Petición ESE

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Agosto de 2024

Señores:
HOSPITAL LUIS ABLANQUE DE LA PLATA ESE
Ciudad

Ref. Derecho de Petición

Jose Alejandro Salgado Forero, mayor de edad, identificado con cedula de


ciudadanía número 1070963030, abogado, con tarjeta profesional 258263
del C.S de la Judicatura, obrando en nombre y representación de la Sra.
Sindi Paula Giraldo Vargas, mayor de edad, identificada con cedula de
ciudadanía número 1114209416, en ejercicio de mi derecho fundamental
de petición, consagrado en el Artículo 23 de la Constitución Política de
Colombia, con el fin de que de presentar las siguientes:

PETICIONES

Primero. SE ORDENE EL PAGO DE PRESTACIONES SOCIALES COMO


EMPLEADA PÚBLICA EN EL CARGO DE MÉDICO SERVICIO SOCIAL
OBLIGATORIO a favor de la Sra. Sindi Paula Giraldo Vargas,
correspondientes al periodo comprendido entre el 1 de agosto de 2023 al 1
de agosto de 2024, las cuales son:

a) Vacaciones

b) Prima de vacaciones

c) Prima de navidad

d) Intereses a las cesantías

e) Prima de servicios.

f) Prima de recreación

g) Bonificación por servicios prestados


Segundo. Se realice pago de los últimos meses de salario adeudados por la
entidad a favor de Sindi Paula Giraldo Vargas.

Tercero. Se expida de manera inmediata el certificado de cumplimiento del


servicio social obligatorio a favor de Sindi Paula Giraldo Vargas, con el fin
de que inicie los trámites para su tarjeta profesional y RETHUS.

Cuarto. Se fije fecha y forma de pago de las sumas de dinero adeudadas por
la ESE correspondientes a los conceptos antes mencionados.

La anterior petición la fundamento fácticamente en los siguientes:

HECHOS

PRIMERO: la Sra. Sindi Paula Giraldo Vargas Laboró como médico en


Servicio Social Obligatorio, vinculada como empleado público en la ESE,
desde el 1 de agosto de 2013 al 31 de agosto de 2024.

SEGUNDO: A pesar de haber culminado la relación laboral, esta entidad no


ha cumplido con su obligación legal de cancelar la respectiva liquidación
laboral.

Frente a este punto es relevante señalar lo siguiente en cuando al régimen


del empleo público:

De acuerdo con el artículo 122 de la Constitución Política “No habrá empleo


público que no tenga funciones detalladas en ley o reglamento y para proveer
los de carácter remunerado se requiere que estén contemplados en la
respectiva planta y previstos sus emolumentos en el presupuesto
correspondiente.”

Lo anterior, como base constitucional del empleo nos indica lo siguiente:

a) Los empleos públicos de cada entidad deben estar contemplados en su


planta de personal, la cual tiene fundamento en el artículo 189 numeral 14,
para el orden nacional y en los artículos 305 numeral 7 y 315 numeral 7
para el orden territorial, Gobernaciones y Alcaldías, respectivamente

b) Las funciones y requisitos generales de los empleos están definidos en la


ley. Para el orden nacional, se encuentran en el Decreto Ley 770 de 2005 y
para el orden territorial en el Decreto Ley 785 de 2005. Cada entidad deberá
establecer su propio manual especifico de funciones y requisitos, según lo
contemplado en el artículo 9º del Decreto 2539 de 2005 en el cual se
establecen las competencias laborales generales
para los empleos públicos de los distintos niveles jerárquicos de las
entidades a las cuales se aplican los Decretos Ley 770 y 785 de 2005.

c) Los emolumentos de los empleos deben constar en el presupuesto


correspondiente a cada entidad.

Por otro lado, no se debe olvidar la naturaleza jurídica las Empresas Sociales
del Estado, señalada en el Decreto 1876 de 1994 donde se indica
claramente:

ARTÍCULO 1º.- Naturaleza jurídica. Las Empresas Sociales del Estado


constituyen una categoría especial de entidad pública, descentralizada, con
personería jurídica, patrimonio propio y autonomía administrativa, creadas
o reorganizadas por ley o por las asambleas o concejos.

ARTÍCULO 2º.- Objetivo. El objetivo de las Empresas Sociales del Estado


será la prestación de servicio de salud, entendidos como un servicio público
a cargo del Estado y como parte integrante del Sistema de Seguridad Social
en Salud.

