Res. Final 111-2024-CEB (Exp. 273-2023-CEB)
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de Barreras Burocráticas
N° 0111-2024/CEB-INDECOPI
EXPEDIENTE N° 000273-2023/CEB
DENUNCIADA : MUNICIPALIDAD DISTRITAL DE SAN ISIDRO
DENUNCIANTE : INMOBILIARIA ACTUAL LOS PINOS S.A.C.
RESOLUCIÓN FINAL
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Se dispone que, una vez que la presente resolución haya quedado consentida o
sea confirmada por la Sala Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas
del Tribunal del Indecopi, se proceda a la publicación de un extracto de la misma
en la Separata de Normas Legales del diario oficial El Peruano y de su texto
completo en el portal informativo sobre eliminación de barreras burocráticas, de
conformidad con lo establecido en la Directiva N° 002-2017/DIR-COD-INDECOPI,
aprobada mediante Resolución de la Presidencia del Consejo Directivo del
Indecopi N° 019-2017-INDECOPI/COD.
De conformidad con lo establecido en el artículo 8 del Decreto Legislativo
N° 1256, se dispone la inaplicación con efectos generales, en favor de todos los
agentes económicos y/o ciudadanos que se vean afectados por las medidas
declaradas barreras burocráticas ilegales en el presente procedimiento. Se
precisa que este mandato de inaplicación surtirá efectos a partir del día siguiente
de publicado el extracto de la presente resolución en el diario oficial El Peruano, a
que se refiere el párrafo precedente.
Por otro lado, se declara concluido el presente procedimiento, toda vez que operó
la sustracción parcial de la materia en el extremo en el que se cuestionó la
suspensión de la ejecución de obras de los proyectos de interés social que se
encuentren vinculados o no a anteproyectos aprobados por la Comisión Técnica
Distrital de Edificaciones o por los revisores urbanos, al amparo del artículo 10.4)
del Decreto Supremo N° 010-2018-VIVIENDA, que se encuentren sujetos a un
proceso judicial y/o pendientes de un pronunciamiento por parte del Ministerio de
Vivienda, Construcción y Saneamiento, hasta la emisión de una sentencia firme o
un pronunciamiento por parte del Ministerio, materializada en el numeral 3.3) del
artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI, toda vez que se ha verificado que la
Municipalidad Distrital de San Isidro eliminó la mencionada medida mediante la
Ordenanza N° 591-MSI.
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I. ANTECEDENTES:
A. La denuncia:
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(i) Es una empresa constituida en territorio peruano, que tiene por giro de
negocio la construcción y venta de bienes inmobiliarios. Por lo que, su
propósito es impulsar el desarrollo y crecimiento del sector inmobiliario en el
Perú, brindando hogares a más personas.
3.2. Los procedimientos administrativos de Vivienda de Interés Social que se encuentren sujetos a un proceso judicial y/o
pendientes de un pronunciamiento por parte del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento; en tanto no exista acto
administrativo firme, quedan suspendidos sus efectos en aquello que contraviene los alcances establecidos en la Ordenanza Nº
2361-MML y la Sentencia Nº 302/2023 del Tribunal Constitucional, hasta que se cuente con una sentencia firme del órgano
jurisdiccional y/o pronunciamiento del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento.
[…].
4
Ordenanza N° 585-MSI, Ordenanza que establece las medidas complementarias para la aplicación de la Ordenanza Nº
2361-2021-MML en el distrito de San Isidro.
Artículo 3º.- Medidas complementarias de aplicación
En el marco de la Ordenanza 2361-MML y la Sentencia Nº 302/2023 emitida por el Tribunal Constitucional, se establecen las
siguientes medidas complementarias:
[…]
3.3. Suspender la ejecución de las obras de los proyectos de Vivienda de Interés Social, que se encuentren vinculados o no a
anteproyectos aprobados por la Comisión Técnica Distrital para Edificaciones o por los Revisores Urbanos, al amparo del artículo
10.4 del Decreto Supremo Nº 010-2018-VIVIENDA, “Reglamento Especial de Habilitación Urbana y Edificación” y sus
modificatorias, que se encuentren sujetos a un proceso judicial y/o pendientes de un pronunciamiento por parte del Ministerio de
Vivienda Construcción y Saneamiento, hasta que se cuente con una sentencia firme del órgano jurisdiccional y/o hasta que el
Ministerio de Vivienda Construcción y Saneamiento se pronuncie.
