TFA-SMEPIM (1)
TFA-SMEPIM (1)
TFA-SMEPIM (1)
RESOLUCIÓN Nº 017-2019-OEFA/TFA-SMEPIM
SECTOR MINERÍA
l. ANTECEDENTES
Folios 2 al 8.
3. Sobre la base de lo antes expuesto, mediante la Resolución Subdirectora!
Nº 1473-2017-OEFA/DFSAI/SDI del 21 de setiembre de 20174 notificada el 29 de
setiembre del mismo año5,la Subdirección de Instrucción e Investigación (en
adelante, SDI) de la Dirección de Fiscalización y Aplicación de Incentivos (en
adelante, DFAI) del OEFA inició un procedimiento administrativo sancionador
contra Buenaventura.
Folio 13.
En virtud de lo dispuesto en el articulo 19º de la Ley Nº 30230, Ley que establece medidas tributarias,
simplificación de procedimientos y permisos para la promoción y dinamización de la inversión en el país:
Ley N° 30230, Ley que establece medi das tributarias, s implificación de p rocedimientos y per misos para
la promoción y d inamización de l a inversión en el país, publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de julio
de 2014.
Artículo 19º. - Privilegio de la prevención y corrección de las conductas infractoras
En el marco de un enfoque preventivo de la política ambiental, establécese un plazo de tres (3) años contados a
partir de la vigencia de la presente Ley, durante el cual el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambien tal -
OEFA privilegiará las acciones orientadas a la prevención y corrección de la conducta infractora en materia
ambiental.
Durante dicho periodo. el OEFA tramitará procedimientos sancionadores excepcionales. Si la autoridad
administrativa declara la existencia de infracción, ordenará la realización de medidas correctivas destinadas a
revertir la conducta infractora y suspenderá el procedimiento sancionador excepcional. Verificado el cumplimiento
de la medida correctiva ordenada, el procedimiento sancionador excepcional concluirá. De lo contrario, el referido
procedimiento se reanudará, quedando habilitado el OEFA a imponer la sanción respectiva.
Mientras dure el periodo de tres (3) años, las sanciones a imponerse por las infracciones no podrán ser superiores
al 50% de la multa que correspondería aplicar, de acuerdo a la metodología de determinación de sanciones,
considerando los atenuantes y/o agravantes correspondientes. Lo dispuesto en e l presente párrafo no será de
aplicación a los siguientes casos:
a) Infracciones muy graves, que generen un daño real y muy grave a la vida y la salud de las personas. Dicha
afectación deberá ser objetiva, individualizada y debidamente acreditada.
b) Actividades que se realicen sin contar con el instrumento de gestión ambiental o la autorización de inicio de
operaciones correspondientes, o en zonas prohibidas.
c) Reincidencia, entendiéndose por tal la comisión de la misma infracción dentro de un periodo de seis (6)
meses desde que quedó firme la resolución que sancionó la primera infracción.
2
Nº Conducta infractora Normas sustantivas Normas tipificadoras
líquidos de Actividades económicas bajo el ámbito de
Minero - Metalúrgicas9 {en competencia del OEFA, aprobado
adelante, Decreto Supremo por Resolución de Consejo
Nº 010-2010-MINAM). Directivo Nº 045-2013- OEFA/CD1º
(en adelante, Cuadro de
Tipificación de Infracciones
aprobado por Resolución de
Consejo Directivo Nº 045-2013-
OEFA/CD).
Fuente: Resoluc1on
" Subdirectora! Nº 1473-2017-OEFA-DFSAI/SFEM
Elaboración: Tribunal de Fiscalización Ambiental (en adelante, TFA)
DECRETO SUPREMO Nº 010-2010-MINAM, que aprueba Límites Máximos Permisibles para la descarga
de efluentes líquidos de Actividades Minero-Metalúrgicas, publicado en el diario oficial El Peruano el 21 de
agosto de 2010.
Articulo 4º . - Cumplimiento de los LMP y plazo de adecuación
4.1 El cumplimiento de los LMP que se aprueban por el presente dispositivo es de exigencia inmediata para las
actividades minero - metalúrgicas en el territorio nacional cuyos estudios ambientales sean presentados con
posterioridad a la fecha de la vigencia del presente Decreto Supremo.
4.2 Los titulares mineros que a la entrada en vigencia del presente Decreto Supremo cuenten con estudios
ambientales aprobados, o se encuentren desarrollando actividades minero - metalúrgicas, deberán adecuar
sus procesos, en el plazo máximo de veinte (20) meses contados a partir de la entrada en vigencia de este
dispositivo, a efectos de cumplir con los LMP que se establecen.
Los titulares mineros que hayan presentado sus estudios ambientales con anterioridad a la entrada en
vigencia del presente Decreto Supremo y son aprobados con posterioridad a éste, computarán el plazo de
adecuación a partir de la fecha de expedición de la Resolución que apruebe el Estudio Ambiental.
4.3 Sólo en los casos que requieran el diseño y puesta en operación de nueva infraestructura de tratamiento para
el cumplimiento de los LMP, la Autoridad Competente podrá otorgar un plazo máximo de treinta y seis (36)
meses contados a partir de la vigencia del presente Decreto Supremo, para lo cual el Titular Minero deberá
presentar un Plan de Implementación para el Cumplimiento de los LMP, que describa las acciones e
inversiones que se ejecutará para garantizar el cumplimiento de los LMP y justifique técnicamente la
necesidad del mayor plazo.
El Plan en mención deberá ser presentado dentro de los seis (06) meses contados a partir de la entrada en
vigencia del presente dispositivo.
Mediante Resolución Ministerial, el Ministerio de Energía y Minas aprobará los criterios y procedimientos para
la evaluación de los Planes de Implementación para el Cumplimiento de los LMP, así como los Términos de
Referencia que determinen su contenido mínimo.