Lo que permite entender que el régimen jurídico a aplicar para efectos de


contratación de personal se regirá por el régimen general del empleo público
y solo en algunos empleos específicos se podrá hablar de contrato laboral,
dejando claridad que no para los cargos de nivel profesional, ya que es lo
suficientemente claro que se está refiriendo a una entidad pública más no
de carácter privado como lo quiere hacer ver la entidad con la realización de
ese contrato individual de trabajo a término fijo.

TERCERO: Acudo a este mecanismo con el fin de que se proceda con el pago
de las prestaciones sociales a favor de Sindi Paula Giraldo Vargas.

CUARTO. A la fecha la entidad adeuda el pago de los últimos meses de


salario.

QUINTO. A la fecha la entidad no ha certificado el cumplimiento del año


rural, aun cuando la Resolución 774 de 2022, define un término de 5 días
para expedir este documento, luego de terminado el SSO.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

Fundamento Constitucional y Legal.

Ø Constitución Política de Colombia - Articulo 23. “Toda persona tiene


derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades por motivos
de interés general o particular y a obtener pronta resolución. El legislador
podrá reglamentar su ejercicio ante organizaciones privadas para garantizar
los derechos fundamentales”.

Ø Ley Estatutaria 1755 de 2015. “Por medio de la cual se regula el Derecho


Fundamental de Petición y se sustituye un título del Código de
Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso Administrativo. Toda
persona tiene derecho a presentar peticiones respetuosas a las autoridades,
en los términos señalados, por motivos de interés general o particular, y a
obtener pronta resolución completa y de fondo sobre la misma.”

Ø Código de Procedimiento Administrativo y de lo Contencioso


Administrativo – CPACA – Ley 1437 del 2011, Título II, Capítulo I, Arts. 13
al 23.

Fundamento Jurisprudencial

Sentencia T-377 de 2000

“En relación con el derecho de petición, la amplia jurisprudencia de la Corte


Constitucional ha establecido estos parámetros:

a) El derecho de petición es fundamental y determinante para la efectividad


de los mecanismos de la democracia participativa. Además, porque
mediante él se garantizan otros derechos constitucionales, como los
derechos a la información, a la participación política y a la libertad de
expresión.

b) El núcleo esencial del derecho de petición reside en la resolución pronta


y oportuna de la cuestión, pues de nada serviría la posibilidad de dirigirse a
la autoridad si ésta no resuelve o se reserva para sí el sentido de lo decidido.

c) La respuesta debe cumplir con estos requisitos: 1. Oportunidad 2. Debe


resolverse de fondo, clara, precisa y de manera congruente con lo solicitado
3. Ser puesta en conocimiento del peticionario. Si no se cumple con estos
requisitos se incurre en una vulneración del derecho constitucional
fundamental de petición.

d) Por lo anterior, la respuesta no implica aceptación de lo solicitado ni


tampoco se concreta siempre en una respuesta escrita.

e) Este derecho, por regla general, se aplica a entidades estatales, esto es, a
quienes ejercen autoridad. Pero, la Constitución lo extendió a las
organizaciones privadas cuando la ley así lo determine.

(…)
PRESTACIONES ECONÓMICAS DEL SECTOR PÚBLICO

En cuanto a las prestaciones sociales a ser reconocidas por la entidad


pública, el marco jurídico que las regula es el siguiente:

VACACIONES: Las vacaciones son el descanso de quince días hábiles al que


tiene derecho el empleado después de haber laborado durante un año en la
respectiva entidad, teniendo en cuenta que cuando se trabaja de lunes a
viernes, los días sábados no se cuentan como hábiles para el disfrute.

Las vacaciones encuentran su fundamento legal en las siguientes normas:

• Decreto 3135 de 1968 “Por el cual se prevé la integración de la seguridad


social entre el sector público y el privado y se regula el régimen prestacional
de los empleados públicos y trabajadores oficiales”. • Decreto 1848 de 1969
“Por el cual se reglamenta el Decreto 3135 de 1968”. Estos fueron
modificados por los siguientes Decretos: • Decreto 1045 de 1978 “Por el cual
se fijan las reglas generales para la aplicación de las normas sobre
prestaciones sociales de los empleados públicos y trabajadores oficiales del
sector nacional”. • Decreto 2150 de 1995 “Por el cual se suprimen y
reforman regulaciones, procedimientos o trámites innecesarios existentes
en la Administración Pública”. • Ley 995 de 2005 “Por medio de la cual se
reconoce la compensación en dinero de las vacaciones a los trabajadores del
sector privado y a los empleados y trabajadores de la administración pública
en sus diferentes órdenes y niveles”. • Decreto 404 de 2006 “Por el cual se
dictan disposiciones en materia prestacional”.

PRIMA DE VACACIONES: Auxilio económico que percibe el empleado, por


valor de quince días de salario, con el fin de que disponga de más recursos
para disfrutar de su período de descanso.

