1

Honorables Magistrado
Tribunal Administrativo del Cesar
Magistrado Ponente: Dr. José Antonio Aponte Olivella
Valledupar Cesar.
E. S. D.

REFERENCIA: Nulidad electoral

RADICACIÓN: 20001233300020240006200
DEMANDANTE: Andrés Giovanny Niño Caballero
DEMANDADOS: José Mario Meneses Duarte - Personero Municipal
Pailitas – Cesar
VINCULADOS: Escuela Superior de Administración Pública – ESAP-.
ASUNTO: Contestación de demanda

Respetado Tribunal Administrativo del Cesar,

TIANA ESTHER GIL DUARTE, abogada en ejercicio, identificada civil y

profesionalmente como aparece a pie de mi firma, actuando como
Apoderada Judicial del señor JOSE MARIO MENESES DUARTE, demandado
dentro del medio de control de la referencia, conforme al poder adjunto,
estando dentro del término legal, atentamente presento a su Despacho
contestación frente a la demanda de Nulidad Electoral formulada por el
señor ANDRES NIÑO CABALLERO, en los siguientes términos:

I. PRONUNCIAMIENTO FRENTE A LOS HECHOS DE LA DEMANDA

Los contestos en el mismo orden en que aparecen reseñados en la

demanda, de la siguiente manera:

HECHOS

Al hecho No. 1. ES CIERTO. Entre la Escuela Superior de Administración

Pública -ESAP-, y el Concejo del Municipio de Pailitas -Cesar, se suscribió
el convenio interadministrativo para la realización del concurso de Merito.

Al hecho No. 2. ES CIERTO. Tal como se estableció en la Resolución No.

122 de 2023, expedido por el Concejo Municipal de Pailitas – César.

Al hecho No. 3. ES CIERTO.

Al hecho No. 4. ES CIERTO. en cuanto a la modificación del cronograma.

No obstante, a la suscrita apoderada no le consta el presunto
incumplimiento de la Escuela Superior de administración Pública (ESAP)
que refiere el demandante.

Al hecho No. 5. Es parcialmente cierto, pues en lo que refiere a la acción

constitucional de tutela, suspendió de manera provisional, pero dentro
del fallo de tutela se ordenó levantar la medida, en lo que refiere a los
otros concejos no me consta y tampoco es relevante para esta litis.
 2

Al hecho No. 6. NO me consta, solo puedo señalar que la Esap, como

entidad fue garantista para que todos los interesados a participar en el
concurso de mérito pudieran inscribirse, prueba de ello es el gran
volumen de personas inscritas para los diferentes municipios, que
realización convenio con la ESAP.

Al hecho No. 7. ES CIERTO.

Al hecho No. 8. No nos consta. Es un hecho que debe ser probado por el
accionante.

Al hecho No. 9. No nos consta. Es un hecho que debe ser probado por el
accionante.

Al hecho No. 10. No nos consta. Es un hecho que debe ser probado por
el accionante.

Al hecho No. 11. No es cierto, no existió en ningún momento alguna

disminución de la nota al señor ANDRES NIÑO CABALLERO, puesto que
todos los aspirantes tuvieron las mismas garantías dentro del proceso; en
lo que refiere que era la mejor calificación de las personas que asistieron
a la entrevista no es relevante, puesto que es claro que cada etapa es
independiente y que de acuerdo a las calificaciones de estas etapas los
puntajes acumulados pueden variar de forma considerable, podemos
observar que en la etapa de antecedentes muchos aspirantes tuvieron
un aumento considerable en su puntación mientras otros lo contrario, así
mismo es de resaltar que mucho de los aspirantes tenían acumulados
muy parecidos, y que en algunos casos la diferencias eran mínimas
respecto a los otros concursantes.

Al hecho No. 12. No nos consta. El actor relata unos presuntos hechos de
corrupción los cuales escapan del control de la jurisdicción contencioso
administrativa, siendo necesario que interponga las denuncias del caso
ante las autoridades penales competentes, en lo que respecta a la
identificación de los calificadores, es claro que accionante tenía claro los
nombre y detalles de cada uno de ellos muestra de ello es lo expresado
mediante correo electrónico al concejo municipal de Pailitas y a todos
los aspirantes, sobre algunos de los concejales que realizarían la
entrevista y posterior calificación.

Al hecho No. 13. No nos consta. En lo que refiere a si la respuesta fue

acertada o no, por parte del señor ANDRES NIÑO CABALLERO, pues en
esta etapa no opera la calificación de conocimiento que ya fue
evaluado por parte del examen realizado por la ESAP, La entrevista se
aplica es con el propósito de analizar y valorar las habilidades y actitudes
especificas relacionadas con el cargo a desempeñar y la coincidencia
con los principios y valores organizacionales, las habilidades frente a la
visión y misión organizacional, el compromiso institucional y laboral,
trabajo en equipo, relaciones interpersonales, si es adecuado o idóneo y
 3

si puede, sabe y quiere ocupar el cargo, observando sus competencias

en Liderazgo, Toma de decisiones, Relaciones interpersonales,
Planeación y Pensamiento estratégico, situaciones que solo pueden ser
determinadas por los evaluadores (Concejales).

Al hecho No. 14. NO ES CIERTO. El accionante insiste en auto calificarse y

desconocer el mandato legal que tienes los evaluadores (concejales),
para realizar su valoración y posterior calificación a cada uno de los
participantes, además de manera errada y sin ningún fundamento hace
una comparación con la calificación de mi defendido el señor JOSE
MARIO MENESES DUARTE, cuando en primer lugar, no tiene idea cual fue
la pregunta y la respuesta del mismo para señalar que la calificación que
le establecieron no le correspondía, además expresa el actor que para
perjudicarlo, cuando es claro que la diferencia entre ambos concursante
era de 1.8 puntos, por lo cual no era necesario colocar a uno la mayor
calificación y al otro la menor, además de los participantes que realizaron
la entrevista los puntajes obtenidos fueron variados sin ningún tipo de
orden o lógica matemática, por ultimo señalar que para que opere lo
que expresa el accionante, deberían todos los concejales ponerse de
acuerdo en pro de perjudicarlo lo que claramente no tiene ningún
fundamento o prueba alguna.