CALIFICACION DE
BASE NORMATIVA SANCIÓN
INFRACCIÓN LA GRAVEDAD DE MONETARIA
REFERENCIAL LA INFRACCIÓN
Excederse en más del 10% y hasta
en 25% por encima de los limites Artículo 117º de la Ley General
máximos permisibles establecidos del Ambiente y Artículo 17º de la GRAVE De 15 a 1 500 UIT
4
en la normativa aplicable. respecto Ley del SINEFA.
de parámetros que califican como
de mayor riesgo ambiental.
corresponde al efluente proveniente del sistema de tratamiento de agua
residual industrial que descarga en el río Choquipunco.
(iv) El daño potencial o el efecto nocivo generado por los excesos de LMP no
forma parte del tipo infractor. En tal sentido, para declarar la responsabilidad
por el incumplimiento de LMP no se requiere acreditar la existencia de un
daño real, y que el sólo exceso de los LMP causa o puede causar daño a la
salud, al bienestar humano y al ambiente.
\ 7.
el punto de control EP-01 se encuentra dentro de los LMP respecto del
parámetro Arsénico Total, no corresponde ordenar una medida correctiva .
b) Sobre este punto, indicó que el artículo 11.1 del Reglamento de Supervisión
del OEFA estipula que el administrado puede solicitar la dirimencia durante
el desarrollo de la supervisión cuando haya toma de muestras, pero este
11
Folios 53 al 79.
4
artículo no señala que el administrado pierda el derecho a requerirla
después de concluida la visita de campo, no obstante, la interpretación que
realizó la primera instancia fue restrictiva y en detrimento del derecho de
defensa, por lo que se estaría vulnerando el principio del debido
procedimiento.
g) Buenaventura indicó que, cuando la DFAI señala que todo exceso de LMP
constituye un daño potencial afecta los principios de debido procedimiento y
la debida motivación, toda vez que un exceso en los LMP no necesariamente
ocasiona un daño potencial al ambiente.
11. COMPETENCIA
12
DECRETO LEGISLATIVO Nº 1013, Decreto Legislativo que aprueba la Ley de Creación, Organización y
Funciones del Ministerio del Ambiente, publicado en el diario oficial El Peruano el 14 de mayo de 2008.
Segunda Disposición Complementaria Final. - Creación de Organismos Públicos Adscritos al Ministerio
del Ambiente
1. Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental
Créase el Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental - OEFA como organismo público técnico
especializado, con personería jurídica de derecho público interno, constituyéndose en pliego presupuesta!,
adscrito al Ministerio del Ambiente y encargado de la fiscalización, la supervisión, el control y la sanción en
materia ambiental que corresponde.
9. Según lo establecido en los artículos 6º y 11 º de la Ley Nº 29325, Ley del Sistema
Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental, modificada por Ley Nº 30011 13
(en adelante, LSNEFA), el OEFA es un organismo público técnico especializado,
con personería jurídica de derecho público interno, adscrito al Ministerio del
Ambiente y encargado de la fiscalización, supervisión, control y sanción en materia
ambiental.
11. Mediante Decreto Supremo Nº 001-201 0-MINAM 15, se aprobó el inicio del proceso
de transferencia de funciones de supervisión, fiscalización y sanción ambiental del
Osinergmin 16 al OEFA, y mediante Resolución Nº 003-2010-OEFA/CD del 20 de
13
LEY Nº 29325, publicada en el diario oficial El Peruano el 5 de marzo de 2009, modificada por la Ley N' 30011 ,
publicada en el diario oficial El Peruano el 26 de abril de 2013.
Artículo 6º. - Organismo de Evaluación y Fiscalizació n Ambiental (OEFA)
El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) es un organismo público técnico especializado,
con personería jurídica de derecho público interno, que constituye un pliego presupuesta!. Se encuentra adscrito
al MINAM, y se encarga de la fiscalización, supervisión, evaluación, control y sanción en materia ambiental, así
como de la aplicación de los incentivos, y ejerce las funciones previstas en el Decreto Legislativo N° 10 13 y la
presente Ley. El OEFA es el ente rector del Sistema de Evaluación y Fiscalización Ambiental.
6
julio de 201017 , se estableció que el OEFA asumiría las funciones de supervisión,
fiscalización y sanción ambiental en materia de minería desde el 22 de julio de
2010.
12. Por otro lado, en el artículo 10º de la LSNEFA18, y en los artículos 19º y 20º del
Reglamento de Organización y Funciones del OEFA aprobado por el Decreto
Supremo Nº 013-2017-MINAM 19, se disponen que el TFA es el órgano encargado
de ejercer funciones como segunda y última instancia administrativa del OEFA, en
materias de su competencia.
18
LSNEFA
Artículo 10°.- Tribunal de Fiscalización Ambiental
10.1 El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) cuenta con un Tribunal de Fiscalización
Ambiental (TFA) que ejerce funciones como última instancia administrativa. Lo resuello por el TFA es de
obligatorio cumplimiento y constituye precedente vinculante en materia ambiental, siempre que esta
circunstancia se señale en la misma resolución, en cuyo caso debe ser publicada de acuerdo a ley.
20 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente N° 0048-2004-AI/TC. Fundamento jurídico 27.
"7
14. En esa misma línea, en el numeral 2.3 del artículo 2º de la Ley Nº 28611, Ley
General del Ambiente (en adelante, LGA)21 , se prescribe que el ambiente
comprende aquellos elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o
antropogénico que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que
se desarrolla la vida, siendo los factores que aseguran la salud individual y
colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales, la diversidad
biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, entre otros.
15. En tal situación, cuando las sociedades pierden su armonía con el entorno y
perciben su degradación, surge el ambiente como un bien jurídico protegido. En
ese contexto, cada Estado define cuánta protección otorga al ambiente y a los
recursos naturales, pues el resultado de proteger tales bienes incide en el nivel de
calidad de vida de las personas.