[…]
5
Cabe precisar que los fundamentos resumidos únicamente corresponden a las medidas que fueron admitidas a trámite.
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(vii) La Comisión debe advertir que en el segundo párrafo del numeral 3.1) del
artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI, la Municipalidad emplea el término
“recepcionar”, para indicar que no se aceptará siquiera el ingreso de una
solicitud para su posterior y detenida evaluación, lo cual es muestra plena
del exceso cometido por la entidad en un intento de legislar a favor de los
ciudadanos.
(viii) El Texto Único Ordenado (en adelante, TUO) de la Ley N° 27444, Ley del
Procedimiento Administrativo General, ha señalado que las unidades de
recepción documental orientan al administrado en la presentación de sus
solicitudes y formularios, quedando obligados a recibirlos y darles ingreso
para iniciar o impulsar los procedimientos sin que, en ningún caso, pueda
calificar negar o diferir su admisión.
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B. Admisión a trámite:
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A través de la indicada resolución, la Comisión también dispuso declarar improcedente la denuncia en el extremo en el que se
cuestionó las siguientes medidas:
- La aplicación obligatoria de las normas: a. Ordenanza Nº 2361-MML, que regula la ejecución de proyectos de habilitación urbana
y edificación para vivienda de interés social en la provincia de Lima. b. Ordenanza Nº 950-MML, que aprobó el Reajuste Integral
de Zonificación de Usos del Suelo del distrito de San Isidro. c. Ordenanza Nº 1067-MML, que aprobó el Plano de Alturas de
Edificación en Ejes Viales de Nivel Metropolitano. d. Ordenanza Nº 212-MSI, que aprobó el Plano de Alturas de Edificación
correspondiente a los predios con frente a ejes viales y sectores urbanos de nivel local del distrito de San Isidro, en los
procedimientos administrativos tramitados bajo el marco de la Ley N° 29090 y modificatorias, materializada en el primer párrafo
del numeral 3.1) del artículo 3 de la Ordenanza 585-MS.
- La disposición de que la Subgerencia de Obras Privadas comunique a la Subgerencia de Operaciones de Fiscalización, los
proyectos que se encuentren afectos al numeral 3.3, materializada en el numeral 3.4) del artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI.
- La disposición de que la Subgerencia de Operaciones de Fiscalización ejecute las acciones administrativas correspondientes de
acuerdo con sus competencias, conforme a su marco legal vigente y la Ordenanza N° 585-MSI y, en virtud de lo comunicado por
la Subgerencia de Obras Privadas, materializada en el numeral 3.5) del artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI.
7
Cédulas de Notificación Nº 6472-2023/CEB (dirigida a la denunciante), Nº 6504-2023/CEB (dirigida a la Municipalidad), N° 6505-
2023-/CEB (dirigida a la Procuraduría Pública de la Municipalidad).
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C. Contestación de la denuncia:
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En el escrito del 27 de noviembre de 2023, se precisó que los descargos se efectúan en el Informe Legal N° 510-2023-12.2.0-
ESPH-SOPRI-GDUE/MSI.
9
Con fechas 26 de septiembre y 25 de octubre de 2023.
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(vii) Este tipo de proyectos generaría una densificación por incremento de altura
y reducción de áreas de vivienda (departamentos), afectando la
infraestructura y servicios del distrito (redes de agua-desagüe, red de gas
natural, energía eléctrica); pues la saturación de las redes de los servicios
existentes superará la capacidad de dichas instalaciones, siendo necesaria
la implementación de nuevas redes en todo el sector, así como el
establecimiento de agua que se incrementará con la densificación de la
ciudad.