Al hecho No. 15. No nos consta el accionante deberá probarlo.

Al hecho No. 16. No nos consta el accionante deberá probarlo.

Al hecho No. 17. No nos consta el accionante deberá probarlo.

Al hecho No. 18. No es cierto, la lista de elegible fue publicada el día 16

de enero de 2024, en la página web del Concejo Municipal de Pailitas
Cesar.

Al hecho No. 19. No nos consta el accionante deberá probarlo.

Al hecho No. 20. No nos consta el accionante deberá probarlo.

II. Frente a las pretensiones

PRIMERA. – Me opongo. Se pide no declarar la nulidad de la Resolución

010 del 18 de enero de 2024, por medio de la cual el Concejo Municipal
de Pailitas – Cesar, nombró personero municipal al ciudadano José Mario
Meneses Duarte para el periodo 2024 - 2028. El demandante tiene la
carga de probar la ilegalidad de dicho acto administrativo, misma que
no tiene vocación de prosperidad conforme la demanda presentada.

SEGUNDA- Me opongo. Conforme se expuso en el acápite

correspondiente, el concurso público de méritos para la elección de
personero municipal de Pailitas, en todas sus etapas, se ejecutó con
riguroso apego de las normas constitucionales y legales y, en estricto
cumplimiento de la norma reguladora del concurso, esto es, la resolución
de convocatoria mediante la cual se fijaron los lineamientos técnicos y
 4

jurídicos para su ejecución.

TERCERA. - Me opongo. Conforme se expuso en el acápite

correspondiente, el concurso público de méritos para la elección de
personero municipal, en todas sus etapas, se ejecutó con riguroso apego
de las normas constitucionales y legales y, en estricto cumplimiento de la
norma reguladora del concurso.

CUARTA. - Me opongo. La pretensión principal sobre la presunta

ilegalidad del acto administrativo de elección, no está probada, por no
es procedente las condenas en costas.

QUINTA.- Me opongo. Si el demandante Andrés Giovanny Niño

Caballero, avizora o avizoró alguna irregularidad por hechos de
corrupción en el proceso de selección del personero Municipal de Pailitas
– Cesar, debe ser este quien ponga en conocimiento de las autoridades
judiciales tales hechos, y no que sea el juzgado quien haga las veces de
denunciante.

III. EXCEPCIONES PROPUESTAS

1. Confianza legítima de los actos administrativos expedidos con

ritual procedimental correspondiente.

En este apartado, me permito indicar que mi poderdante cuenta con la

expectativa creada por la confianza legítima generada por el hecho de
haber superado todas y cada una de las etapas del proceso de
selección, por lo que a su juicio “es indudable que la afectación a los
derechos de contenido fundamental que puede sufrir mi poderdante
con la declaración de nulidad del acto a partir del cual fue nombrada
(sic) como Personero Municipal de Pailitas Cesar, (…)”en referencia lo
siguiente:

❖ El artículo 313 numeral 8º de nuestra Constitución Política, determina

de manera diáfana el que corresponde a los Concejos Municipales
“elegir Personero para el período que fije la ley y los demás
funcionarios que ésta determine”.
❖ En desarrollo de lo anterior, en el artículo 170 de Ley 136 del año 1994,
modificado por el artículo 35 de la Ley 1551 del año 2012, se
determinó por parte del legislador: “Elección. Los Concejos
Municipales o distritales según el caso, elegirán personeros para
periodos institucionales de cuatro (4) años, dentro de los diez (10)
primeros días del mes de enero del año en que inicia su periodo
constitucional, previo concurso público de méritos que realizará la
Procuraduría General de la Nación, de conformidad con la ley
vigente. Los personeros así elegidos, iniciarán su periodo el primero de
marzo siguiente a su elección y lo concluirán el último día del mes de
febrero del cuarto año. (…)”

❖ La precitada disposición legal fue objeto de pronunciamiento de

 5

constitucionalidad por parte de la H. Corte Constitucional,

Corporación que en Sentencia C-105 del año 2013 se pronunció sobre
el particular en los siguientes términos:

“De los antecedentes legislativos y de lo expresado por algunos de

los intervinientes en este proceso puede colegirse que la decisión
de atribuir la realización de los concursos para la elección de los
personeros municipales y distritales a la Procuraduría General de la
Nación tenía el propósito de asegurar la independencia y la
transparencia en dicho trámite. Sin embargo, la medida que la
Corte encuentra contraria a la Constitución no era indispensable
para la obtención del aludido propósito.

Así, observa la Corte que, como el diseño y la realización del

concurso previsto en la ley debe sujetarse a los estándares
generales que la jurisprudencia constitucional ha identificado en
esta materia, los cuales aseguran el acceso a la función pública,
el derecho a la igualdad y el debido proceso, los objetivos de
transparencia e independencia que pretendían garantizarse con
la atribución de competencias a la Procuraduría, se pueden
obtener sin sacrificar la competencia de los concejos.