17. El segundo nivel de protección otorgado al ambiente es material y viene dado por
su consideración (i) como principio jurídico que irradia todo el ordenamiento
jurídico; (ii) como derecho fundamental 23 cuyo contenido esencial lo integra el
derecho a gozar de un ambiente equilibrado y adecuado para el desarrollo de la
vida; y el derecho a que dicho ambiente se preserve24; y, (iii) como conjunto de
obligaciones impuestas a autoridades y particulares en su calidad de
contribuyentes sociales25.
21
LGA
Artículo 2°. • Del ámbito( .. . )
2.3 Entiéndase, para los efectos de la presente Ley, que toda mención hecha al "ambiente·· o a "sus
componentes" comprende a los elementos físicos, químicos y biológicos de origen natural o antropogénico
que, en forma individual o asociada, conforman el medio en el que se desarrolla la vida, siendo los factores
que aseguran la salud individual y colectiva de las personas y la conservación de los recursos naturales.
la diversidad biológica y el patrimonio cultural asociado a ellos, en tre otros.
22 Sentencia del Tribunal Constitucional recaída en el expediente Nº 03610-2008-PA/TC. Fundamento jurídico 33.
23
CONSTITUCIÓN POLÍTICA DEL PERÚ DE 1993
Artículo 2º. • Toda persona tiene derecho:( .. . )
22. A la paz, a la tranquilidad, al disfrute del tiempo libre y al descanso, así como a gozar de un ambiente
equilibrado y adecuado al desarrollo de su vida.
«En su primera manifestación, comporta la facultad de las personas de disfrutar de un medio ambiente
en el que sus elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y sustantiva. La intervención
del ser humano no debe suponer, en consecuencia, una alteración sustantiva de la ind icada interrelación.
(... ) Sobre el segundo acápite ( ... ) entraña obligaciones ineludibles para los poderes públicos de
mantener los bienes ambientales en las condiciones adecuadas para su disfrute. Evidentemente, tal
obligación alcanza también a los particulares».
Sobre la triple dimensión de la protección al ambiente se puede revisar la Sentencia T-760/07 de la Corte
Constitucional de Colombia, así como la sentencia del Tribunal Constitucional recaída en e l expediente Nº 03610-
2008-PArrC.
8
18. Es importante destacar que en su dimensión como derecho fundamental el
Tribunal Constitucional ha señalado que contiene los siguientes elementos26 : (i) el
derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado, que comporta la
facultad de las personas de disfrutar de un ambiente en el que sus componentes
se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armónica27 ; y, (ii) el derecho
a que el ambiente se preserve, el cual trae obligaciones ineludibles para los
poderes públicos -de mantener los bienes ambientales en las condiciones
adecuadas para su disfrute-, y obligaciones para los particulares, en especial de
aquellos cuyas actividades económicas inciden directa o indirectamente en el
medio ambiente; siendo que, dichas obligaciones se traducen, en: (i) la obligación
de respetar (no afectar el contenido protegido del derecho) y (ii) la obligación de
garantizar, promover, velar y, llegado el caso, de proteger y sancionar el
incumplimiento de la primera obligación referida 28 .
}
20. Sobre la base de este sustento constitucional, el Estado hace efectiva la
protección al ambiente, frente al incumplimiento de la normativa ambiental, a
través del ejercicio de la potestad sancionadora en el marco de un debido
procedimiento administrativo, así como mediante la aplicación de tres grandes
grupos de medidas: (i) medidas de reparación frente a daños ya producidos,
(ii) medidas de prevención frente a riesgos conocidos antes que se produzcan; y
(iii) medidas de precaución frente a amenazas de daños desconocidos e
inciertos29 .
26 Sentencia del Tribunal Constitucional recaida en el expediente Nº 0048-2004-AI/TC. Fundament o jurídico 17.
En su primera manifestación, esto es, el derecho a gozar de un medio ambiente equilibrado y adecuado,
dicho derecho comporta la facultad de las personas de poder disfrutar de un medio ambiente en el que
sus elementos se desarrollan e interrelacionan de manera natural y armónica; y, en el caso en que el
hombre intervenga, no debe suponer una alteración sustantiva de la interrelación que existe entre los
elementos del medio ambiente. Esto supone, por tanto, el disfrute no de cualquier entorno, sino
únicamente del adecuado para el desarrollo de la persona y de su dignidad {artículo 1º de la
Constitución). De lo contrario, su goce se vería frustrado y el derecho quedaría, así, carente de contenido.
10
inmediata para las actividades minero-metalúrgicas en el territorio nacional cuyos
estudios ambientales sean presentados con posterioridad a su fecha de vigencia.
32
DECRETO SUPREMO Nº 010-2010-MINAM, que aprueba los Límites Máximos Pennisibles para la descarga
de efluentes líquidos de Actividades Minero - Metalúrgicas:
"Artículo 3.- Definiciones
Para la aplicación del presente Decreto Supremo se utilizarán los siguientes términos y definiciones: ( .. .)
c) Cualquier sistema de tratamiento de aguas residuales asociado con actividades mineras o conexas, incluyendo
plantas de tratamiento de efluentes mineros, efluentes industriales y efluentes domésticos;".
33
Página 242 del Informe de Supervisión contenido en el disco compacto que obra en el folio 9 del Expediente.
11
Foto grafía N .. 62. V ,a.till fotcvréf, ""'a del punto de mLtt¼;::,.t 1tl'O proyocr~ E:P-01 , en;;;;;;;
trato-do un1fi~do (s.c .... t0< San Pt.t.Jt .o y P1tnnayo}, t:.OC.,rdet,a-d~:.1- N U3:!'30J t E 80\. _ 37
Fotograti a N '" 64~ V ista h.i-tugr~nca cc:.;nt!-- se (.:}l.-5"Cf'Va a J ~r:ianal a e OLr A prt..-~_!,,.Cr vw1do
las rnuot.tras en e! pun to EP~01 ..
