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    Apuntes de Derecho Penal Ii

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    Título original

    APUNTES DE DERECHO PENAL II

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    de 7

    Derecho Penal General II

    Profesor: Cesar Antonio Yaya

    Apuntes

    09-08

    ¿Tentativa? Cuando el delito no se termina de consumar, es decir, no se


    produce el resultado y, solamente aquellos de tipo de resultado son los que
    incluyen a la tentativa.

    16-08

    Autoría/Participación/Instigadores

    Autor: aquel sujeto a quien se le puede imputar el hecho como suyo, lo realiza
    y puede decirse que “ese hecho le pertenece”. Es la figura central del
    acontecimiento delictivo, siendo éste quien decide libremente la realización del
    acto. Pudiendo de esta manera afirmar como planteo que la diferencia
    estructural material entre autoría y participación se fundamenta en primer lugar,
    sobre el punto de vista de la voluntad de realización de quien esté más próximo
    al hecho.

    Nuestro código hay diferenciaciones respecto al autor/es, colaboradores o


    instigadores:

     ARTÍCULO N° 45: Los que tomasen parte en la ejecución del hecho o


    prestasen al autor o autores un auxilio o cooperación sin los cuales no
    habría podido cometerse, tendrán la pena establecida para el delito. En
    la misma pena incurrirán los que hubiesen determinado directamente a
    otro a cometerlo.
     ARTÍCULO N° 46: Los que cooperen de cualquier otro modo a la
    ejecución del hecho y los que presten una ayuda posterior cumpliendo
    promesas anteriores al mismo, serán reprimidos con la pena
    correspondiente al delito, disminuida de un tercio a la mitad. Si la pena
    fuere de reclusión perpetua, se aplicará reclusión de quince a veinte
    años y si fuere de prisión perpetua, se aplicará prisión de diez a quince
    años.
     ARTICULO N° 47: Si de las circunstancias particulares de la causa
    resultare que el acusado de complicidad no quiso cooperar sino en un
    hecho menos grave que el cometido por el autor, la pena será aplicada
    al cómplice solamente en razón del hecho que prometió ejecutar. Si el
    hecho no se consumase, la pena del cómplice se determinará conforme
    a los preceptos de este artículo y a los del título de la tentativa.
     ARTICULO N° 48: Las relaciones, circunstancias y calidades
    personales, cuyo efecto sea disminuir o excluir la penalidad, no tendrán
    influencia sino respecto al autor o cómplice a quienes correspondan.
    Tampoco tendrán influencia aquéllas cuyo efecto sea agravar la
    penalidad, salvo el caso en que fueren conocidas por el partícipe.
     ARTICULO 49: No se considerarán partícipes de los delitos cometidos
    por la prensa a las personas que solamente prestaren al autor del escrito
    o grabado la cooperación material necesaria para su publicación,
    difusión o venta.

    Teorías para la Determinación del Concepto de Autor

    Para ello pueden existir dos caminos posibles:

    Concepto Unitario de Autor

    Se considera autor a cualquier sujeto que haya cooperado de algún modo en el


    hecho, sin hacer ningún tipo de diferenciación entre los distintos aportes de los
    intervinientes. Se basa en la teoría de las equivalencias de las condiciones.

    Teorías Diferenciadoras

    Distinguir entre varias formas de intervención según el grado de importancia


    material de los aportes realizados. Se sostiene que autor será el que actúe con
    “animus auctoris”, y partícipe el que lo haga “animus socii”. Al igual que la
    teoría unitaria, surgen desde una teoría de la equivalencia de las condiciones,
    sin embargo, con una perspectiva subjetiva consideran que la distinción entre
    autor y partícipe es necesaria, y es impuesta por la ley.

    Tiene en cuenta, además, la teoría del dolo, la cual hace referencia a que la
    decisión de si el resultado se produce o no debe dejarla a criterio del autor, por
    ende, éste último deja de reconocer otra voluntad superior a la suya, mientras
    que el partícipe deja a criterio del autor si el hecho va a llegar o no a la
    consumación. Y la teoría del interés, afirmando que el autor es aquel que tiene
    animus auctoris y es quien persigue un interés propio en el hecho, mientras
    que el partícipe, teniendo animus socii, no puede tener interés independiente
    alguno en la causación del delito, sino que actúa en interés ajeno.