La prima de vacaciones encuentra su fundamento legal en las siguientes


normas:

Decreto 3135 de 1968 “Por el cual se prevé la integración de la seguridad


social entre el sector público y el privado y se regula el régimen prestacional
de los empleados públicos y trabajadores oficiales”. • Decreto 1848 de 1969
“Por el cual se reglamenta el Decreto 3135 de 1968”. • Decreto-ley 1045 de
1978 “Por el cual se fijan las reglas generales para la aplicación de las
normas sobre prestaciones sociales de los empleados públicos y
trabajadores oficiales del sector nacional”. • Decreto 2150 de 1995 “Por el
cual se suprimen y reforman regulaciones, procedimientos o trámites
innecesarios existentes en la Administración Pública”. • Ley 995 de 2005
“Por medio de la cual se reconoce la compensación en dinero de las
vacaciones a los trabajadores del sector privado y a los empleados y
trabajadores de la administración pública en sus diferentes órdenes y
niveles”. • Decreto 404 de 2006 “Por el cual se dictan disposiciones en
materia prestacional”.

PRIMA DE NAVIDAD

La Prima de Navidad es una prestación social que consiste en el pago que


realiza el empleador al servidor en la primera quincena del mes de diciembre
de la suma equivalente a un mes del salario que corresponda al cargo
desempeñado a treinta de noviembre de cada año.

La prima de navidad encuentra su fundamento legal en las siguientes


normas:

Decreto Ley 3135 de 1968 “Por el cual se prevé la integración de la seguridad


social entre el sector público y el privado y se regula el régimen prestacional
de los empleados públicos y trabajadores oficiales”. • Decreto Reglamentario
1848 de 1969 “Por el cual se reglamenta el Decreto 3135 de 1968”. • Decreto
1045 de 1978 “Por el cual se fijan las reglas generales para la aplicación de
las normas sobre prestaciones sociales de los empleados públicos y
trabajadores oficiales del sector nacional”.

PRESTACIONES SOCIALES EN EL SECTOR PÚBLICO Y LOS FACTORES


SALARIALES PARA SU LIQUIDACIÓN

Las prestaciones Sociales, a las que tienen derecho los empleados públicos
del orden nacional y algunas entidades territoriales de acuerdo con las
normas vigentes, están clasificadas en:

ü Prima de Vacaciones.

ü Vacaciones.

ü Prima de Navidad.

De igual manera, los factores saláriales, a los que tienen derecho los
empleados públicos del orden nacional y algunas entidades territoriales de
acuerdo con las normas vigentes, se clasifican en:

ü Bonificación por servicios prestados.

ü Prima de servicios.

VACACIONES

Esta prestación social se encuentra contemplada en el Decreto 1045 de


1.978 y se reconoce cada vez que el empleado cumpla un (1) año completo
de servicios y son equivalentes a un descanso remunerado en 15 días
hábiles y se liquidan de acuerdo al número de días calendario equivalente a
quince (15) días hábiles sobre el disfrute de vacaciones. Para su liquidación
se deben tener en cuenta los siguientes factores salariales: Asignación
básica mensual, incremento de salario por antigüedad, gastos de
representación, auxilio de transporte, subsidio de alimentación, 1/12
bonificación por servicios prestados y 1/12 prima de servicios.
𝑉𝑎𝑐𝑎𝑐𝑖𝑜𝑛𝑒𝑠=[(𝐴𝐵𝑀+𝐼𝑆𝐴+𝐺𝑅+𝐴𝑇+ 𝐵𝑆𝑃12+ 𝑃𝑆12 )30]∗𝑑í𝑎𝑠 𝑙𝑎𝑏𝑜𝑟𝑎𝑑𝑜𝑠

Donde:

ABM: Asignación básica mensual

ISA: Incremento de salario por antigüedad

GR: Gastos de representación

AT: Auxilio de transporte

BSP: Bonificación por servicios prestados

PS: Prima de Servicios

PRIMA DE VACACIONES

Creada por los Decretos No. 174 y 230 de 1.975 y contemplada en el Decreto
1045 de 1978. Se reconoce cuando se autoriza el disfrute de las vacaciones
y es equivalente a 15 días de salario. Para su liquidación se tienen en cuenta
los mismos factores salariales que se tienen en cuenta para la liquidación
de las vacaciones.

