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Primera clase - 2da parte
DERECHO MINERO ¿Qué pasa con la administración pública? El TUPA te pide A,B,C pero luego te piden algo que no está en ello, pero igual te piden que lo consigas. Eso son Barreras Burocráticas. El profesor comenta que, las barreras burocráticas le quitan importancia a la minería. Cajamarca es la región que lideraría todo, si hubiese salido Conga, Cajamarca y el Perú hubiese sido distinto. Si hubiese salido Conga, a nosotros en Lima ¿nos afecta? Claro que sí afecta a absolutamente todos porque el Estado capta más porque existe el canon y las regalías.
Aquí estamos en una ciudad bien complicada, lo más estable que tiene el Perú es un estadio el día de hoy.
(Muestra un cuadro) 7 mil y pico millones de soles van a las arcas del Estado por minería. El problema está en que la minería genera regalía y canon minero, ¿cuál es la diferencia entre uno y el otro?
- Canon minero: es un porcentaje del impuesto a la renta que pagan las
mineras 50% (es tributo) - Regalía minera: es una contraprestación que pagan las empresas mineras al estado por explotar recursos naturales (no es tributo)
Todos ellos van al esquema de distribución y se reparten a gobiernos locales,
municipalidades, etc. Perú compite con países grandes como Canadá, pero en ese país un permiso minero se te concede en 2 semanas y en Chile 2 meses, eso le resta al Perú la opción de competir. Por más que se busque simplificar, ello no se logra. Argentina es un país que se ha recuperado un montón, igual que Chile y México; sin embargo, Perú no corre el mismo panorama.
¿Cuál es el principal destino de recaudación en el país? Se tocará a lo largo del
ciclo.
Una mina no es solamente el socavón, sino una mina es toda la estructura, los trabajadores, lo organizado, todo eso que te permita realizar las actividades que te dejen cumplir con las necesidades de las personas. El yacimiento es el cuerpo o la máscara que se debe extraer o se pretende extraer para sacar los minerales. Para que exista una explotación minera tiene que haber un yacimiento. Es una concentración de sustancia mineral que puede ser aprovechada.
Mientras, el depósito mineral es la aquella parte completa y específica donde se
es explotado, es la acumulación de recursos minerales. Son diferentes al yacimiento que es un depósito minero que se puede explotar.
¿Qué es un recurso natural? ¿cuándo es un recurso natural y cuándo es un
elemento natural? No todo elemento natural es un recurso natural, hay condiciones que los convierten. 1. que cubra una necesidad material o espiritual del ser humano y 2. que tenga un valor actual o potencial en el medio. Eso define un recurso natural. Ejm: erupción volcánica, gracias a la tecnología podemos usar la energía geotérmica para otras cosas, ello significa que es un recurso y tiene valor. No todo elemento natural es susceptible de ser recurso natural.
La Ley Orgánica para el aprovechamiento sostenible de los Recursos Naturales -
establece y detalla qué se entiende por recursos naturales. Los minerales se incluyen en esta norma.
El TC se ha pronunciado de alguna forma sobre los recursos naturales, como los
conjuntos de medios que el ser humano reclama y se necesita para generar algún tipo de provecho. Una sentencia hace referencia a ello, pero sin perjuicio de ello, la Constitución de 1993 no define qué es un recurso natural o no.
Pero en la Ley Orgánica, art 28. Se detalla que, el aprovechamiento sostenible de
los recursos no renovables consiste en la explotación eficiente de los mismos, bajo el principio de sustitución de valores o beneficios reales, evitando o mitigando el impacto negativo sobre otros recursos del entorno y del ambiente.
¿LOS MINERALES SON RECURSOS NATURALES RENOVABLES O NO RENOVABLES?
- renovables: se auto regenera después de usarlo, como los recursos
biológicos, el agua, etc. - no renovables: aquel cuyo aprovechamiento lleva a la extinción de la fuente productora. Pueden ser reutilizables como los metales recuperables; o no reutilizables como los minerales de roca, combustible de fósiles: petróleo, gas natural, carbón, etc.
¿Quién es el dueño de los recursos naturales?
Ahora, según la Constitución 1993, art 66. Los recursos naturales son patrimonio de la nación y el Estado es soberano de su aprovechamiento. Entonces, la constitución no declara explícitamente que los recursos naturales pertenezcan al Estado. La anterior constitución aplicaba la teoría patrimonialista, hecho que desaparece con la nueva constitución de 1993.
Si los frutos y los productos obtenidos en lo oprimido en la Ley, son de dominio del Estado. Cuando hay una concesión minera, puedes recabar los frutos, entonces debes explorar, lo que te otorga es un recurso de aprovechamiento de los recursos naturales contenidos en un yacimiento debidamente delimitado. Eso es la concesión, lo que no es ser un derecho respecto del subsuelo. Físicamente está en el subsuelo, pero no hay un derecho sobre esto porque si no se confunde como propiedad del estado.
Las características de la propiedad del estado, ¿qué puedes hacer con eso? 954CC, propiedad se entiende como suelo, sobresuelo y subsuelo. El segundo párrafo del art. 954CC indica que los yacimientos, restos arqueológicos y demás son regulados por las leyes de acuerdo al TUO de la Ley General de Minería. Art. 71 de la Constitución, también debe tomarse en cuenta.