    Una de las críticas que recibe esta teoría se basa en que resulta imposible
    comprobar la intensión del autor y partícipes.

    Del mismo modo, se introduce la teoría formal objetiva, la cual establecía que
    el autor es quien realice a mano propia el acto.

    La conducta puede ser realizada por una o varias personas, no todas las
    actividades pueden tener el mismo reproche.

    Hay autores que son específicos, por ejemplo, el cohecho, solamente puede
    serlo un funcionario público. Anteriormente, el código establecía “el que tuviera
    acceso carnal”, y únicamente los hombres podían hacerlo. Se analizará en la
    tipicidad.

    Participación Criminal

    Participación en sentido restringido: diferencia entre el autor y los partícipes,


    distinguiendo qué clase de sujeto será (partícipe, autor, cómplice).

    Autoría

    a) Autor Directo: ejecuta por sí mismo, es el único que comete el delito y


    el único que tiene la voluntad de hacerlo o no.
    b) Autor Mediato: se vale de otra para cometer el delito, éste tiene que
    tener incapacidad, estar coaccionado, por error para ser considerado
    como tal. La diferencia con el instigador es que debe tener determinadas
    características, ya mencionadas. Los sicarios, por ejemplo, no son
    autores mediatos, ya que reciben una remuneración por esta labor.
    c) Coautores: varias personas que en conjunto toman parte de la
    ejecución del hecho, en simples palabras, los tres mandan. O todos son
    autores, o todos son coautores.

    Teorías
    a. Teoría Subjetiva

    Establecía que quien tiene el animus es quien será autor del delito, la misma se
    deja de usar, ya que, por ejemplo, una mujer quería matar a su hijo y no tiene
    el valor de hacerlo, por ello le pide a su hermana que lo hiciera, la hermana no
    tenía verdadera intensión.

    b. Teoría Formal-Objetiva

    Considera que el autor es quien ejecuta la acción expresada por el verbo típico.
    También se deja de lado, ya que surgían problemas porque había varios
    sujetos.

    c. Teoría del Dominio del Hecho

    Es autor quien tiene el control del suceso de manera tal que puesta en marcha
    está sometida a su voluntad. Es la que determina la diferencia con el partícipe.

    Partícipes

    Son otros protagonistas, que toman otros roles, no autores.

    a) Partícipes primarios: brindan una ayuda esencial para cometer el delito,


    pero no hay intención de hacerlo. En escala penal, tendrá la misma pena
    que el autor de hecho o coautores.
    b) Partícipes secundarios: realizan cualquier otro aporte, pero no esencial,
    sin eso igual se llevaría a cabo.

    Instigación

    Generar en la otra persona la intensión de cometer el delito, diferenciada del


    suicidio. Existe la instigación a instigar (Pedro quiere matar a Juan y le dice a
    Pablo que le diga a Juana que mate a Juan). Art. 46.

    Encubrimiento

    Tampoco hace a la comisión del delito, pero el encubridor tiene una promesa
    previa que se realiza luego de cometido el acto. Por ejemplo, un amigo quiere
    robar una concesionaria y le pide al amigo que le guarde los autos en su
    depósito. Exceptuando los delitos Culposos (ya que, si no hay intensión, no hay
    participación ni encubrimiento.
    (ART. N° 47 Y 48 DEL CÓDIGO PENAL DE LA NACIÓN)

    Participación en los Delitos Propios

    Hay que cumplir con condiciones de delitos, por ejemplo, ser autor de cohecho.

    Participación en Delito de Propia Mano

    Por ejemplo, el caso que vimos anteriormente del acceso carnal, en caso de
    que alguien sostuvo a la mujer no tendrá la misma pena que quien
    verdaderamente realizó el acceso carnal.