12
31. Dicha muestra fue analizada por el laboratorio NFS lnassa Envirolab S.A.C., el
cual se encuentra acreditado por el Instituto Nacional de Calidad - INACAL, con
Registro Nº LE-011 34, quien emitió el Informe de Ensayo Nº J-0025370935 con los
resultados del referido análisis.
32. De la revisión del citado informe, se verifica que el valor para el parámetro STS en
el punto de control EP-01, correspondiente al efluente proveniente del sistema de
tratamiento de agua residual industrial, excede el 15% al valor límite establecido
en el Anexo Nº 1 de la Resolución Ministerial Nº 011-96-EMNMM, conforme se
detalla a continuación:
Porcentaje
Punto de Límite en cualquier momento Resultados de de
Parámetro
control (mg/L) Ensayo (mg/L) Excedencia
(%)
Arsénico
EP-01 0,1 0,115 15%
Total
.,
Elaborac,on: TFA
Cabe indicar que mediante Ley Nº 30224 (publicada en el diario oficial El Peruano el 11 de julio de 2014), se creó
el Sistema Nacional para la Calidad y el Instituto Nacional de Calidad (INACAL) que tiene la competencia en
normalización, acreditación y metrología acorde con lo previsto en las normas que regulan las materias
respectivas, entre otras competencias.
3S Archivo digital contenido en el CD que obra en el folio.
36. Sobre el particular, conforme al numeral 1.2 del artículo IV del Título Preliminar del
TUO de la LPAG37 , el principio del debido procedimiento es uno de los elementos
especiales que rigen el ejercicio de la potestad sancionadora administrativa38 , ello
al atribuir a la autoridad administrativa la obligación de sujetarse al procedimiento
establecido, y a respetar las garantías consustanciales a todo procedimiento
administrativo.
38. Asimismo, el artículo 5º, en concordancia con el artículo 16º del Reglamento de
Dirimencias40 , indica que el periodo para solicitar la dirimencia es como mínimo de
37
TUO aprobado por el Decreto Supremo Nº 006-2017.JUS (20 de marzo de 2017), que incluye las
modificaciones introducidas por el Decreto Legislativo Nº 1272 (21 de diciembre de 2016), así corno también las
modificaciones realizadas por el Decreto Legislativo Nº 1029 (24 de junio de 2008), entre otras.
TUO de la LPAG
Articulo IV.- Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la
vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: (... )
1.2. Principio del debido p rocedimiento. - Los administrados gozan de los derechos y garantias implícitos al
debido procedimiento administrativo. Tales derechos y garantías comprenden, de modo enunciativo mas no
limitativo, los derechos a ser notificados; a acceder al expediente; a refutar los cargos imputados: a exponer
argumentos y a presentar alegatos complementarios; a ofrecer y a producir pruebas: a solicitar el uso de la
palabra. cuando corresponda; a obtener una decisión motivada, fundada en derecho, emitida por autoridad
competente, y en un plazo razonable; y, a impugnar las decisiones que los afecten.
38
TUO de la LPAG
Artículo 246.- Principios de la potestad sancíonadora administrativa
La potestad sancionadora de todas las entidades está regida adicionalmente por los siguientes principios
especiales: ( ... )
2. Debido procedimiento. - No se pueden imponer sanciones sin que se haya tramitado el procedimiento
respectivo, respetando las garantías del debido procedimiento. Los procedimientos que regulen el ejercicio
de la potestad sancionadora deben establecer la debida separación entre la fase instructora y la
sancionadora. encomendándolas a autoridades distintas.
39
RESOLUCIÓN Nº 0110-2001-INDECOPI-CRT. REGLAMENTO DE DIRIMENCIAS.
Artículo 4º.- Definiciones.-( ... )
a) Dirimencia: Procedimiento a través del cual la Comisión corrobora los resultados reportados por una
entidad acreditada, que han sido observados por sus clientes o los destinatarios finales de sus servicios.
empleando la muestra dirimente.
40
RESOLUCIÓN Nº 011 0-2001-INDECOPI-CRT. REGLAMENTO DE DIRIMENCIAS.
Artículo 5º.· Oportunidad de presentación.-
La dirimencia debe ser solicitada dentro del periodo señalado en el segundo párrafo del artículo 16, por los
clientes de las entidades acreditadas o en su defecto por personas que puedan verse afectadas por sus servicios.
La dirimencia solo es admisible ante la existencia de muestras dirimentes susceptibles de ser corroboradas por
la Comisión en un nuevo ensayo.
14
tres meses y que, solo será admisible siempre que se cuente con una muestra
dirimente susceptible de ser corroborada en un nuevo ensayo.
39. En ese sentido, la muestra dirimente debe ser entendida como una parte de la
muestra tomada en el punto de control, con el objetivo de ejecutar eventualmente
una dirimencia, conforme al literal b) del artículo 4º del Reglamento de
Dirimencias41 .
40. Adicionalmente, cabe señalar que, según lo dispuesto en el literal 1) del punto 4.6.1
del artículo 4º del Reglamento para la Acreditación de Organismos de Evaluación
de la Conformidad (OEC) SNA-acr-01 R42, vigente al momento de la Supervisión
Regular 2014, el usuario o cliente podía solicitar a dichos organismos tomar
muestras dirimentes y mantenerlas bajo custodia en condiciones ambientales
apropiadas para asegurar la permanencia de sus características iniciales, con lo
cual se permitía a los administrados cuestionar los resultados obtenidos durante
la supervisión a través de la dirimencia bajo los términos de dicha normativa.