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D. Otro:
9. Al respecto, cabe indicar que de conformidad con el inciso 3) del artículo 3 del
Decreto Legislativo N° 1256, constituye una barrera burocrática toda exigencia,
requisito, limitación, prohibición y/o cobro que imponga cualquier entidad, dirigido
a condicionar, restringir u obstaculizar el acceso y/o permanencia de los agentes
económicos en el mercado y/o que puedan afectar a administrados en la
tramitación de procedimientos administrativos sujetos a las normas y/o principios
que garantizan la simplificación administrativa.
10
Publicado en el diario oficial El Peruano el 8 de diciembre de 2016.
11
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 6. - Atribuciones de las autoridades en materia de eliminación de barreras burocráticas.
6.1. De la Comisión y la Sala.
La Comisión y la Sala en segunda instancia, son competentes para conocer los actos administrativos, disposiciones administrativas y
actuaciones materiales, incluso del ámbito municipal o regional, que impongan barreras burocráticas ilegales y/o carentes de razonabilidad.
Asimismo, son competentes para velar por el cumplimiento de las disposiciones sobre la materia establecidas en los Decretos Legislativos
N° 283, 668, 757 y el artículo 61 del Texto Único Ordenado de la Ley de Tributación Municipal, así como las normas reglamentarias
pertinentes, o las normas que las sustituyan. Ninguna otra entidad podrá arrogarse estas facultades. Sus resoluciones son ejecutables
cuando hayan quedado consentidas o sean confirmadas por la Sala, según corresponda de conformidad con lo establecido en el artículo 32
de la presente Ley. […].
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B. Cuestión previa:
11. Conforme a lo dispuesto en el inciso 1) del artículo 321 del TUO del Código
Procesal Civil, aprobado por la Resolución Ministerial N° 010-93-JUS13, la
sustracción de la materia origina la conclusión del procedimiento sin declaración
sobre el fondo.
12. Por su parte, el literal c) del numeral 29.2) y el numeral 29.3) del artículo 29 del
Decreto Legislativo N° 1256, establece que cuando la entidad denunciada deroga
y/o modifica la barrera burocrática cuestionada y/o inaplica la misma al
denunciante (en caso la barrera burocrática se encuentre materializada en un acto
administrativo o actuación material), la Comisión o la Sala, de ser el caso, declara
la sustracción de la materia controvertida14.
12
De acuerdo con la metodología contenida en el Decreto Legislativo N° 1256, la Comisión analiza:
(i) La legalidad de la medida cuestionada, en atención a las atribuciones y competencias de la entidad que la impone, al marco jurídico
promotor de la libre iniciativa privada y la simplificación administrativa; y, a si se han observado las formalidades y procedimientos
establecidos por las normas aplicables al caso concreto para su imposición.
(ii) La razonabilidad de la referida medida, lo que implicar evaluar si se justifica en un interés público cuya tutela haya sido encargada a la
entidad que la impone y si es idónea para brindar para brindar solución al problema y/u objetivo considerado(s) para su aplicación, así
como si es proporcional respecto del interés público fijado y si es la opción menos gravosa que existe para tutelar el interés público.
13
Publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de abril de 1993.
14
Decreto Legislativo N° 1256, que aprobó la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas.
Artículo 29°.- Plazo para la presentación de descargos.
[…]
29.2. En sus descargos, la entidad debe:
[…]
c. Comunicar sobre la derogación y/o modificación de la barrera burocrática cuestionada denunciada y/o la inaplicación de la
misma al denunciante en caso la barrera burocrática se encuentre materializada en un acto administrativo o actuación material.
Esta obligación se mantiene a lo largo de la tramitación del procedimiento. La entidad debe presentar los documentos que
acrediten sus afirmaciones.
29.3. Cuando se presente el supuesto del literal c., la Comisión o la Sala, de ser el caso, declara la sustracción de la materia
controvertida, disponiendo el archivo del expediente, incluso si se trata de un procedimiento sancionador.
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16. En el presente caso, se advierte que las medidas cuestionadas por la denunciante
descritas en el párrafo 1 la presente resolución se encuentra materializadas en la
Ordenanza N° 585-MSI.