    23-08

    Tentativa (Art. N° 42 del Código Penal)

    “El que con el fin de cometer un delito determinado comienza su ejecución,


    pero no lo consuma por circunstancias ajenas a su voluntad, sufrirá las penas
    determinadas en el artículo 44”.

    1. El sujeto tiene la finalidad de actuar con Dolo, ya que los tipos Culposos
    no entran en la tentativa.
    2. El punto de partida para que el sujeto que realiza la tentativa sea
    penado, es que haya comenzado a realizar la ejecución del delito.
    3. El delito no se produce por circunstancias ajenas no se logra concretar,
    es decir, el sujeto tiene la voluntad de hacerlo, pero algo ajeno no le
    permite.
    4. En los delitos de Pura Actividad tampoco hay tentativa, sino que, en los
    de Resultado únicamente.
    5. Los Actos Preparatorios NO son punibles porque si yo compro un arma
    para matarle al profesor, el hecho de comprar el arma no indica nada
    todavía.
    6. La ejecución comienza dependiendo el verbo (matar, robar, abusar, etc.)
    que comienza cuando se lesiona el bien jurídico protegido. Por ejemplo,
    comienza cuando le pongo el veneno en el vaso a alguien.
    7. El resultado no se produce, a causa de un elemento extraño o externo
    que motiva que el mismo no se produzca.
    8. El sujeto debe realizar la acción del verbo propiamente (comenzó a
    matar y puso en peligro el bien jurídico vida). “Compré el veneno para
    poner en el agua del profesor (todavía no crea un riesgo, pero es un plan
    criminal). Se debe comenzar la ejecución y, para que comience se debe
    hacer con el verbo típico que es la teoría material objetiva. Asimismo, se
    debe afectar el bien jurídico protegido.

    Tipo Objetivo Tipo Subjetivo


    Sujeto Activo Dolo
    Sujeto Pasivo
    Bien Jurídico Protegido
    Conducta
    Elemento Normativos
    Elementos Descriptivos

    Tipos de Tentativas

    a. Tentativas Acabadas, yo tengo el plan armado, hago todo lo que tenia


    planeado, pero ocurre algo. Por ejemplo, compro el veneno, le sirvo en
    el vaso y el profesor no toma.
    b. Tentativa Inacabada, al plan criminal desarrollado por el sujeto activo,
    comenzó la ejecución, pero le falta algún acto o algo del plan criminal.
    Por ejemplo, realice todo, pero se le cae toda el agua al profesor.
    c. Tentativa Idónea, el medio tiene que ser idóneo para que se produzca
    el resultado.
    d. Tentativa Inidónea, cuando el medio no es hábil o es imposible para
    que se produzca el resultado.

    ARTÍCULO N° 44

    La pena que correspondería al agente, si hubiere consumado el delito, se


    disminuirá de un tercio a la mitad.

    Si la pena fuere de reclusión perpetua, la pena de la tentativa será reclusión de


    quince a veinte años. Si la pena fuese de prisión perpetua, la de tentativa será
    prisión de diez a quince años.
    Si el delito fuera imposible, la pena se disminuirá en la mitad y podrá
    reducírsela al mínimo legal o eximirse de ella, según el grado de peligrosidad
    revelada por el delincuente.

    En los delitos de prisión perpetua (que mataron), es de 15-25 años y, la pena


    tentativa (intentaron matar y no pudieron)

    Cuatro Teorías de la Tentativa para Reducir la Escala del Homicidio

    1/3 a la mitad, de 8 a 25 seria, 1/3 de 8 y, ½ de 25.

    8 años x 12 meses= 96 meses.

    A 96 le quito un tercio= 64 meses que da, 5 años y cuatro meses.

    OTRA TEORÍA: REDUZCO UN TERCIO DE LA MÍNIMA (8) Y, LA MITAD DEL


    MÁXIMO (25).

    OTRA TEORÍA: REDUZCO LA MITAD DEL MÍNIMO (8) Y, UN TERCIO DEL


    MÁXIMO.

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