitraria sin
motivo de las tratativas.
La doctrina moderna postula de esta manera que puede existir una responsabilidad previa al
nacimiento del contrato que genéricamente se denomina “precontractual” y que nace al cumplirse
los siguientes requisitos:
1. Que haya existido un acuerdo de entablar negociaciones con mira la celebración de un

contrato
2. Y el retiro de las negociaciones por una de las partes sea arbitrario, es decir, que carezca de
un fundamento jurídico.
3. Qué el retiro de la negociación haya causado perjuicio a la otra parte.
Las etapas del proceso contractual para la doctrina moderna son:

0. De los tratos negociales previos o negociaciones preliminares: Es un período en que las
partes desarrollan una multiplicidad de conductas tendientes a conocer sus puntos de vista respecto
de un negocio que se proyecta sin que por ello se entiendan quedar obligadas.
En cuánto la naturaleza jurídica de estos tratos negociales previos, hay quienes niegan su
trascendencia jurídica a viviendo aún a los postulados de la doctrina clásica y los califican de meros
hechos sociales que no generan obligaciones jurídicas de ninguna especie. Otros por el contrario le
reconocen una naturaleza jurídica algunos sostienen que se trataría de convenciones preliminares
pero otros sostienen que incluyen a los tratos dentro del concepto genérico de negocios jurídicos
preparatorios. Pero en definitiva son hechos jurídicos sin fuerza obligatoria.
Los tratos negociales previos tienen importancia por la siguiente razón:
52
‒ Porque al contar las partes con una mayor y mejor información pueden formar un adecuado juicio de
valor sobre la conveniencia o no de celebrar un contrato.
‒ Porque las partes sin obligarse aún pueden explorar tranquilamente las mejores condiciones mediante
la búsqueda de los acuerdos mínimos que les permita alcanzar un futuro contrato.
‒ Porque de acuerdo al criterio imperante durante esta etapa las partes están protegidas por una
responsabilidad precontractual.
‒ Porque el intercambio de puntos de vista entre las partes pueden ayudar a una mejor interpretación
del negocio jurídico que en definitiva se logra alcanzar. 26
B. De la oferta: Al emitirse la oferta no solo será un cambio fundamental en la naturaleza de la

relación entre las partes sino que además se produce una ampliación en el círculo de interés en
merecedores de protección legal. Esto es porque a partir de la oferta se constata la presencia de
actos jurídicos con los que se inicia la etapa vinculatoria de la gestión de los contratos. Además
de que varían también lo interesa jurídicos dicho interés ella no se circunscribe a respetar el
patrimonio ajeno ampliándose está será de protección de seguridad en la conclusión del contrato
e incluso la protección del interés de cumplimiento de la prestación contractual proyectada.
En cuanto al fundamento de la responsabilidad generada por la oferta cabe tener presente lo