Ordenanza N° 591-MSI:
Artículo Segundo.- DEJAR SIN EFECTO toda disposición que contravenga la presente
Ordenanza.
18. En ese sentido, esta Comisión considera que corresponde declarar la sustracción
parcial en el extremo de la medida (iii) descrita en el párrafo 1 la presente
resolución materializada en la Ordenanza N° 585-MSI; y continuar con el análisis
de las otras medidas admitidas a trámite, respecto de las cuales no se ha
verificado modificación alguna.
C. Cuestión controvertida:
19. Determinar si las siguientes medidas constituyen barreras burocráticas ilegales y/o
carentes de razonabilidad:
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D. Evaluación de legalidad:
20. De acuerdo con lo dispuesto con el artículo VIII del Título Preliminar de la Ley N°
27972, Ley Orgánica de Municipalidades, las competencias que poseen las
municipalidades se encuentran sujetas a los límites que establecen las leyes
nacionales que regulan las actividades y funcionamiento del Sector Público15.
22. De conformidad con lo establecido en el numeral 1.1) del artículo IV del Título
Preliminar del TUO de la Ley Nº 27444, que contiene el Principio de Legalidad, las
entidades públicas, deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al
derecho, dentro de las facultades que les estén atribuidas y de acuerdo con los
fines para los que les fueron conferidas17.
23. Ahora bien, el numeral 3.6) del artículo 79 de la Ley N° 27972 dispone dentro de
las funciones específicas exclusivas de las municipalidades distritales el normar,
regular, otorgar autorizaciones, derechos, licencias, así como realizar la
15
Ley N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.
Artículo VIII.- Aplicación de leyes generales y políticas y planes nacionales.
Los gobiernos locales están sujetos a las leyes y disposiciones que, de manera general y de conformidad con la Constitución
Política del Perú, regulan las actividades y funcionamiento del Sector Público; así como a las normas técnicas referidas a los
servicios y bienes públicos, y a los sistemas administrativos del Estado que por su naturaleza son de observancia y cumplimiento
obligatorio.
Las competencias y funciones específicas municipales se cumplen en armonía con las políticas y planes nacionales, regionales y
locales de desarrollo.
16
Ley N° 27972, Ley Orgánica de Municipalidades.
Artículo 38.- Ordenamiento Jurídico Municipal.
[…]
Las normas y disposiciones municipales se rigen por los principios de exclusividad, territorialidad, legalidad y simplificación
administrativa, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del derecho administrativo.
[Énfasis añadido].
17
TUO de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo IV. Principios del procedimiento administrativo
1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros
principios generales del Derecho Administrativo:
1.1. Principio de legalidad.- Las autoridades administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la ley y al derecho,
dentro de las facultades que le estén atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidas.
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24. Por su parte, el numeral 9) del artículo 4 del Texto Único Ordenado de la Ley N°
29090, Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones, aprobado
mediante el Decreto Supremo N° 006-2017-VIVIENDA, (en adelante, TUO de la
Ley N° 29090) establece que las municipalidades distritales y provinciales tienen
competencia para la aprobación de proyectos de habilitación urbana y de
edificación, así como para efectuar el seguimiento, supervisión y fiscalización en
la ejecución de dichos proyectos de conformidad con lo dispuesto en la Ley N°
2797219.
25. El artículo 1 del TUO de la Ley N° 29090 señala que esta norma tiene como objeto
establecer la regulación jurídica de los procedimientos administrativos, entre otros,
para la obtención de las licencias de edificación y de la fiscalización en la
ejecución de los respectivos proyectos; garantizando la calidad de vida y la
seguridad jurídica privada y pública. Asimismo, conforme a su artículo 2, los
procedimientos administrativos regulados en la mencionada ley y en su
reglamento, son únicos y de aplicación obligatoria a nivel nacional20.
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27. El artículo 7 del TUO de la Ley N° 29090 establece que las licencias de edificación
constituyen actos administrativos mediante las cuales las municipalidades otorgan
autorización para la ejecución de obras de edificación21.