44. Por otro lado, el administrado señaló que en el Informe de Ensayo J-00253709,
existe un nivel de incertidumbre, es decir, un error equivalente a 0.0057 mg/L en
la concentración reportada por el laboratorio NSF lnternational lnassa Envirolab
para el parámetro arsénico total; sin embargo, este margen de error no ha sido
considerado por el OEFA al imputarle el exceso del LMP, que resulta relevante en
este caso dado que la transgresión es mínima
A N t:X O O~
\
a ~., rrn Ye tal mq.t"L l 1
0,1 '
1 .:.on
c aurn,o Tc rat
Crorro H o x ovalt...ntof J i
¡
m g /L
,ngfl...
:); J S
0.1
¡
1
:::.o~
:-.oa
C-01.. re To!..,., ¡ Tl"!'.l/L ' os rJ.4
~ i-P.rro ,o,,1.J9tt:,, 1 :ng/L 2
. 1 ,6
1
P .- 0mo Tcta l nlfJtl 0 .2 C.16
~ 1e rc~1no To t a f M f;IL 1 {!.C0 2 0 ,0 0 · 5
Zmc ~o:a! 1 i
1 rr-K.11.. 1,5 1 '2
46. Ahora bien, respecto a la incertidumbre, se debe resaltar que cada medida tiene
errores, que colectivamente resultan en lo que se llama "incertidumbre de
medición"43 . Así, la incertidumbre de medición se define como el rango a cada lado
del valor medio de un conjunto de mediciones, entre las cuales una fracción dada
de lecturas se ubicaría si se hiciera un número muy grande de observaciones44 .
43 AMERICAN PUBLIC HEALTH ASSOCIATION "Standard Methods for /he Examina/ion of Water and Was/ewater''
22 nd. Edition, Whashington, APHA, 2012., pp. 16-17.
Traducción libre :
1030B Measurement Uncertainty
1. lntroduction
Even when obtained with the greatest possible care, every measurement has errors that ultimately are
unknown and unknowable. These errors collectively result in what is called measurement uncertainly.
Reporting uncertainty with each measurement - to the extent that it is identified and estimated - is good
practice and may spare users from making unwarranted or risky decisions based on the measurement
alone.
44 DIETRICH. C. "Uncertainty, Calibration and Probability. The Statistics of Scientific and Industrial Measurement".
Taylor & Francis Group. Segunda Edición. Reino Unido. 1991 . ISBN 0-7503-0060-4.
16
47. Ahora bien, al revisar el Informe de Ensayo J-00253709, se observa que, para el
parámetro arsénico total, según el laboratorio NSF lnternational lnassa Envirolab,
se tiene una incertidumbre en su resultado de± 0.0057 mg/L.
1
·
1
NSF tnassa j:'
_a1Jll'MII.
i:NVIROLAB
--~ -- . .k:f,t.- "".:~,cr de L•~""#''°"'~ S -000 13-41'1'5.2
T(po de Mlll'1""fl' AQl.a RH.IOUa o.ttl,_.
IOOl'Jt·' .car•~ de M uó , 1t"a ' .EP..Ol
~ ••I,,......,_,,. ~ (' ...,e,, :t... , .,.rr4 ,....., . ..~,_.••
~ech~ ótt ~ ,-e ec,c.16r'l'{•fc:g. ót! ,4.,1411,11;_... 2017 0 3, 1G
u,-••--~• -. S,Fl~, .;>,w, • ••
=~~ y p,..,.,. "•
]
, ,,,.,. . ,,........... t'\fl91'_ ...., ._ .....~ .,. • ~.....~.....~ ' ML:es!r eo :,o, ... OS-~ 10 $0
~... . . ....... ~ - __.,
, . . . . - ....>,.,', ......, . •• t.
_,._,. .....
. ...
, Q --
•••..,•4 .f ,.,,...
C•e- ♦•- •
u -., .. ,., z
............
...
..... V
-.,¡. ,.._ .-..,
"°'°'"'
* !°.:J1'tóJ-l!-
.,.
·~ .
V
¡,,,.,·,r"''t( ••
. . . . . . .~ I •' •
..... '"
"1 0 - 'lC 1
-··
......,
¡.;-. . . , ~. . . ... ""4°•á
.. .... ,..,.,
f , ...."'f:, j'}X' :' R .......
~i o•-"">'
... -......
....
~ :>1~001;
.:
: oin. • - .. "'i V l•~ot>.',
r ........-- - -=.-...
...................
)
.
..-··.-··,··
.....,....
··~....--- ..,.;O;t,
Qó••
.,,,.~_...... ........ ~
•->i . 1°?to)
'- 11'•~• ~.. ,,,,_. •.., .Y. ,~y,- t~• •.o•..- • ~.,B._•._,,., (1 " • ~•,. . .~
• V~"'t -' .a, , I,!. • 1..-. • •• . . . ._...,. . . . . . . . . .~ - • •
,.,..~- ...- -- ~... - «
.. •• .... ~ .... •• ~
.e,,,..,, ... . - - ~ ...
48. De esta forma, el resultado que el laboratorio NSF lnternational lnassa Envirolab
ha obtenido, para el parámetro arsénico total, es de 0.115 mg/L, obteniendo un
rango de incertidumbre que se encuentra en± 0.0057 mg/L. En el presente rango,
se encuentran comprendidos todos los valores asociados al referido resultado.
Traducción libre:
"Uncertain/y, Calibra/ion and Probability. The Statistics of Scientific and Industrial Measurement
(. ..)
Uncertainty of Measurement: Definition.
(. . .)
The uncertainty of measurement is defined as the range on either side of the mean value of a set of
measurements between wich a given fraction of readings would lie if a very Jarge number of
observations were made. Another way of saying this is to define the uncertainty of measuremenl as /he
probability of a reading lying in a given range on eilher side of /he mean value".