De este modo, los concursos previstos en la ley deben conformarse

como procedimientos abiertos en los que cualquier persona que
cumpla los requisitos de ley tenga la posibilidad efectiva de
participar y en los que los concejos no tengan la facultad, ni
directa, ni indirecta, de definir previamente un repertorio cerrado
de candidatos. Es decir, debe existir una convocatoria pública que
permita conocer de la existencia del proceso de selección, así
como las condiciones para el acceso al mismo. De igual modo,
tanto los exámenes de oposición como la valoración del mérito
deben tener por objeto directo la identificación de los candidatos
que se ajustan al perfil específico del personero. Esto significa, por
un lado, que los criterios de valoración de la experiencia y de la
preparación académica y profesional deben tener una relación
directa y estrecha con las actividades y funciones a ser
desplegadas por los servidores públicos y, por otro, que la fase de
oposición debe responder a criterios objetivos que permitan
determinar con un alto nivel de certeza las habilidades y destrezas
de los participantes. Por lo demás, la oposición y el mérito deben
tener el mayor peso relativo dentro del concurso. Finalmente, el
diseño del procedimiento debe asegurar su publicidad, así como
que las decisiones adoptadas dentro del mismo puedan ser
controvertidas, debatidas y solventadas en el marco del
procedimiento, independientemente de la vía judicial. En otras
palabras, estas "reglas del juego", en tanto aseguran la
transparencia del proceso de selección, tornan innecesaria la
medida legislativa que restringe la facultad de los concejos.
Tratándose entonces de un procedimiento reglado, tanto la
imparcialidad del órgano que efectúa la designación, con la
independencia del personero elegido, pueden ser garantizadas sin
 6

menoscabo de la autonomía de las entidades territoriales y sin

menoscabo de las competencias de los concejos.
(…)
No escapa a la Corte que los concejos pueden enfrentar
limitaciones de diversa índole para llevar a cabo la tarea
encomendada por el legislador. En efecto, el concurso de méritos
tiene un alto nivel de complejidad, en la medida en que supone,
por un lado, la identificación y utilización de pautas, criterios e
indicadores objetivos, y, por otro, imparcialidad para evaluar,
cuantificar y contrastar la preparación, la experiencia, las
habilidades y las destrezas de los participantes. Se requiere, así
mismo, el procesamiento y la sistematización de una gran
cantidad de información y la disposición de una amplia y
compleja infraestructura y logística administrativa, en un contexto
conflictivo en el que, por la dinámica natural de la contienda y la
competencia, las decisiones son cuestionadas y controvertidas de
manera sistemática y reiterada. En otras palabras, las dificultades
de los concursos hacen imperativa la disposición y utilización de
sofisticadas herramientas humanas, informáticas, administrativas y
financieras, de las que en principio carecen los concejos
municipales y distritales.

No obstante, debe tenerse en cuenta que la previsión legislativa en torno

al concurso, y las condiciones que de la jurisprudencia constitucional se
derivan para el mismo, no implican que estas corporaciones tengan que
ejecutar e intervenir directa y materialmente en los concursos y en cada
una de sus etapas, sino que estas entidades tienen la responsabilidad de
dirigirlos y conducirlos. Es decir, deben trazar los lineamientos generales
del procedimiento, pero pueden entregar su realización parcial a
terceras instancias que cuenten con las herramientas humanas y técnicas
para este efecto. Así, por ejemplo, pueden realizar convenios con
organismos especializados técnicos e independientes dentro de la propia
Administración Pública (…)”. Que para el caso que nos ocupa fue
realizado por la ESCUELA SUPERIOR DE ADMINISTRACION PUBLICA (ESAP).

❖ Sumado a lo anterior se destaca el que en Decreto 1083 del año

2015 – Decreto Único Función Pública - en sus artículos 2.2.27.1 y ss
se reglamenta todo lo relacionado con la realización del concurso
de méritos para la elección de personero municipal. La citada
disposición determina: (i) Los concejos municipales o distritales
efectuarán los trámites pertinentes para el concurso, que podrá
efectuarse a través de universidades o instituciones de educación
superior públicas o privadas o con entidades especializadas en
procesos de selección de personal; (ii) El concurso de méritos en
todas sus etapas deberá ser adelantado atendiendo criterios de
objetividad, transparencia, imparcialidad y publicidad, teniendo
en cuenta la idoneidad de los aspirantes para el ejercicio de las
funciones.
❖ Que revisado todo el expediente del proceso de concursos de
méritos realizado por el Honorable Concejo Municipal de Pailitas,
en convenio con la Escuela Superior de Administración Publica
 7

ESAP, cumplió a cabalidad con el ordenamiento jurídico y demás

disposiciones legales en cumplimiento de las garantías para los
participantes al cargo de Personero Municipal.

2. RESPECTO A LAS SITUACIONES JURÍDICAS CONSOLIDADAS.

DERECHOS ADQUIRIDOS

Sobre el particular, refirió que, al haber obtenido un buen puntaje en las

pruebas, ocupar el segundo lugar en la lista de elegibles, ser nombrado
y posesionado, como personero municipal de Pailitas, “(…) no existe una
mera expectativa, sino el derecho a ejercer un empleo público, el cual
se materializó y consolidó definitivamente, y que, por consecuencia,
requiere de una protección especial.”

Que la Honorable corte constitucional se ha ocupado en varias

ocasiones de estudiar el principio de la buena fe, y ha señalado que se
trata de un pilar fundamental de nuestro ordenamiento jurídico, que
orienta las relaciones entre particulares y entre éstos y la administración,
buscando que se desarrollen en términos de confianza y estabilidad [44]. El
principio de buena fe puede entenderse como un mandato
de “honestidad, confianza, rectitud, decoro y credibilidad que
acompaña la palabra comprometida (…) permite a las partes presumir
la seriedad en los actos de los demás, dota de (…) estabilidad al tránsito
jurídico y obliga a las autoridades a mantener cierto grado de
coherencia en su proceder a través del tiempo”.[45]