28. Por su parte, el artículo 10 del TUO de la Ley N° 29090 contiene las modalidades
para la obtención de las licencias de edificación, entre las cuales se encuentran
las modalidades A, B, C y D. Entre estas, los administrados podrán y/o deberán
acogerse a la Modalidad B, C y D relativas a la aprobación de proyectos con
evaluación previa, ya sea por parte de (i) la Comisión Técnica o (ii) por los
Revisores Urbanos22.
21
TUO de la Ley N° 29090, Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones
Artículo 7.- Definición de licencias de habilitación y de edificación
Las licencias de habilitación y de edificación constituyen actos administrativos mediante los cuales las municipalidades otorgan
autorización para la ejecución de obras de habilitación urbana o de edificación.
[…].
22
TUO de la Ley N° 29090, Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones
Artículo 10.- Modalidades de aprobación
Para la obtención de las licencias de habilitación urbana o de edificación, existen cuatro (4) modalidades:
[…]
2. Modalidad B: Aprobación de Proyecto con evaluación por la Municipalidad o con evaluación previa por los Revisores
Urbanos
[…]
Pueden acogerse a esta modalidad:
a. Las habilitaciones urbanas de uso residencial de unidades prediales no mayores de cinco (5) ha., que constituyan islas rústicas
y que conformen un lote único, siempre y cuando no esté afecto al Plan Vial Provincial o Metropolitano.
b. La modificación de proyecto de habilitaciones urbanas o edificaciones que correspondan a etapas de un proyecto integral
aprobado con anterioridad o con plazo vencido.
c. Las edificaciones para fines de vivienda unifamiliar, multifamiliar o condominios de vivienda unifamiliar y/o multifamiliar no
mayores a cinco (5) pisos y que no superen los 3 000 m² de área techada.
d. Las obras de ampliación o remodelación de una edificación existente, para fines de vivienda, con modificación estructural,
aumento de área techada o cambio de uso. Asimismo, las demoliciones parciales sujetas a esta modalidad.
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29. El artículo 11 del TUO de la Ley N° 29090 establece que la vigencia de las
licencias reguladas por dicha ley solo puede ser interrumpida por las
municipalidades cuando (i) se incumplan normas urbanísticas y/o normas técnicas
de edificación con las que fue otorgada la licencia o, (ii) haya un riesgo inminente
contra la seguridad e integridad de las personas y/o edificaciones, previa opinión
favorable de la Oficina de Defensa Civil o la que haga sus veces en la
municipalidad correspondiente23.
[…]
3. Modalidad C: Aprobación de Proyecto con evaluación previa por la Comisión Técnica o por los Revisores Urbanos
[…]
Pueden acogerse a esta modalidad:
a. Las habilitaciones urbanas que se vayan a ejecutar por etapas, con sujeción a un proyecto integral de la misma."
b. Las habilitaciones urbanas con construcción simultánea que soliciten venta garantizada de lotes.
c. Las habilitaciones urbanas con construcción simultánea de viviendas, donde el número, dimensiones de lotes a habilitar y tipo
de viviendas a edificar se definan en el proyecto, siempre que su finalidad sea la venta de viviendas edificadas.
d. Las edificaciones para fines de vivienda multifamiliar, quinta o condominios que incluyan vivienda multifamiliar de más de cinco
(5) pisos o 3,000 m2 de área techada.
e. Las edificaciones para fines diferentes de vivienda, a excepción de las previstas en la Modalidad D.
f. Las edificaciones de uso mixto con vivienda.
g. Las intervenciones que se desarrollen en predios, que constituyan parte integrante del Patrimonio Cultural de la Nación,
declaradas por el Ministerio de Cultura.
h. Las edificaciones para locales comerciales, culturales, centros de diversión y salas de espectáculos que, individualmente o en
conjunto, cuenten con un máximo de 30,000 m2 de área techada.
i. Las edificaciones para mercados que cuenten con un máximo de 15,000 m2 de área techada.
j. Locales para espectáculos deportivos de hasta 20 000 ocupantes.
k. La demolición total de edificaciones con más de cinco (5) pisos de altura, o que requieran el uso de explosivos.