Por otro lado, definir un bien de dominio público se dividen como bienes creados para el logro del ser humano (como plazas o partes) y los creados para servicio público (edificios para ministerios, hospitales,etc)
¿Y CUANDO DEJAN DE SERVIR A SU PROPÓSITO PUEDEN SER LIBREMENTE
TRANSFERIBLES?
- eso sigue siendo del estado, pero ¿lo puede transferir a un tercero?. Lo que el Estado debe hacer es desafectar y que pase al dominio privado del Estado y de esa forma puede enajenar a terceros o a Instituciones Públicas.
No existe un desarrollo normativo para saber exactamente con que se refiere con patrimonio del Estado. Pero en la jurisprudencia, una sentencia del 2006 hizo referencia a lo que es un recurso natural tomando el artículo 66 de la constitución.
Ojo, patrimonio no es igual a propiedad transferible del estado. El Estado como
soberano establece los mecanismos y medios para que los particulares puedan aprovechar los recursos naturales y crea la concesión como un derecho real para que podamos realizar actividades productivas extractivas.
¿QUÉ TIPO DE BIEN SON LAS CONCESIONES MINERAS? Art 885.8 son bienes inmuebles. ¿CUÁL ES LA RELEVANCIA DE INSCRIBIR LA CONCESIÓN EN REGISTROS PÚBLICOS? por la oponibilidad frente a terceros y al estado.
¿SOBRE UN DERECHO MINERO O UNA CONCESIÓN, SE PUEDE HACER UNA
COMPRAVENTA? En el caso de un bien inmueble, si tengo derecho legal entonces sí puedo venderlo. Pero en un contrato minero no existe el contrato de compraventa, existe el contrato de transparencia. Ejm: no hay arrendamiento en minería, pero hay otro contrato que es el de (...)
Otros aspectos importantes:
- DOMINIO EMINENTE: es el estado que actúa como soberano. Si alguien les dice que en la constitución hay un derecho de subsuelo, pues es falso. El subsuelo no puede extenderse porque el subsuelo como tal es una extensión del derecho civil y de la propiedad. - ¿Cuál es el tratamiento de los títulos habilitantes? ¿ Es lo mismo hablar de concesión, permiso, licencia o autorización? esos 4 son títulos habilitantes pero hay división: - concesión por un lado: es un acto utilizado por el estado para temas particulares y aprovechamiento de ciertos bienes públicos. La concesión es indefinida en nuestro país, mientras cumplas con las obligaciones mineras establecidas en norma están permitidas de producir y hacer la concesión. Caso contrario, ¿ cuánto te espera el estado si no cumples? Hay una penalidad luego del décimo año después del primer semestre, si hasta el año 30 no pagaste tu penalidad entonces la concesión caduca. El concesionario tiene un derecho o facultad que antes no tenía y puede alterar su patrimonio. Es un derecho real sui generis. - permiso, licencia o autorización por otro grupo: son actos administrativos declarativos del estado en el ejercicio de su soberanía con el fin de levantar obstáculos o impedimentos. Estos no determinan el nacimiento de un nuevo derecho. Ejm: licencia de conducir.
Algunas teorías para explicar la actividad del Estado:
- PATRIMONIALISTA: se da cuando en el contexto de términos normativos se hayan “pertenece a” “propiedad de”, entonces lo que postula esta teoría es la existencia de una propiedad del estado sobre los recursos naturales. Pero realmente, el estado no es propietario sino es administrador, porque usa su poder para disciplinar. - DOMINIO EMINENTE: figura privatista asociado a la idea de soberanía del estado para tener la facultad de realizar los mecanismos para que los particulares podamos aprovechar los recursos naturales. Sin decirte que el estado es propietario de los recursos naturales, tiene el poder de dominio sobre ellos, el estado realiza todos los procedimientos para que nosotros podamos aprovechar los recursos. - PUBLICATIO (...): se exige la regulación expresa de los recursos naturales, no es posible que sin ello el estado se apropie de la riqueza natural, porque debe cumplir con el fin del interés público de regular a los particulares ante el uso de los recursos naturales.
Actividades mineras: Son todas aquellas que están en el marco del art. sexto del (...)
Art. 60 de la Constitución, ¿actualmente existe una empresa estatal que explote
recursos mineros? No hay, todas son privadas. Antes sí había. Pero sí hay una empresa estatal que explota recursos naturales como Petroperú.
¿Podrían hoy día crear una empresa minera? Depende de si se cumple con lo establecido en el art. 60.
2 tipos de empresas mineras:
- Junior: llega hasta la etapa de exploración, pero puede convertirse en una
senior. Actividad principal es la Prospección y Exploración en búsqueda de nuevos yacimientos metalíferos o, muy contados casos, en los no metalíferos - Senior: ya se vale de la comercialización del mineral del estado. Son “Productoras” y también hacen exploración y hasta brindan servicios para terceros
¿Cuáles son los riesgos que asumen y enfrentan?
- ECONÓMICO: presupuesto del precio del mineral - ECOLÓGICO O AMBIENTAL: costos de conservación del ecosistema, es un presupuesto alto para que cumplas con las obligaciones como empresa - SOCIAL: deben implementar mecanismos y trabajar con la representación ciudadana