30. En concordancia con lo anterior, la buena fe tiene como objetivo

erradicar actuaciones arbitrarias por parte de las autoridades públicas
pues pretende “que las actuaciones del Estado y los particulares se ciñan
a un considerable nivel de certeza y previsibilidad, en lugar de dirigirse
por impulsos caprichosos, arbitrarios e intempestivos.”[46] Sobre este último
aspecto, la jurisprudencia constitucional ha señalado que dicho principio
rige todas las actuaciones y procedimientos de las entidades públicas,
toda vez que uno de sus fines es “garantizar que las expectativas que
legalmente le surgen al particular se concreten de manera efectiva y
adecuada.”[47]

31. Del principio de la buena fe se desprende el de confianza legítima,

que pretende que la Administración se abstenga de
modificar “situaciones jurídicas originadas en actuaciones precedentes
que generan expectativas justificadas (y en ese sentido legítimas) en los
ciudadanos, con base en la seriedad que -se presume- informa las
actuaciones de las autoridades públicas, en virtud del principio de buena
fe y de la inadmisibilidad de conductas arbitrarias, que caracteriza al
estado constitucional de derecho”.[48]

Que los hechos y argumentos por parte del demandante no han

desvirtuado el principio de la buena y la legitima confianza, toda vez que
se observa que se cumplieron con cada una de las etapas dentro del
proceso, que así mismo se tuvieron las garantías para utilizar su derecho
a la defensa y contradicción a lo largo de las diferentes etapas del
 8

concurso de méritos los cuales fueron resueltos por diferentes actores,

como la Escuela Superior de Administración publica, el juez de tutela, El
Concejo Municipal, Juzgado Administrativo.

3. Inexistencia de la nulidad electoral del acto administrativo de

nombramiento.

Al respecto, en una misma línea argumentativa a la expuesta por la ESAP,

me permito como apoderado de la parte demandada indicar que en el
presente caso no se tienen los elementos para encontrar configurada
alguna de las causales de nulidad del acto administrativo consagradas
en el artículo 137 del CPACA.

ARTÍCULO 137. NULIDAD. Toda persona podrá solicitar por sí, o por medio
de representante, que se declare la nulidad de los actos administrativos
de carácter general.
Procederá cuando hayan sido expedidos con infracción de las normas
en que deberían fundarse, o sin competencia, o en forma irregular, o con
desconocimiento del derecho de audiencia y defensa, o mediante falsa
motivación, o con desviación de las atribuciones propias de quien los
profirió.
También puede pedirse que se declare la nulidad de las circulares de
servicio y de los actos de certificación y registro.
Excepcionalmente podrá pedirse la nulidad de actos administrativos de
contenido particular en los siguientes casos:
1. Cuando con la demanda no se persiga o de la sentencia de nulidad
que se produjere no se genere el restablecimiento automático de un
derecho subjetivo a favor del demandante o de un tercero.
2. Cuando se trate de recuperar bienes de uso público.
3. Cuando los efectos nocivos del acto administrativo afecten en materia
grave el orden público, político, económico, social o ecológico.
4. Cuando la ley lo consagre expresamente.
PARÁGRAFO. Si de la demanda se desprendiere que se persigue el
restablecimiento automático de un derecho, se tramitará conforme a las
reglas del artículo siguiente.

4. INVIOLABILIDAD PARLAMENTARIA (VOTO Y ELECCIÓN

CONCEJOS)

En el entendido jurídico de lo que presupone el valor de las corporaciones

públicas de elección popular, en lo relativo a nivel nacional, el congreso
de la república, departamental, la asamblea y municipal con los
concejos, y conociendo la naturaleza jurídica de cada institución,
entendiendo, que pertenecen a diferentes ramas del poder público,
existiendo una en la ejecutiva y la otra como cabeza del legislativo, es
claro, que en cuanto a las competencias y funciones, las tres
corporaciones se estructuran en cuanto a su realidad entorno a una
realidad jurídica similar, es decir, las entres entidades tienen un símil en
cuanto a las funciones que poseen en su jurisdicción.
 9

Presupuestado esto, es claro que las entidades territoriales y las

corporaciones publicas a las que pertenecen, son exclusivamente
organismos de decisión colegiada, que supeditan la constitución de sus
actos jurídicos a través de votos y decisiones que están marcadas por el
criterio individual y subjetiva de cada miembro.

Este criterio está amparado en el valor objetivo que inviste a los

concejales y que no puede ser constreñido, si no, solo por el imperio de
la ley. En el concepto al corte constitucional en sentencia SU – 047 de
1999:

El fin de la irresponsabilidad de los congresistas es que los representantes

del pueblo puedan emitir de la manera más libre sus votos y opiniones,
sin temor a que éstos puedan ocasionar persecuciones judiciales o de
otra índole, con lo cual se garantiza una plena libertad e independencia
en la formación de la voluntad colectiva del parlamento o congreso.
Así, sólo por medio de la figura de la inviolabilidad, es posible que se
cumpla el mandato constitucional según el cual los senadores y
representantes deben actuar "consultando la justicia y el bien común", y
no movidos por el temor a eventuales represalias jurídicas. La
irresponsabilidad de los congresistas es consustancial a la democracia
constitucional ya que es la expresión necesaria de dos de sus principios
esenciales: la separación de los poderes y la soberanía popular.

En este caso, constituir sanciones o valorar erradamente las decesiones

de los concejales, sustentado en supuestos y sin argumentaciones
probatorias que demuestren errores sobre hechos jurídicos, en ese sentido
dicha inviolabilidad se predica no de todas las actuaciones de los
senadores y representantes sino de aquellas que comportan el ejercicio
de funciones legislativas o jurisdiccionales propias de su cargo y que se
contengan en votos u opiniones.