I. Todas las demás habilitaciones urbanas y edificaciones que no se encuentren contempladas en las Modalidades A, B y D.
[…]
4. Modalidad D: Aprobación de Proyecto con evaluación previa por la Comisión Técnica o por los Revisores Urbanos
[…]
Deben seguir esta modalidad:
a. Las habilitaciones urbanas de predios que no colinden con áreas urbanas o colinden con predios que cuenten con proyectos
de habilitación urbana aprobados y no ejecutados, por lo tanto, se requiere de la formulación de un planeamiento integral.
b. Las habilitaciones urbanas de predios que colinden con zonas arqueológicas, bienes inmuebles integrantes del Patrimonio
Cultural de la Nación o con áreas naturales protegidas.
c. Las habilitaciones urbanas, con o sin construcción simultánea, para fines de industria, comercio y Usos Especiales (OU).
d. Las edificaciones para fines de industria.
e. Las edificaciones para locales comerciales, culturales, centros de diversión y salas de espectáculos que, individualmente o en
conjunto, cuenten con más de 30 000 m2 de área techada.
f. Las edificaciones para mercados que cuenten con más de 15 000 m2 de área techada.
g. Los locales de espectáculos deportivos de más de 20 000 ocupantes.
h. Las edificaciones para fines educativos, salud, hospedaje, establecimientos de expendio de combustibles y terminales de
transporte.
[…].
23
TUO de la Ley N° 29090, Ley de Regulación de Habilitaciones Urbanas y de Edificaciones
Artículo 11.- Vigencia
Las licencias de habilitación urbana y de edificación, reguladas por la presente Ley, tienen una vigencia de treinta y seis (36)
meses, prorrogables por doce (12) meses calendario y por única vez. La prórroga debe solicitarse dentro de los treinta (30) días
calendario, anteriores al vencimiento de la licencia otorgada, sin costo adicional alguno.
[…]
La vigencia de las licencias reguladas por la presente Ley, sólo puede ser interrumpida por las municipalidades, en los siguientes
casos:
a. Incumplimiento de las normas urbanísticas y/o normas técnicas de edificación con las que fue otorgada la licencia; o,
b. Riesgo inminente contra la seguridad e integridad de las personas y/o edificaciones, previa opinión favorable de la Oficina de
Defensa Civil o la que haga sus veces de la Municipalidad correspondiente.
[…]
24
Decreto Supremo N° 029-2019-VIVIENDA, que aprueba el Reglamento de Licencias de Habilitación Urbana y Licencias de
Edificación, publicado en el diario oficial El Peruano el 6 de noviembre de 2019.
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31. Por otro lado, la VIS es aquella solución habitacional subsidiada por el Estado y
destinada a reducir el déficit habitacional cualitativo y cuantitativo, cuyo valor
máximo y sus requisitos se encuentran establecidos en el marco de los programas
Techo Propio, Crédito Mivivienda, así como cualquier otro producto promovido por
el Ministerio25. Tiene por finalidad reducir la brecha del déficit habitacional
cualitativo y cuantitativo26
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34. Por su parte, el artículo 50 del TUO de la Ley N° 27444 dispone que, salvo norma
especial, en la tramitación de procedimientos administrativos las entidades no
pueden cuestionar la validez de actos administrativos emitidos por otras entidades
que son presentados para dar cumplimiento a los requisitos de los procedimientos
administrativos a su cargo. Tampoco pueden suspender la tramitación de los
procedimientos a la espera de resoluciones o información provenientes de otra
entidad29.
35. El artículo 117 del TUO de la Ley N° 27444 regula el derecho de petición
administrativa, el cual implica para los administrados la posibilidad de solicitar el
inicio de un procedimiento administrativo y para la Administración Pública la
obligación de dar una respuesta por escrito sobre el fondo del asunto dentro del
plazo legal30.
36. El numeral 128.1) del artículo 128 del TUO de la Ley N° 27444 indica que cada
entidad tiene su unidad general de recepción documental, trámite documentado o
mesa de partes31.