𝑃𝑟𝑖𝑚𝑎 𝑑𝑒 𝑉𝑎𝑐𝑎𝑐𝑖𝑜𝑛𝑒𝑠=[(𝐴𝐵𝑀+𝐼𝑆𝐴+𝑆𝐴+𝐴𝑇+ 𝐵𝑆𝑃12+ 𝑃𝑆12 )/30]∗15

Donde:

ABM: Asignación básica mensual

ISA: Incremento de salario por antigüedad

SA: Subsidio de alimentación

AT: Auxilio de transporte

BSP: Bonificación por servicios prestados

PS: Prima de Servicios


PRIMA DE NAVIDAD

Esta prestación se encuentra contemplada en el Decreto 1045 de 1.978,


equivale a (1) mes de remuneración, correspondiente al cargo que
desempeñe el funcionario a 30 de noviembre de cada año, siempre que el
funcionario haya laborado el año completo o si no en forma proporcional a
razón de 1/12 por cada mes completo de labor, entendiéndose como tal, el
trabajo realizado entre el 1 y el 30 de cada mes. Esta prestación se cancelará
en la primera quincena del mes de diciembre y se tendrán en cuenta los
siguientes factores salariales: Asignación básica mensual, incremento de
salario por antigüedad, gastos de representación, auxilio de transporte,
subsidio de alimentación, 1/12 bonificación por servicios prestados, 1/12
prima de servicios, 1/12 prima de vacaciones.

𝑃𝑟𝑖𝑚𝑎 𝑑𝑒 𝑁𝑎𝑣𝑖𝑑𝑎𝑑=(𝐴𝐵𝑀+𝐼𝑆𝐴+𝐺𝑅+𝑆𝐴+𝐴𝑇+ 𝐵𝑆𝑃12+ 𝑃𝑆12 +𝑃𝑉12)

Donde:

ABM: Asignación básica mensual

ISA: Incremento de salario por antigüedad

GR: Gastos de representación

SA: Subsidio de alimentación

AT: Auxilio de transporte

BSP: Bonificación por servicios prestados

PS: Prima de Servicios

PV: Prima de vacaciones

BONIFICACIÓN POR SERVICIOS PRESTADOS

Esta prestación fue creada a partir de la vigencia del Decreto 1042 de 1.978
y se causa cada vez que el empleado, cumpla (1) un año continuo de labor.
Son factores para su liquidación la asignación básica, los incrementos por
antigüedad y los gastos de representación, que devengue el empleado en el
momento de su Causación y será equivalente al 50% o 35% del valor
conjunto de acuerdo con la remuneración 3 mensual por concepto de
asignación básica y gastos de representación inferiores o superiores a los
topes que establece el gobierno nacional anualmente. (Tope 2002 $768.986,
ABM superior 35% inferior 50%) Excepción: Los empleados que a junio 7 de
1.978 se encontraban vinculados y aún continúan sin solución de
continuidad, se les cancelara el día 20 de Abril de cada año.

𝐵𝑜𝑛𝑖𝑓𝑖𝑐𝑎𝑐𝑖ó𝑛 𝑝𝑜𝑟 𝑠𝑒𝑟𝑣𝑖𝑐𝑖𝑜𝑠 𝑝𝑟𝑒𝑠𝑡𝑎𝑑𝑜𝑠=𝐴𝐵𝑀+𝐼𝑆𝐴+𝐺𝑅

Donde:

ABM: Asignación básica mensual

ISA: Incremento de salario por antigüedad

GR: Gastos de representación

Prima de Servicios

Esta prestación fue creada mediante Decreto 1042 de 1.978, se reconoce


anualmente, en los primeros quince (15) días del mes de julio de cada año y
es equivalente a 15 días de remuneración de acuerdo con los factores
saláriales de: asignación básica, incremento de salario por antigüedad,
gastos de representación, auxilio de transporte, subsidio de alimentación,
1/12 de la bonificación por servicios prestados a 30 de junio de cada año.
Si el empleado no ha laborado un (1) año completo, se pagará
proporcionalmente a razón de 1/12 parte por cada mes completo de labor,

entendiéndosele como tal del 1 al 30 de cada mes y siempre que hubiere


prestado sus servicios por lo menos un semestre.

𝑃𝑟𝑖𝑚𝑎 𝑑𝑒 𝑆𝑒𝑟𝑣𝑖𝑐𝑖𝑜𝑠=(𝐴𝑀+𝐼𝑆𝐴+𝐺𝑅+𝐴𝑇+𝑆𝐴+𝐵𝑆𝑃12 )2

La Prima Técnica (PT) se debe incluir como factor Salarial si es concedida


por Estudios de Formación Avanzada o Experiencia Altamente calificada.

NOTIFICACIONES

El suscrito recibe notificaciones personales en la dirección electrónica:


[email protected]

Atentamente,

Jose Alejandro Salgado Forero


CC 1070963030
TP 258263 del C.S de la Judicatura

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