III. CONCEPTO DE VIOLACIONES

✓ VICIO DE EXPEDICIÓN IRREGULAR DEL ACTO ADMINISTRATIVO POR

FALTA DE VALORACIÓN DE TITULO ACADÉMICO TERMINACIÓN DE
MATERIAS MAESTRIA

en lo que respecta a este punto el demandante el señor ANDRES NIÑO

CABALLERO, expresa que La falta de valoración de la terminación de
materias de la maestría, lo perjudico y que por eso no obtuvo un mayor
puntaje y además saca una cuenta matemática alejando que ese
debido ser su resultado; sin embargo en lo que respecta a los actos
administrativos que se expidieron, el demandante no realiza si quiere una
mención del porque estos actos son irregulares, es mas ni si quiere estable
cual es el acto que tiene vicio de irregularidad en su expedición.

La jurisprudencia del Consejo de Estado, Sección Cuarta E. No. 17892 de

2012, establece:

EXPEDICION IRREGULAR DEL ACTO - Radica en la inobservancia de las

 10

formalidades o presupuestos de formación del acto La expedición

irregular es un vicio de nulidad de los actos que se materializa cuando se
vulnera el procedimiento determinado para la formación y expedición
de un acto administrativo, es decir, cuando la actuación administrativa
se realiza con anomalías en el trámite de expedición del mismo, en otras
palabras cuando se cuestiona la forma en la que se profirió el respectivo
acto. En suma, la causal de nulidad por expedición irregular se configura
cuando se acredita la existencia de alguna anomalía sustancial en el
proceso de formación del acto.

✓ VICIO DE IRREGULARIDAD POR FALTA DE MOTIVACIÓN EN LA

CALIFICACIÓN DE ENTREVISTA Y CALIFICACIÓN ARBITRARIA.

Para darle respuesta al demandante ANDRES NIÑO CABALLLERO, me

permito sustraer del contenido de su demanda como fundamento
jurisprudencial lo siguiente:

CONSEJO DE ESTADO, SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCIÓN

QUINTA, Radicación número: 17001-23-33-000-2020-00054-01 142. Esta Sala de
Sección, ha reconocido que la fase de entrevistas en un proceso de elección de un
funcionario de período fijo, como lo es el personero municipal y/o distrital, tiene un
elemento subjetivo que no conlleva necesariamente al reconocimiento de una
arbitrariedad respecto de su práctica por parte del órgano electoral, pues en todo
momento los principios del mérito objetividad, trasparencia, igualdad, debido
proceso que se predican de los aspirantes, deben primar, y al efectuarse de la
evaluación correspondiente, debe atenderse el criterio de razonabilidad de la
pregunta efectuada y la respuesta a la misma. 143. Así las cosas, en decisión 1º del
septiembre del 2016 , al momento de fallarse en segunda instancia el proceso de
nulidad electoral contra el acto que designó al entonces Personero de Floridablanca
(período 2016-2019), se reconoció por esta judicatura lo siguiente: “Por medio de
la Ley 1551 de 2012 se dictaron normas para modernizar la organización y el
funcionamiento de los municipios. Así, el artículo 35 modificó el 170 de la Ley 136
de 1994 para establecer que la escogencia de los personeros se haría por concurso
público de méritos. El Decreto 2485 de 2014 fijó los estándares mínimos para dicho
concurso y, en lo que respecta a la entrevista, señaló que, junto con la prueba de
conocimientos académicos, la evaluación de competencias laborales, la valoración
de los estudios y experiencia que sobrepasen los requisitos del empleo, hace parte
de las pruebas, las cuales tienen como finalidad “apreciar la capacidad, idoneidad y
adecuación de los aspirantes, así como establecer una clasificación de los candidatos
respecto a las calidades requeridas para desempeñar con efectividad las funciones
del empleo.” (Negrilla añadida). También dispuso que tendría un valor no superior
al 10%, sobre el total de valoración del concurso (Art. 2). Si bien la entrevista
corresponde a una fase subjetiva del concurso para la designación de los
personeros, y en este sentido se diferencia de las otras pruebas, cuya medición
se hace en términos objetivos, lo cierto es que todas y cada una de las etapas que
deben surtirse, apuntan a que el mérito sea el principio rector del proceso de
selección. (…) Si bien la entrevista corresponde a una fase subjetiva del concurso
de méritos para la elección de los personeros, y por tanto está sujeta a la
discrecionalidad de los evaluadores, dicha facultad no es ilimitada y por ende, no
puede resultar arbitraria. Por consiguiente, las preguntas realizadas deben atender
la finalidad que el Decreto 2485 de 2014 estableció. Por ello, aunque las respuestas
no necesariamente deben valorarse en términos de correcto-incorrecto pues
 11

dependen de la subjetividad de los concejales, estos están sujetos a la

razonabilidad, que constituye el límite de estas facultades.” 144. Debe resaltarse
que la posición expuesta en precedencia, responde a los criterios que desde la
sentencia de constitucionalidad C-105 del 2013, en donde se indicó que el mérito
debe ser el parámetro preponderante en todas las etapas del concurso, de tal
manera que mecanismos que se caracterizan por ser subjetivos -como la
entrevistas-, juegan un papel secundario respecto de la valoración total que se
realiza de los aspirantes. 145. En una decisión reciente, al resolver sobre el recurso
de apelación en contra de la sentencia de primera instancia en el medio de control
contra el acto de elección de la Personera de Maicao (Guajira), para el período 2020-
2024, se indicó: “4.1. En cuanto a la entrevista, la Sala reitera que, como lo ha avalado
la Corte Constitucional de tiempo atrás: `6.- La entrevista, como ha tenido ocasión
de señalarlo la Corte, constituye un instrumento que en ciertos casos resulta útil
para que la entidad a cuyo cargo se encuentra el proceso de selección de personal,
“conozca, mediante contacto directo, a los aspirantes, y aprecie, dentro de un
razonable margen de ponderación, las características personales, profesionales, de
preparación y de aptitud de cada uno de ellos”. Empero, según lo ha explicado, “de
tal concepto no puede derivarse que la normatividad admita, en cabeza de los
entrevistadores, una atribución omnímoda y carente de control, pues su cometido
no implica la consideración subjetiva de las calidades de los entrevistados para
inclinar la balanza del concurso a favor o en contra, según simpatía o animadversión
personal que merezcan a la vista de quien los examina.