37. El numeral 135.1) del artículo 135 del TUO de la Ley N° 27444 establece que las
unidades de recepción documental orientan al administrado en la presentación de
sus solicitudes y formularios, quedando obligadas a recibirlos y darles ingreso
para iniciar o impulsar los procedimientos, sin que en ningún caso pueda calificar,
negar o diferir su admisión32.
38. De otro lado, el numeral 74.2) del artículo 74 del TUO de la Ley N° 27444 prohíbe
que las entidades administrativas puedan renunciar a la titularidad de una
competencia administrativa o se abstengan de ejercer una atribución. En ese
sentido, las entidades sólo podrán dejar de ejercer sus funciones en los casos en
que exista una ley o un mandato judicial en un caso concreto33.
29
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 50.- Validez de actos administrativos de otras entidades y suspensión del procedimiento
Salvo norma especial, en la tramitación de procedimientos administrativos las entidades no pueden cuestionar la validez de actos
administrativos emitidos por otras entidades que son presentados para dar cumplimiento a los requisitos de los procedimientos
administrativos a su cargo. Tampoco pueden suspender la tramitación de los procedimientos a la espera de resoluciones o
información provenientes de otra entidad.
[…]
30
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 117.- Derecho de petición administrativa
117.1 Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el inicio de un procedimiento
administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de petición reconocido en el artículo 2 inciso 20)
de la Constitución Política del Estado.
117.2 El derecho de petición administrativa comprende las facultades de presentar solicitudes en interés particular del
administrado, de realizar solicitudes en interés general de la colectividad, de contradecir actos administrativos, las facultades de
pedir informaciones, de formular consultas y de presentar solicitudes de gracia.
117.3 Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo legal.
31
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 128.- Recepción documental
128.1 Cada entidad tiene su unidad general de recepción documental, trámite documentado o mesa de partes, salvo cuando la
entidad brinde servicios en varios inmuebles ubicados en zonas distintas, en cuyo caso corresponde abrir en cada local registros
auxiliares al principal, al cual reportan todo registro que realicen.
32
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 135.- Obligaciones de unidades de recepción
135.1 Las unidades de recepción documental orientan al administrado en la presentación de sus solicitudes y formularios,
quedando obligadas a recibirlos y darles ingreso para iniciar o impulsar los procedimientos, sin que en ningún caso pueda
calificar, negar o diferir su admisión.
[…]
33
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 74.- Carácter inalienable de la competencia Administrativa
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41. El segundo párrafo del numeral 3.1) del artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI,
establece lo siguiente:
[…]
74.2 Solo por ley o mediante mandato judicial expreso, en un caso concreto, puede ser exigible a una autoridad no ejercer alguna
atribución administrativa de su competencia.
[…]
34
Texto Único Ordenado de la Ley Nº 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 75.- Conflicto con la función jurisdiccional
75.1 Cuando, durante la tramitación de un procedimiento, la autoridad administrativa adquiere conocimiento que se está
tramitando en sede jurisdiccional una cuestión litigiosa entre dos administrados sobre determinadas relaciones de derecho
privado que precisen ser esclarecidas previamente al pronunciamiento administrativo, solicitará al órgano jurisdiccional
comunicación sobre las actuaciones realizadas.
75.2 Recibida la comunicación, y sólo si estima que existe estricta identidad de sujetos, hechos y fundamentos, la autoridad
competente para la resolución del procedimiento podrá determinar su inhibición hasta que el órgano jurisdiccional resuelva el
litigio.
La resolución inhibitoria es elevada en consulta al superior jerárquico, si lo hubiere, aun cuando no medie apelación. Si es
confirmada la resolución inhibitoria es comunicada al Procurador Público correspondiente para que, de ser el caso y convenir a
los intereses del Estado, se apersone al proceso.