-0.0057 +0.0057
46 INACAL. NTP-1SO/IEC 17025 2017 "Requisitos generales para la competencia de los laboratorios de ensayo
y calibración" Tercera Edición. Lima. 2017.. pp. 26-27.
7.8.3 Requisitos específicos para los informes de ensayo
7.8.3.1. Además de los requisitos del subcapítulo 7.8.2, los informes de ensayo deben incluir lo
siguiente, cuando sea necesario para interpretación de los resultados de ensayo:
( ... )
c) cuando sea aplicable, la incertidumbre de medición presentada en la misma unidad que el
mensurado o en un término relativo al mensurado (por ejemplo: porcentaje)"
18
52. Al respecto, cabe señalar que el TFA en reiterados pronunciamientos ha señalado
que los resultados provenientes de una muestra específica sólo podrían ser
rebatidos por un análisis practicado sobre otra porción de la misma muestra47 •
54. Adicionalmente, debe considerarse que una muestra distinta, aun cuando sea
analizada por un laboratorio reconocido por la entidad responsable de la materia
de acreditación, no es válida para contradecir los resultados obtenidos de
muestras previas, ya que solo evidencia que en un momento distinto se cumplieron
o no los LMP.
55. De esta manera, se presenta como resumen un cuadro comparativo que da cuenta
de los datos obtenidos en los informes de monitoreo N.0 J-00253709 y
MAR 1133. R 17 y de las características de los monitoreos realizados por
Buenaventura y de la OS:
" Véase, entre otras, las Resoluciones Nº' 011-2013-OEFA/TFA, 105-2013-0EFA/TFA, 024-2014-OEFA/SEP1,
051 -2015-OEFA/TFA-SEM, 028-2016-OEFA/TFA-SEE, 034-2016-OEFA/TFA-SEM y Res 014-2018-OEFA-TFA-
SMEPIM.
50 De la revisión de los métodos estandarizados considerados por fa Agencia De Protección Ambienlal (EPA, por
su sigla en inglés) del método "Determina/ion of Metals and Trace Elements in Water and Wastes by lnductively
Coupled Plasma-Atomic Emission Spectrometry'' se observa que en ambos monitoreos se utilizó el mismo
método de ensayo para el parámetro Arsénico Total (As).
56. De la información analizada y del cuadro comparativo se verifica que la fecha y
hora de muestreo, así como el método de ensayo son coincidentes; no obstante,
de la revisión de la fotografía Nº 62 al 6551 , se aprecia que, para las actividades
de monitoreo, la toma de muestras de cada una de las partes intervinientes se
llevó a cabo de manera independiente.
Fo1ogratid N ' &'2. V l.t !011'.' ¡r,i!fr:;;, dffl p .r..to o ~ m;..N;sar.m i....,~.._..i..:;.,. F.P~o• , 111:Jtt"',,tl
tft,.6'J.,ltr:i,:i,.•t.>(s~zi:"" ~h:1 ,,.,.--c;i;:1 P11_.,,,.1J-1, r.oo,.k•'&Jas-f-. t ~,_,~.., 1 E; ~;J1 -- •J
Fo:ogr¡ifl3 N~6J. Vts!a '-::.•.~i,r,t..li (;'".I"<;:) 5,o; <.:U:l'b:vil ú1 r,.-..-.,,¡:>'iu' O(]- / ,, :-.:· •::u : ~
r.:ic..,,ti$1r~$ C!'"l él ¡¡u"llé E.P (11
1
_J
Fotografia N~ 8 S. v• ., :JWJJC!!C-'11 4 ~ sé ::,t)s,e-ya ..¡ !(~:,.;,:. c ... l,'( .....4 ...... ,, 1) ·f
Clr;po ·fo ;,I1:;, Ccr~.::.»(;.)o dii,,:t~C-3
57. Asimismo, se debe precisar que, si bien en el Acta de Supervisión indica que se
ha realizado una contramuestra , esta no acredita que dicha porción de la muestra
fue evaluada por el laboratorio CERTIMIN S.A. y que los resultados del Informe
de Ensayo Nº MAR1133.R17 corresponden al análisis de dicha muestra. En esa
línea, debe tomarse en cuenta que el administrado no presentó la cadena de
custodia de la muestra.
51
Archivo digital contenido en el CD que obra en e l folio 9.
20
LA•0,1,.,0MO UiM' E ....A VO • ee.•an...no f'OA fi,I,
~ v a .....!UANlO ,,... 11,C,lh ,IIO#l!Ca)H IINACAL - nA
Lo-4~1HO.. L&.-
INFORME DE ENSAYO
• MARl P 3,f117_
1r SOUCIT At4Tf! t
1 t",all,,o l.<o• ftft;>o<,,.s....,• ••5
DOUK:11..10 1 llQAL • S#ltCdnlo. '-'"'tof•..,..
(;OUCITAOO ror~
SOUCtTUO o• MftYtC'.10 AM11111NT AI..I
nPO OE NVUTf'IA;
..... ...-.
FICCS:PCIOIMAOA9
~ - - - - - - -- - - - - -- -
~~7H~'1.-:=::ENrn
COP. •311
Llll"ó6, 164• .,•~1a> do ,;_,U 17'
t..,,_,.:.:.,:;.. ~ . =--·-·-
..... ..--.v ~,...-.,.,- .._ • ,,. _ --- _____,.._.____. .___,_ . . . . . .
_ .............,!!...,... ~.,.•
~
} 58. En este sentido, se debe señalar que cuando se trasladan las muestras a un
laboratorio para su posterior análisis, se requiere que estas vayan acompañadas
de un documento en el cual se señalen las características de cada una de las
muestras (si se encuentran filtradas , refrigeradas, preservadas, etc.), así como los
datos del transportista y su lugar de destino. Ello, a fin de asegurar que las
muestras no hayan sufrido alteración alguna desde su toma hasta su entrega al
laboratorio para el análisis respectivo.