Si bien no puede desconocerse que existe cierto margen de discrecionalidad de los

entrevistadores, también lo es que esa potestad no puede convertirse en
arbitrariedad ni subjetividad (…).’ En este orden, la discrecionalidad del nominador
al realizar y evaluar la entrevista no puede devenir en arbitrariedad o
discriminación para alterar deliberadamente el orden de la lista de elegibles en
beneficio del candidato de su preferencia y sino que debe obedecer a una calificación
razonable y razonada de las capacidades, competencias, aptitudes y el perfil general
de cada aspirante de conformidad con las funciones y responsabilidades del cargo,
de modo tal que: ` [La entrevista] constituye un instrumento que en ciertos casos
resulta útil para que la entidad a cuyo cargo se encuentra el proceso de selección de
personal, “conozca, mediante contacto directo, a los aspirantes, y aprecie, dentro de
un razonable margen de ponderación, las características personales, profesionales,
de preparación y de aptitud de cada uno de ellos”. Empero, según lo ha explicado,
“de tal concepto no puede derivarse que la normatividad admita, en cabeza de los
entrevistadores, una atribución omnímoda y carente de control, pues su cometido
no implica la consideración subjetiva de las calidades de los entrevistados para
inclinar la balanza del concurso a favor o en contra, según simpatía o animadversión
personal que merezcan a la vista de quien los examina. ´ ” … 157. Así mismo, se debe
señalar la falta de motivación respecto de la calificación que se otorga en la
entrevista, constituye una irregularidad específica del acto de elección de los
personeros. Así fue señalado en la sentencia del 27 de octubre del 2016, en donde
se indicó:“Para resolver, debe tenerse en cuenta que la falta de motivación de la
calificación de la entrevista, implica una irregularidad en el trámite puesto que se
constituye en un defecto en el procedimiento de elección del personero municipal.
Al respecto esta Corporación ha dicho: “De igual forma, al expedir el Presidente del
cabildo municipal la Resolución No. 018 de 2015 se consolidó la falta de publicidad
y motivación en la decisión de modificar el puntaje de uno de los participantes de la
mencionada convocatoria, toda vez que tan solo con la expedición del Acta No. 17
de 2016 se mostró un resultado y, aún más, sin las razones jurídicas que le dieran
sustento, razón por la cual es manifiesto que esa falta de motivación implicó que el
acto se expidiera de manera irregular. Sobre el tema de la expedición irregular que
 12

conlleva nulidad de los actos esta Sección ha señalado: “Para el efecto, es menester
precisar que la expedición irregular es un vicio de nulidad de los actos que se
materializa cuando se vulnera el procedimiento determinado para la formación y
expedición de un acto administrativo, es decir, cuando la actuación administrativa
se realiza con anomalías en el trámite de expedición del mismo, en otras palabras
cuando se cuestiona la forma en la que se profirió el respectivo acto ” . (Negrillas
fuera del texto original)” 158. Frente este último punto, la Sala considera
necesario precisar, que la sola falta de manifestación expresa de los motivos que
conllevan a la asignación de un puntaje en la entrevista, no implican, per se, la
existencia de una irregularidad respecto del acto electoral. Ello así, por cuanto
esta Sección entiende, que en principio, la calificación otorgada a los aspirantes
se enmarca dentro de las finalidades de la prueba descritas en forma
precedente -ver. Supra. Párrafo 152-, así como que la misma atiende el criterio
de razonabilidad, por lo que al interior del proceso, deberá demostrarse con
total contundencia, la desatención de dichos parámetros de orden
constitucional, legal y reglamentario, para encontrar acreditada la falta de
motivación. 159. Ante lo dicho en precedencia, cabe destacar que la designación de
los personeros mediante concurso fue avalado por la Corte Constitucional en la
sentencia C-105 de 2013 aunque no sea un cargo de carrera administrativa, por
cuanto: (i) “facilita y promueve la consecución de los fines estatales, en la medida en
que su objeto es justamente la identificación de las personas que reúnen las
condiciones para ejercer óptimamente el respectivo cargo, y que por tanto, pueden
contribuir eficazmente a lograr los objetivos y metas de las entidades públicas”; (ii)
“por tratarse de procedimientos abiertos, reglados y formalizados, en los que las
decisiones están determinadas por criterios y pautas objetivas, garantizan los
derechos fundamentales de acceso a la función pública, el debido proceso en sede
administrativa, y al trabajo”; y (iii) “por excluir las determinaciones meramente
discrecionales y ampararse en criterios imparciales relacionados exclusivamente
con la idoneidad para ejercer los cargos en las entidades estatales, aseguran la
transparencia en la actuación del Estado y el principio de igualdad”, lo que debe a su
vez ser leído con los parámetros que esta Sección ha determinado respecto de la
especial naturaleza de este trámite, que al final, no cambia la naturaleza del cargo a
uno de carrera administrativa. 160. Finalmente, la Sala estima pertinente precisar
que las irregularidades que se atribuyen a la entrevista se enmarcan en la causal de
nulidad de expedición irregular del acto de elección. 161. En línea con lo anterior,
en relación con las irregularidades en el trámite y su potencialidad de viciar la
elección, esta Sección ha dicho: “4.2.1 La expedición irregular y la incidencia del
vicio en el resultado La causal de expedición irregular se materializa cuando se
vulnera el debido proceso en la formación y expedición de un acto, es decir, cuando
la actuación administrativa se realiza con anomalías en el trámite de expedición. Sin
embargo, la Sección Quinta ha sostenido que para que aquella se materialice no
solo debe probarse la existencia de una anomalía en la formación del acto, sino
también que aquella fue de tal magnitud que afectó de forma directa el sentido
de la decisión. En otras palabras la irregularidad que se presente debe ser
sustancial, trascendental y con incidencia directa en el contenido y/o sentido del
acto definitivo. Esto significa que no cualquier irregularidad tiene la potestad
de despojar al acto electoral de la presunción de legalidad de la que goza, sino
que aquella debe ser determinante en su formación. Tratándose de situaciones
como esta, es decir, en que (sic) las que se cuestiona el acto de elección, porque
se considera que varios de los que lo adoptaron profirieron votos inválidos la
Sección ha considerado “necesario evaluar si aun suprimiendo el número de
votos presuntamente espurios la voluntad mayoritaria, libre y legítima
resultaría afectada” . 162.
 13