dispuesto en los artículos 98 y 100 del Código de Comercio que establecen:
▪ Artículo 98: Pueden hacer responsabilidad de indemnizar por el oferente cuando esté unitivo
avisar de su revocación o el destinatario de la oferta y el último aceptó extemporáneamente. En
este caso habría que aplicar la norma de responsabilidad extracontractual ya que no existe
vínculo entre existentes desde el momento en el que el oferente se retractó de su propuesta.
▪ Artículo 100: Por su parte consagra la responsabilidad que puede pesar sobre quién se retractó
tempestivamente es oferta cuando el destinatario de la misma incurrió en gastos o se le
producen perjuicios. Aquí estaríamos ante un caso de responsabilidad legal.
C. Del cierre de negocio: Suele proceder cuando se trata de contratos que además de
consentimiento requiere la realización de formalidades si bien la oferta ha sido aceptada el
contrato a uno su perfección se trata entonces de un evento a la etapa intermedia entre la
aceptación de la oferta y la conclusión del contrato.27
El establecimiento de una multa para el evento de que una de las partes no celebren negocio sería un
elemento esencial para caracterizar cuando estamos ante un cierre de negocio. Asimismo necesario
que la suma de dinero los documentos representativos de ella, se depositen en manos de un tercero.
También habría cierre de negocios si las partes simplemente han pasado que una de ellas pagará la
otra cierta suma si la primera tenía va a celebrar el contrato definitivo y la otra está dispuesta a
celebrarlo.
En cuanto al fundamento de esta responsabilidad, para algunos habría que una responsabilidad
cuasicontractual (un hecho voluntario no convencional que produce obligaciones) que se regirá por las
reglas de la responsabilidad contractual. Para otros no parece sencillo visualizar un verdadero
26
Esto es cuando hay que interpretar la intención de las partes o cuando la interpretación se ha dado en
forma ambigua.
27
Por ejemplo cuando las dos partes escriben por separado con un corredor de propiedades un cierre de
negocio comprometiéndose a suscribir la escritura de promesa o derechamente la de compraventa de un
inmueble en un cierto plazo.
53
cuasicontrato ya que existe una convención, en cuanto la oferta aceptada, por ello, su
incumplimiento originara responsabilidad contractual pero siempre y cuando sea reconocido como
válido y eficaz y así no ocurriera la responsabilidad por la ruptura del cierre de negocio sería
extracontractual. Y otros señalan que se trata de un contrato innominado de carácter consensual,
bilateral, y oneroso.
D. Del contrato preparatorio: Es aquel mediante el cual las partes que pulan que en el futuro
celebrarán otro contrato que por ahora no pueden concluir o que está sujeto incertidumbre
siendo dudosa su factibilidad. Mediante el contrato preparatorio las partes que no pueden
obtener de inmediato el resultado económico que esperan quedan vinculadas jurídicamente y
pueden mientras tanto resolver las dificultades legales financieras etcétera hasta que una vez
subsanadas puedan celebrar el contrato definitivo y satisfacer plenamente sus intereses.
En cuanto a las clases de contratos preparatorios, según está doctrina se clasifican en generales y
especiales.
‒ Los contratos preparatorios generales serían por ejemplo el contrato de promesa, el contrato adopción,
etc.
‒ Los contratos preparatorios especiales serían por ejemplo el contrato preparatorio de arbitraje o cláusula
compromisoria28; O por ejemplo la compraventa con pacto de retroventa, etc.
En cuanto al fundamento de esta responsabilidad está tiene su origen en el incumplimiento y por

tanto se basa en una responsabilidad contractual.
E. Del contrato definitivo: Es aquel que se celebra cumpliendo con la obligación generada por el
contrato preparatorio. Tal obligación es de hacer y consiste en suscribirte entre un plazo o si se
cumple una condición en futuro contrato. En tal caso los incumplimientos serían resueltos de
conformidad con las normas de la responsabilidad contractual por infracción del contrato.
EN CUANTO AL INTERÉS JURÍDICAMENTE PROTEGIDO EN LA RESPONSABILIDAD

PRECONTRACTUAL.
Está referido al daño sufrido por el partícipe damnificado por haber sido envuelto en relaciones
inútiles, a raíz del retiro intempestivo y arbitrario del otro partícipe o por el ocultamiento de
situaciones que resulten ser posteriormente causas de nulidad del contrato resultante.
Participar en dos en forma correcta y leal en las negociaciones, lo que implica por ende, actuar de
buena fe.
La posición favorable fundamenta la responsabilidad precontractual en la responsabilidad

extracontractual ha sido la mayoritaria. La responsabilidad precontractual existe, pero no se trata de
una responsabilidad contractual porque aún no hay contrato formado, salvo que excepcionalmente
exista una convención entre los partícipes que regule la situación. De modo que debe buscarse en el
principio universal acogido en casi todas las legislaciones obliga a obrar con prudencia y
28
qué son aquí en dónde se acuerda someter un litigio, actual, o eventual, a la jurisdicción arbitral sin
designarse todavía al árbitro;
54
corrección sin dañar a los demás, y que se sustenta en el principio jurídico general de la buena fe
que obliga a ambos interesados durante todo el inter contractual.
Determinación de los daños a resarcir en la responsabilidad precontractual.