60. Por otro lado, Buenaventura, sobre el daño potencial y la vulneración a la verdad
material, señaló que:
61. Previo al análisis de los argumentos del administrado, este tribunal considera
necesario en realizar algunas precisiones respecto a la tipificación de los LMP
según el ámbito de aplicación del OEFA.
62. Sobre el particular, cabe señalar que de acuerdo con lo previsto en el literal a) del
numeral 11 .2 del artículo 11 º 52 de la Ley del SINEFA, la función normativa del
OEFA comprende la facultad de tipificar infracciones administrativas y aprobar la
escala de sanciones correspondiente, así como los criterios de graduación de
estas.
63. En esa línea, cabe señalar que en artículo 17°53 de la Ley del SINEFA se señala
que el OEFA tipificará las conductas y aprobará la respectiva escala de sanciones
52
LSNEFA
Artículo 11.- Funciones generales ( ... )
11 .2 El OEFA, en su calidad de ente rector del Sistema Nacional de Evaluación y Fiscalización Ambiental
(SINEFA), ejerce las siguientes funciones:
a) Función normatíva: comprende la facultad de dictar, en el ámbito y en materia de sus competencias,
las normas que regulen el ejercicio de la fiscalización ambiental en el marco del Sistema Nacional de
Evaluación y Fiscalización Ambiental (SINEFA), y otras de carácter general referidas a la verificación
del cumplimiento de las obligaciones ambientales fiscalizables de los administrados a su cargo; así
como aquellas necesarias para el ejercicio de la función de supervisión de entidades de fiscalización
ambiental, las que son de obligatorio cumplimiento para dichas entidades en los tres niveles de
gobierno.
En ejercicio de la función normativa, el OEFA es competente, entre otros, para tipificar infracciones
administrativas y aprobar la escala de sanciones correspondientes, así como los criterios de graduación
de estas y los alcances de las medidas preventivas, cautelares y correctivas a ser emitidas por las
instancias competentes respectivas.
53
LSNEFA
A rtículo 17.- Infracciones adminístrativas y potestad sancionadora
Constituyen infracciones administrativas bajo el ámbito de competencias del Organismo de Evaluación y
Fiscalización Ambiental (OEFA) las siguientes conductas:
a) El incumplimiento de las obligaciones contenidas en la normativa ambiental.
b) El incumplimiento de las obligaciones a cargo de los administrados establecidas en los instrumentos de
gestión ambiental señalados en la normativa ambiental vigente.
c) El incumplimiento de los compromisos ambientales asumidos en contratos de concesión.
d) El incumplimiento de las medidas cautelares, preventivas o correctivas, así como de las disposiciones o
mandatos emitidos por las instancias competentes del OEFA.
e) Otras que correspondan al ámbito de su competencia.
El cumplimiento de las obligaciones ambientales fiscalizables antes mencionadas es obligatorio para todas las
personas naturales o jurídicas que realizan las actividades que son de competencia del OEFA, aun cuando no
cuenten con permisos, autorizaciones ni títulos habilitantes para el ejercicio de las mismas. Esta disposición es
aplicable a todas las Entidades de Fiscalización Ambiental (EFA), respecto de sus competencias. según
corresponda.
Cuando el OEFA obtenga indicios razonables y verificables del incumplimiento de las condiciones para que una
actividad se encuentre en el ámbito de competencias de los gobiernos regionales, y por tanto su condición actual
debiera corresponder al ámbito de competencias del OEFA, este se encuentra facultado para desarrollar las
acciones de fiscalización ambiental a que hubiere lugar.
22
mediante Resolución de Consejo Directivo, por lo que, cabe resaltar que dicha
norma específica que la tipificación de infracciones y sanciones generales y
trasversales será de aplicación supletoria a la tipificación de infracciones y
sanciones que utilicen las Entidades de Fiscalización Ambiental (EFA).
64. En ese sentido, cabe señalar que mediante Resolución de Consejo Directivo
Nº 045-2013-OEFA/CD, se aprobó la tipificación de las infracciones
administrativas relacionadas con el incumplimiento de LMP previsto para las
actividades económicas bajo el ámbito de competencia del OEFA54 .
65. Ello con la finalidad de garantizar una mayor predictibilidad y uniformizar las
conductas genéricas para sancionar el incumplimiento de los LMP. En esa línea,
es menester precisar que en dicha norma se establece dos categorías de
incumplimientos: a) infracciones que generen daño potencial55 y b) infracciones
que general un daño real 56, diferenciándolas en su grado de lesividad al bien
jurídico.
66. Entonces, tenemos que el incumplimiento de los LMP podrá generar un riesgo o
un daño real a la flora, fauna, salud y vida humana, siendo obligación de los
administrados adoptar las medidas necesarias a fin de cumplir en todo momento
con los LMP.
) 67. Así, tal como ha sido desarrollado en diversos pronunciamientos del TFA57, se
debe tener en cuenta que la sola verificación de que la emisión monitoreada en
un punto de control haya excedido los LMP, respecto a un parámetro y en un
Las acciones que ejerza el OEFA, conforme a lo señalado en el presente artículo, se realizan sin perjuicio de las
competencias que corresponden a los gobiernos regionales y demás Entidades de Fiscalización Ambiental
(EFA), así como al Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería (Osinergmin) y a otras entidades
sectoriales, conforme a sus competencias.
Mediante decreto supremo refrendado por el Ministro del Ambiente a propuesta del OEFA, se establecen
disposiciones y criterios para la fiscalización ambiental de las actividades mencionadas en los párrafos anteriores.