Así las cosas, conforme a la jurisprudencia adoptada por esta Corporación, se tienen
entonces las siguientes conclusiones: (i) La entrevista constituye una fase subjetiva
del concurso de méritos, que se guía básicamente por la discrecionalidad de los
integrantes del órgano elector, sin que ello conlleve, per se, a la nulidad del acto
electoral. (ii) A pesar de lo anterior, ello no implica que dicha facultad sea arbitraria,
omnímoda y ajena a controles, pues es claro que en todo momento, la garantía del
mérito, la finalidad de la prueba -conforme al literal c) del artículo 2.2.27.2 del
Decreto 1083 del 2015- y el principio de razonabilidad deben ser garantizados. (iii)
Al respecto, considera la Sección que los concejos distritales y/o municipales,
deberán atender, como mínimo, los parámetros esenciales descritos en el párrafo
150, literales a) al g). (iv) La falta de motivación de los resultados asignados en la
fase de entrevista, constituye irregularidad en el acto de elección de los personeros
municipales y/o distritales, con la salvedad y precisión efectuada en el párrafo 158
de esta providencia. (v) Las situaciones anormales en el desarrollo de la entrevista,
constituyen vicio de nulidad por expedición irregular, y sobre el mismo, deberá
estar acreditada la incidencia respecto del resultado electoral.

Se observa claramente que esta precedente judicial, aportado por demandante

contradice claramente su postura, pues en las partes resaltadas en negrilla, cursiva
y subrayado, se establece claramente que efectivamente la calificación de la
entrevista tiene un gran componente subjetivo, y que no se pueden establecer que
las respuestas sean correctas o incorrectas, situación que es la base de la demanda
de la presente nulidad, donde expresa el señor ANDRES NIÑO CABALLERO, que su
respuesta fue acertada, pero claramente el mismo hace una valoración subjetiva,
situación a la cual se opone, por lo cual se vislumbra una situación de contrariedad
entre lo que plantea y sus argumentos.

No se puede de forma caprichosa y esta dolosa, obtener un resultado por encima de

los evaluadores, pues cuando cada aspirante se inscribió en este concurso, acepto
las reglas y parámetros de cada etapa; para que ahora de forma arbitraria
simplemente porque no le favorece se traten de desconocer.

✓ FALSEDAD EN LOS DOCUMENTOS ELECTORALES

Expresa dos tipos de falsedades

La primera sería una falsedad material, expresa textualmente el

demandado que como los documentos gozan de reversa y el no tuvo
acceso a los mismo, entonces los documentos no existen, situación que
es totalmente falsa pues los formatos de calificación, contenían la firma
de cada concejal que era evaluador, y como garantía de que los
resultados no pudieron alterarse, fueron firmados por cada uno de los
aspirantes cuando les correspondió su turno en la entrevista, que estos
documentos deben reposar en el concejo municipal y mediante los
mismo se procedió a realizar la correspondiente sumatoria de cada uno
de los aspirantes.

La segunda falsedad ideológica, respecto a este argumento insiste el

evaluado colocarse en el papel de evaluador, e inclusive emite juicios sin
ningún sustento puesto expresa que la calificación de mi defendido no
correspondía cuando no conoce la pregunta y su respuesta, y
claramente el demandante se permite realizar apreciaciones subjetivas
de su calificación y la del señor JOSE MARIO MENESES, cuando
 14

precisamente esto es lo que el mismo, recrimina de los evaluadores

(concejales), que no debieron hacer durante la realización de la
entrevista.

Claramente este punto carece de fundamento jurídico y asiento

probatorio, basta que el honorable tribunal, solicite los documentos que
estime pertinentes al Concejo Municipal de Pailitas, y de esta manera
constatar que la documentación se encuentra bajo del resguardo de la
misma entidad.

✓ VICIO DE EXPEDICIÓN IRREGULAR DEL ACTO ADMINISTRATIVO POR

VIOLACIÓN AL DERECHO DE DEFENSA Y DEBIDO PROCESO.

La Corte Constitucional establece Entre los elementos más importantes

del debido proceso, esta Corte ha destacado: “(i) la garantía de acceso
a la justicia en libertad e igualdad de condiciones; (ii) la garantía de juez
natural; (iii) las garantías inherentes a la legítima defensa; (iv) la
determinación y aplicación de trámites y plazos razonables; (v) la
garantía de imparcialidad; entre otras garantías”.