● Parte de la doctrina: Sostenía que se debía reparar todo el daño producido cuando no se
concluye el contrato por la ruptura intempestiva de las negociaciones o cuando a pesar de
haberse celebrado el contrato este es declarado nulo. Podía comprender tanto los perjuicios
efectivos sufrido por la parte afectada como también por la pérdida de posteriores ocasiones de
negociar a causa del contrato no concluido. Por tanto comprendería tanto el daño emergente
como también, de haberlo, el lucro cesante. Comprende todo el daño sufrido por aquel que
confío en que se celebrará el contrato o en que este contrato sería válido.
● Otra parte de la doctrina: señala que estos solo dicen relación con aquellos gastos reales
efectuados durante los tratos negociales previos y para elaborar la oferta sin incluir, por ende,
los gastos derivados de las ocasiones contractuales pérdidas de esta forma solo acepta el daño
emergente pero descarta lucro cesante.
● Por otro lado de la doctrina: señala que debe ser integral o sea comprende el perjuicio
efectivamente sufrido y la ganancia frustrada sin embargo encuentra su lógica limitación en la
relación de causalidad existente entre el hecho generador de responsabilidad y el perjuicio.
Distingue según se trata de daño indemnizable ocasionado en las tratativas preliminares o
después de formulada la oferta:
‒ Respecto del daño originado la etapa de las tratativas preliminares : Solo puedes
demandar el reembolso de los gastos ocasionados con motivos de las negociaciones y
no las ganancias deja de percibir porque entre la última y el hecho culposo no existe
una relación adecuada de causalidad. No tiene por causa la ruptura culpable de las
tratativas sino la propia actividad del damnificado a comprometerse en negociaciones
con una determinada persona desechando otras perspectivas que le pudieron reportar
una seguridad mayor de conclusión del contrato.
‒ Respecto del daño ocasionado después de haberse formulado la oferta : En caso de
retractación culposa el oferente el damnificado tiene derecho a reclamar no solo el daño
emergente sino también el lucro cesante puesto que entre dicha retractación y la
ganancia frustrada existe un nexo de causalidad adecuado.
Los supuestos necesarios para que nazca el derecho a reclamar la reparación por responsabilidad
precontractual, son los siguientes requisitos:
1. Debe tratarse de negociaciones tendientes a buscar un acuerdo contractual que aún no se

perfecciona, o que habiéndose perfeccionado el contrato resultante es declarado nulo.
2. Durante tales negociaciones debe ocurrir una conducta antijurídica por parte de uno de los
partícipes a raíz de la cual se frustra injustamente el objetivo de alcanzar una relación
contractual estable y además lícita.
3. Dicha conducta antijurídica debe ser reprocharle sea imputable a uno de los partícipes y
dañina para la otra parte.
4. Puede mandarte un incumplimiento extraconvencional (que será lo usual); o convencional

si los partícipes previamente reglamentarios los tratos previos.
55
5. La configuración de la culpa se produce por la transgresión del principio jurídico de la

buena fe con el que los partícipes deben actuar durante el curso de los tratos negociales
previos.
6. Debe existir una relación de causalidad adecuada entre la conducta desarrollada por uno de
los partícipes, durante los tratos negociales previos y los perjuicios ciertos, efectivos,
sufridos por el otro de los participantes.
7. Qué sujetos activos y pasivos de la acción de responsabilidad que puede surgir Durante los
tratos negociales previos son los partícipes directos en tales negociaciones.
56

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BELEN ALEXA SOTO BUSTOS.

DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EN GENERAL

Clases de responsabilidad civil:

La responsabilidad civil se concreta en la indemnización de daños y perjuicios. En efecto, La acción

El presupuesto de la responsabilidad se encuentra en el daño sin daño no hay responsabilidad civil

de carácter patrimonial la víctima o el contratante sufre número cabo o disminución en su

En cuanto los principios de la responsabilidad tenemos:

En cuanto al fundamento de la responsabilidad civil. El fundamento de la extracontractual: está la

En cuanto al origen de la responsabilidad contractual y extracontractual estás tendrán diversas

Diferencias entre la responsabilidad civil contractual y extracontractual:

D. Difiere también la capacidad: En la contractual la plena capacidad se adquiere A los 18

Cuando el deudor no cumple su obligación, o la cumple imperfectamente o tardíamente, el acreedor

¿Puede el acreedor pedir indistintamente el cumplimiento de la obligación o la indemnización de

Si se trata de un c. unilateral, no existe impedimento para que el acree4dor demande directamente

¿Puede el acreedor pedir conjuntamente el cumplimiento de la obligación y el pago de la

REQUISITOS DE LA INDEMNIZACION DE PERJUICIOS >tanto C como M<:

A- Que haya infracción de la obligación:

B- Que el incumplimiento sea imputable al deudor:

No es imputable el incumplimiento cuando proviene de un hecho completamente extraño al deudor,

⮚ El hecho del deudor: 5

⮚ El caso fortuito o fuerza mayor: 6

Requisitos para que un hecho constituya un caso fortuito o fuerza mayor:

La imprevisibilidad debe apreciarse in abstracto, se compara la conducta efectiva del

En cuanto a sus diferencias.

La culpa contractual, el artículo 44 divide a la culpa en tres clases:

En cuanto a la prueba de la culpa. La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido

La culpa lata se equipara al dolo, en cuanto a sus efectos:

⇒ Clausulas modificatorias de responsabilidad.

Cláusulas que agravan la responsabilidad: Cláusulas que atenúan la responsabilidad:

Requisitos del problema de la imprevisión:

En cuanto a los fundamentos de la teoría de la imprevisión. El problema de la imprevisión trata de

En cuanto a los efectos de la imprevisión. La doctrina proporciona dos soluciones al problema de la

La imprevisión en nuestro derecho. En general, no se ha admitido, atendido lo dispuesto en el art,

⇒ Teoría de los riesgos:

El problema de los riesgos en las obligaciones de dar: si la obligación reciproca también se

Excepciones a la regla res perit creditori en nuestro derecho:

C- Que el deudor se encuentre en mora: 12

1) Si la obligación tiene origen en un contrato y se estipulo plazo para su pago : en principio el

3) Si la obligación tiene un origen no contractual : (emana de delito, cuasidelito, cuasicontrato o la

En cuanto a la mora del acreedor:

D- La necesidad de que se origine un perjuicio:

E- Que exista una relación de causalidad entre el incumplimiento y los perjuicios :

F- Que no concurra una causal de exención de responsabilidad:

LA DETERMINACION O AVALUACION DE LOS PERJUICIOS.

i- Avaluación o liquidación legal de los perjuicios:

A la típica clasificación de intereses legales, corrientes y convencionales debemos agregar el

ii- Avaluación o liquidación judicial de los perjuicios:

En cuanto a la clasificación de los perjuicios:

iii- Avaluación o liquidación convencional de los perjuicios (clausula penal):

En cuanto a los objetivos de la cláusula penal tenemos:

En cuanto a su naturaleza jurídica. Primero es una obligación accesoria, y segundo es una

Características de la cláusula penal:

a- Si la obligación principal era indivisible, la pena se dividirá entre los herederos de

3- Es una obligación condicional.

En cuanto a la exigibilidad de la cláusula penal. Si la obligación es positiva (dar o hacer) la pena se

La cláusula penal enorme (artículo 1544).

3) En las obligaciones de valor inapreciable o indeterminado: en ellas l ley no ha podido fijar un

LOS DERECHOS AUXILIARES DEL ACREEDOR.