El Organismo de Evaluación y Fiscalización Ambiental (OEFA) ejerce la potestad sancionadora respecto de las
obligaciones ambientales establecidas en los planes, programas y demás instrumentos de gestión ambiental que
corresponda aprobar al Ministerio del Ambiente (MINAM).
Mediante resolución de Consejo Directivo del OEFA se tipifican las conductas y se aprueba la escala de
sanciones aplicables. La tipificación de infracciones y sanciones generales y transversales será de aplicación
supletoria a la tipificación de infracciones y sanciones que utilicen las EFA.
Cabe resaltar que, conforme con el artículo 1º de la Tipificación de Infracciones y Escala de Sanciones
relacionadas al cumplímiento de los Límites Máximos Permisibles previsto para actividades económicas bajo el
ámbito de competencia del OEFA, aprobada por la Resolución de Consejo Directivo N° 045-2013-OEFA/CD, el
objeto de la mencionada norma es tipificar las infracciones administrativas y establecer la escala de sanciones
relacionadas con el incumplimiento de los LMP previstos para las actividades económicas que se encuentran
bajo el ámbito de competencia del OEFA.
55
Según la exposición de motivos para determinar el grado de afectación se tomará en cuenta dos criterios i) el
porcentaje de excedencia de los LMP y ii) la naturaleza del parámetro involucrado.
56 Según la exposición de motivos para determinar el grado de afectación se tomará en cuenta dos criterios i) el
bien jurídico lesionado (flora, fauna , salud y vida humana) y íi) el titulo habilitante.
57
Ver las Resoluciones Nº 016-2018-OEFNTFA-SMEPIM del 1 de febrero de 2018, Nº 015-2018-OEFA/TFA-
SMEPIM del 31 de enero de 2018. N° 020-2017-OEFAfíFA-SMEPIM del 27 de junio de 2017, Nº 005-2017-
OEFA/TFA-SMEPIM del 25 de abril de 2017 y N° 004-2017-OEFAfíFA-SMEPIM del 25 de abril de 2017.
momento determinado, es suficiente para que se configure la infracción por el
exceso de un LMP.
68. Sin perjuicio de lo mencionado, corresponde señalar que conforme con el principio
de verdad material58 , la autoridad administrativa competente deberá verificar
plenamente los hechos que sirven de motivo a sus decisiones, para lo cual deberá
adoptar todas las medidas probatorias necesarias autorizadas por la ley, aun
cuando no hayan sido propuestas por los administrados o hayan acordado
eximirse de ellas.
69. En esa línea, durante las labores de supervIs1on, la cual se sustenta en las
fotografías contenidas en el Informe de Supervisión, la muestra colectada en el
punto de control EP-01 corresponde al efluente proveniente del sistema de
tratamiento de agua residual industrial que descarga en el río Choquipunco; cuyos
resultados del monitoreo determinaron que el valor obtenido para el parámetro
Arsénico Total excedía los LMP.
70. Así, las muestras tomadas en la Supervisión Regular 2017 cumplen con lo
establecido en el Protocolo de Monitoreo de Calidad de Agua, por lo que esta sala
considera que el Informe de Ensayo J-00253709, el cual cuenta con el sello de
acreditación del lndecopi y fue emitido por el Laboratorio NSF Envirolab,
autorizado con registro Nº LE-011 59, es un medio probatorio que acredita de
manera fehaciente que Buenaventura excedió el LMP para el parámetro Arsénico
Total establecido en el Anexo 1 del Decreto Supremo Nº 010-2010-MINAM en el
punto de control EP-01 .
\ 58
Buenaventura excedió el LMP para el parámetro Arsénico Total.
24
72. En cuanto al argumento de Buenaventura, respecto a la concentración del
arsénico aguas arriba y aguas abajo del efluente, como fue mencionado
previamente, la sola verificación de que la emisión monitoreada en un punto de
control haya excedido los LMP, respecto a un parámetro y en un momento
determinado, es suficiente para que se configure la infracción por el exceso de un
LMP, por lo que queda desvirtuado lo alegado.
73. Por su parte, en lo concerniente a que la DFAI habría violado el principio de debido
procedimiento, así como la debida motivación, dado que no necesariamente un
exceso en los LMP ocasiona un daño potencial al ambiente, es importante señalar
qué efecto genera el arsénico (Ar), en el medio ambiente:
Parámetro Efecto
El arsénico se presenta habitualmente asociado a los depósitos de
sulfuro, siendo muy abundante en fajas piríticas, puede metilarse por
acción de las bacterias y otros seres vivos en sedimentos y aguas
naturales, con el hidrógeno el arsénico forma arsenamina, forma
inorgánica volátil, muy tóxica.
75. Por tanto, la DFAI no vulneró el principio del debido procedimiento y la debida
motivación, debido a que durante el procedimiento administrativo sancionador se
ha motivado adecuadamente la existencia de un daño potencial por el exceso de
LMP detectado en el punto de control EP-01.
eo MORENO, María. "Toxicología ambiental evaluación de riesgo para la salud humana•. Editorial Me. Graw Hill/
lnter Americana de España. 2003., pp. 198-199.
76. En consecuencia y en el marco de los argumentos expuestos en los
considerandos precedentes, corresponde desestimar los argumentos planteados
por el administrado en su recurso de apelación y confirmar la resolución apelada.
SE RESUELVE:
Regístrese y comuníquese.
Presidente
Sala Especializada en Minería, Energía,
Pesquería e Industria Manufacturera
Tribunal de Fiscalización Ambiental
26
CARLA LOREN PEGORARI RODRÍGUEZ
Vocal
Sala Especi izada en Minería, Energía,
Pesquería e Industria Manufacturera
Tribunal de Fiscalización Ambiental
Cabe señalar que la presente página forma parte integral de la Resolución Nº 017-20 19-TFA-SMEPIM, la cual tiene 27
páginas.
'>7