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¿En Guatemala, los organismos del Estado ejercen simultáneamente funciones
estatales diversas (función de control, función administrativa, función normativa,

función judicial)?
QUE ES UN ACTO JURIDICO?'
Hans Kelsen
En un ensayo muy interesante, «Una Antinomia de la Teoria Juridicao', el profesor

Alfred Verdross investiga la cuestien de como un acto puede ser legitimado como
acto juridico. El acepta que ello normalmente acontece en el examen del acto,
Ilevado a cabo en un determinado proceso juridico, a traves de un acto de un
organ() competente. Pero como este proceso debe tener un final y como al final
del proceso existe un acto juridico, que no puede ser examinado ulteriormente,
i.e., un acto que tiene fuerza de cosa juzgada, surge la pregunta de equien decide,
sin embargo, ¿sobre si existe un ado con fuerza de cosa juzgada de un drgano
competente? Verdross concluye que, en Ultimo anitlisis, esta cuesti6n no puede
decidirse ni -como sostiene una teoria-, a traves de otro acto juridico en un
procedimiento juridico cuyo fundamento se encuentre en el orden juridico, ni -
como to sostiene otra teoria-, a traves de Ia ciencia del derecho, con base en el
orden juridico. Esta cuestien no puede decidirse con base en el orden juridico, sino
por Ia ciencia de Ia sociologia. Sobre ello quisiera hacer las siguientes
observaciones: En primer lugar, creo que deben mantenerse separadas dos
cuestiones diferentes. Una cuestion es: tQue es un acto juridico? Esta cuestion se
refiere a cuid es el criterio con el que puede distinguirse un acto juridico de otro
acto que no tiene el caracter de acto juridico. Esta cuestion apunta a la definicien
del concepto abstracto del acto juridico. La otra cuestion, diferente de la primera,
es: tquien decide -o expresado de manera general- como es decidido si un
determinado acto, que se presenta con el sentido subjetivo de ser un acto juridico,
i.e., que se presenta con la pretension de ser un acto juridico, es objetivamente un
acto juridico, si el criterio del acto juridico se da en un ease dado?
La primers cuestion es resuelta por Ia ciencia del derecho, cuya tarea es definir
tanto el concepto de acto juridico, como, tambien, todos los otros
conceptosjuridicos. La cuestion puede ser resuelta de distintas maneras por las
diferentes escuelas cientifico-juridicas. La Teoria Pura del Derecho define el
concepto de acto juridico como un ado con el que una norma es establecida
(hablando figurativamente, creada) o aplicada; y afirma que un ado es un ado
creador o aplicador de derecho solo si se corresponde con las normas que regulan
Ia creation y Ia aplicacion del derecho dentro del orden juridico, esto es, si el acto
en cuestion es establecido con fundament en el orden juridico. Que el derecho
regule su propia creation y aplicacion es una caracteristica de este orden
normativo como un sistema diniunico. Esta caracteristica ha sido descrita en la
teoria de la gradation jerarquica (Stufentheorie) de Adolf Merkl, de acuerdo con Ia
cual el orden juridico consiste de normas superiores e inferiores, las primeras de
las cuales son aquellas que determinan la creation de otras, y las inferiores,
aquellas que se corresponden, i.e., que son cicadas con fundament en las
superiores. Si las normas juridicas pueden ser cicadas solamente de acuerdo con
otras normas, i.e., solo con fundament en el orden juridico, la creation del derecho
es simultimeamente aplicacion del mismo, por lo que los actos creadores de
derecho son actos aplicadores de derecho. La definicion del actojuridicocomo ado
aplicador del derecho supone, sin embargo, que las normas en cuestion, que
determinan Ia creation del derecho y son aplicadas en esa creation, comprenden
no solo normas positivas, es decir, normas establecidas por medio de actos
juridicos en un procedimiento juridico. Las normas de la primera constitution
historica, especialmente de una establecida revolucionariamente, no son creadas
de conformidad con normas positivas preexistentes, i. e., con normas emitidas por
medio de actos juridicos. Las normas constitucionales se establecen de
conformidad con una norma fundamental no positiva (gesetztes), sino
presupuesta: se debe actuar de la manera como lo prescribe la constitution. Debe
ser observado que la norma fundamental se refiere solo a una constitution eficaz,
pues, como lo ha enfatizado la Teoria Pura del Derecho, una constitution solo
puede ser considerada como obligatoria cuando en general y la mayoria de las
yeas es eficaz, i.e, solo si los individuos cuya conducta es regulada por Ia
constitution de hecho se comportan de manera general de conformidad con ella.
Este es el principio de efectividad, que debe ser incluido en la formulation de la
norma fundamental=. La definicion del acto juridico como un acto que es creado
con fundament en el orden juridico, puede ser mantenida solo si
el concepto de orden jurídico no se restringe a las normas positivas, sino se

entiende de manera que incluya, junto con las normas positivas establecidas con
base en la constitución, las normas positivas de la constitución misma, incluyendo
a la norma fundamental presupuesta, en la que la constitución se fundamenta. De
esta manera, el concepto del orden jurídico debe ser determinado, pues una
constitución no puede considerarse como obligatoria, si no se la considera
simultáneamente con la nona básica fundante (fundierende Grundnorm). Si las
normas de la constitución son parte integrante del orden jurídico, entonces la
norma fundamental también debe considerarse como perteneciente al orden
jurídico. Si por positivismo jurídico se entiende que sólo normas positivas -normas
establecidas por medio de actos humanos- pueden ser derecho, entonces el
principio del positivismo jurídico sólo es posible con esta cualificación. Con esto no
se ha levantado la oposición con la teoría del derecho natural, porque la norma
fundamental formulada por la ciencia del derecho no tiene un carácter material,
sino sólo formal. Ella fundamenta cualquier constitución eficaz, cualquiera que
pueda ser el contenido de las normas jurídicas expedidas con base en esa
constitución, incluso si se encuentran en conflicto con normas consideradas partes
del derecho natural. Por ello, el derecho es definido por la ciencia del derecho
como un sistema de normas que ordenan la coacción, establecidas por actos
humanos con fundamento en una constitución, cuya obligatoriedad es presupuesta
si la constitución es, en general y la mayoría de las veces, eficaz. Aquí se entiende
por constitución una norma (o conjunto de normas) establecida por actos
humanos, que regula la creación de otras normas. La segunda cuestión, si un
determinado acto es un acto jurídico, puede ser contestada por cualquier ser
dotado de razón, si con ello sólo se trata de una subsunción lógica de un estado
de cosas concreto bajo un concepto abstracto, de la misma manera que la
cuestión de si un ser vivo es un hombre o un determinado metal es oro. En
consecuencia, el jurista científico puede, también, resolver la cuestión de si un
acto particular es un acto jurídico o, como a veces es formulada, si la razón de la
ciencia jurídica puede resolver la cuestión. La respuesta, sin embargo, puede
variar grandemente, no sólo porque no haya consenso en la definición del
concepto, sino también porque la existencia de un estado de cosas concreto es
dudosa. En el caso de la subsunción de un determinado acto bajo el concepto de
acto jurídico, si el concepto del acto jurídico es definido de manera que el acto
jurídico es un acto fundado en el orden jurídico, la subsunción es imposible sin una
interpretación del orden jurídico y, generalmente, existen varias interpretaciones, a
menudo en conflicto. El problema especificamente jurídico de si un determinado
acto es un acto jurídico, no es uno que consista meramente en una subsunción
lógica. Lo que importa es una decisión, una decisión jurídicamente obligatoria,
auténtica, constitutiva, a la que el orden jurídico enlaza

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