Específicamente en materia administrativa, la jurisprudencia de esta

Corte ha establecido que los principios generales que informan el
derecho fundamental al debido proceso, se aplican igualmente a todas
las actuaciones administrativas que desarrolle la administración pública
en el cumplimiento de sus funciones y en la realización de sus objetivos y
fines, de manera que se garanticen “los derechos de defensa, de
contradicción, de controversia de las pruebas y de publicidad, así como
los principios de legalidad, de competencia y de correcta motivación de
los actos, entre otros, que conforman la noción de debido proceso. (…)
De esta manera, el debido proceso administrativo se ha definido como
la regulación jurídica que de manera previa limita los poderes del Estado
y establece las garantías de protección a los derechos de los
administrados, de modo que ninguna de las actuaciones de las
autoridades públicas dependa de su propio arbitrio, sino que se
encuentren sujetas siempre a los procedimientos señalados en la ley” [6].
(Subrayado en el texto).

Que es claro revisado la documentación que inclusive fue aportada por

parte del demandante, que el señor ANDRES NIÑO CABALLERO, ha
gozado de todas las garantizar para ejercer su derecho a la defensa,
toda vez que se ha surtido diferentes escenarios, como reclamaciones,
derechos de petición, tutelas, recurso de insistencia, y demás, lo cual se
han resuelto en su correspondiente estadio, que estas decisiones no se
han favorables, al sentir y querer del demandante es otra situación, pero
que este ha tenido todas las garantías legales y constitucionales están
mas que probadas con los elementos materiales probatorios.

El demandante alega que no fue tramitado su recursos de insistencia, a

lo cual se le pide al honorable juez que revise el expediente que debe
reposar en el concejo municipal para constatar la veracidad de estos
 15

hechos, debido a que el concejo no entrego esta información toda vez

que esta goza de reversa, tal como se estableció en la resolución que
estableció las reglas para el desarrollo de la entrevista y a la cual el señor
demandante realizo varias consideraciones, las cuales en su momento
fueron acogidas parcialmente por el concejo municipal, que el
demandante y los demás concursantes, aceptaron las reglas
establecidas y ninguno realizo objeción sobre la reserva de algunos
documentos.

✓ INCIDENCIA DE LAS IRREGULARIDADES EN EL RESULTADO DE LA

ELECCIÓN

si bien es cierto que el puntaje del accionante era levemente superior

al de los demás candidatos que se presentaron a la entrevista, lo cierto
es que el concurso de méritos se desarrollo por etapas, la primera de
ellas fue la etapa de prueba de conocimiento y comportamentales, la
segunda de antecedentes y la tercera de entrevista, si bien las tres (3)
suman un todo, no implica que el accionante haya sido superior en
todas, de hecho, al revisar la valoración realizada por la ESAP, en la
prueba de antecedentes, y en la prueba de competencia laborales el
suscrito fue inferior a varios de los aspirantes que se presentaron, de
igual forma, en la entrevista

Es claro que la teoría que le colocaron un calificación muy mala y al

otro aspirante muy buena para perjudicarlo, no tiene sustento o lógica,
puesto que muchos participantes con una calificación promedio igual
hubiera superado al accionante, lo que muestra que los concejales no
actuaron con cálculos matemáticos sino que calificaron la entrevista de
forma autónoma e independiente.

Que de hecho a pesar de la calificaciones del concejo Municipal, quien

ocupó el primer puesto fue el señor MEFI BOSET RAVE GOMEZ.

Ahora bien el aspirante vuelve a su único argumento expresando que

tenía la nota más alta y que por eso tenía que ser el ganador, lo cual
desconoce desde todo punto la etapa de entrevista, que es un factor
importante toda vez que es un cargo de relacionamiento y que se busca
una persona idónea para la atención a la comunidad, además miente
que al expresar que el aspirante que tuvo mejor puntaje en la
entrevista fue era el participante que tenía el menor puntaje, toda vez
que hubieron varios concursantes con buenas calificaciones entre esos
dos aspirante con un puntaje igual a superior a nueve, y que no están
en los últimos puntajes como expresa el aspirante, la calificación y
valoración de cada aspirante se realizo de manera individual y
subjetiva, los criterios impuestos por cada concejal fueron
determinados por el conocimiento, la conducta y la calidad humana y
profesional de cada aspirante.

El demandante fundamentó la falta de razonabilidad en la calificación

de la entrevista en la mera diferencia numérica de los puntajes
de los dos candidatos tantas veces mencionados, lo cual, según
 16

la jurisprudencia del Consejo de Estado, no es suficiente para

establecer su eventual arbitrariedad o falta de razonabilidad o para
encontrar acreditada la falta de motivación en la calificación.

Es contradictorio que el aspirante exprese que criterios políticos y

económicos sin ninguna acervo probatorio, y expresándose del Concejo
Municipal como si las decisiones de este obedecieran a una sola
persona, cuando se observa una mezcla de diferentes personas, con
diferentes creencias, posiciones sociales y políticas, para que se hayan
puesto de acuerdo con el único fin de perjudicarlo; situación que solo
está en el imaginario del accionante, es claro cómo se ha expresado a
lo largo de todo el documento que las calificaciones fueron personales
basados en lo criterios expuestos, y no a los factores externos que
expone el aspirante.

Con estos argumentos queda sustentada la defensa técnica en el

presente proceso judicial de mi poderdante el señor JOSE MARIO
MENESES DUARTE, quien actualmente funge como personero municipal
de Pailitas– Cesar.

PRUEBAS Y ANEXOS:

Instar al honorable Tribunal, a remitirse a la valoración del expediente y

demás pruebas anexadas por los demás demandados.

NOTIFICACIONES:

A la suscrita apoderada en el correo electrónico: [email protected]

; dirección de residencia ubicada en la Calle 7 No 7- 07 – Barrio el Centro
de Pailitas – Cesar; Celular: 3234692157.

Al demandando JOSE MARIO MENESES DUARTE, las recibirá en el correo

electrónico: [email protected]; celular 3004915031-
3174977850-

De los Honorables Magistrados,

respetuosamente,

TIANA ESTHER GIL DUARTE

C.C. No 1.065.809.662 de Valledupar.
T.P. No 317.668 del C.S.J.