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45. Sobre el particular, es pertinente precisar que si bien -en su escrito de descargo-
la Municipalidad pretendería sustentar que su plataforma de atención al ciudadano
no realiza evaluación alguna con la finalidad de verificar que las solicitudes de los
administrados se encuentren acorde a las Ordenanzas N° 2361-MML, N° 950-
MML, N° 1067-MML y N° 212-MSI y así denegar la admisión o recepción de las
solicitudes en caso de no conformidad; de la información proporcionada por la
propia entidad edil se advierte que la medida cuestionada en este extremo sí es
aplicada; puesto que, ha precisado que en caso la solicitud no se encuentre
acorde a las comentadas ordenanzas procede a comunicar la aplicación de la
Ordenanza N° 585-MSI, que contiene la medida que es cuestionada en el
presente procedimiento.
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47. El artículo 117 del TUO de la Ley N° 27444, que desarrolla el derecho de petición,
establece que las entidades tienen la obligación de dar al administrado una
respuesta por escrito dentro del plazo legal, lo que tiene correlato con la
prohibición a la autoridad que se niegue a recibir una determinada solicitud35.
49. Asimismo, el numeral 136.1) del artículo 136 del TUO de la Ley N° 27444 señala
que deben ser recibidos todos los formularios o escritos presentados, no obstante,
se incumplan los requisitos establecidos en la Ley N° 27444, que no estén
acompañados de los recaudos correspondientes o se encuentren afectados por
otro defecto u omisión formal prevista en el TUPA, que amerite corrección. En un
solo acto y por única vez, la unidad de recepción al momento de su presentación
realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser
salvadas de oficio, invitando al administrado a subsanarlas dentro de un plazo
máximo de dos días hábiles36.
50. Del mismo modo, el numeral 136.3.2) del artículo 136 del TUO de la Ley N° 27444
ha dispuesto que, mientras esté pendiente la subsanación, no procede la
aprobación automática del procedimiento administrativo, de ser el caso37.
35
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 117.- Derecho de petición administrativa
117.1 Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el inicio de un procedimiento
administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de petición reconocido en el artículo 2 inciso 20)
de la Constitución Política del Estado.
117.2 El derecho de petición administrativa comprende las facultades de presentar solicitudes en interés particular del
administrado, de realizar solicitudes en interés general de la colectividad, de contradecir actos administrativos, las facultades de
pedir informaciones, de formular consultas y de presentar solicitudes de gracia.
117.3 Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo legal.
36
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 136.- Observaciones a documentación presentada
136.1 Deben ser recibidos todos los formularios o escritos presentados, no obstante incumplir los requisitos establecidos en la
presente Ley, que no estén acompañados de los recaudos correspondientes o se encuentren afectados por otro defecto u
omisión formal prevista en el TUPA, que amerite corrección. En un solo acto y por única vez, la unidad de recepción al momento
de su presentación realiza las observaciones por incumplimiento de requisitos que no puedan ser salvadas de oficio, invitando al
administrado a subsanarlas dentro de un plazo máximo de dos días hábiles.
[…]
37
Texto Único Ordenado de la Ley N° 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General
Artículo 136.- Observaciones a documentación presentada
[…]
136.3 Mientras esté pendiente la subsanación, son aplicables las siguientes reglas:
136.3.1 No procede el cómputo de plazos para que opere el silencio administrativo, ni para la presentación de la solicitud o el
recurso.
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52. En ese sentido, la medida señalada en el punto (i) del párrafo 19 de la presente
resolución constituye una barrera burocrática presuntamente ilegal que vulnera el
principio de legalidad reconocido en el numeral 1.1) del artículo IV del Título
Preliminar del TUO de la Ley N° 27444, el artículo 117 que regula la petición
administrativa y el numeral 135.1) del artículo 135 del TUO de la misma ley, que
regula las obligaciones de las unidades de recepción respecto del inicio e impulso
de las solicitudes en los procedimientos administrativos.
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56. Al respecto, el artículo 117 del TUO de la Ley N° 27444, que regula el derecho de
petición administrativa, establece que este derecho implica para los administrados
la posibilidad de solicitar el inicio de un procedimiento administrativo y para la
Administración Pública la obligación de dar una respuesta por escrito sobre
el fondo del asunto dentro del plazo legal:
117.3 Este derecho implica la obligación de dar al interesado una respuesta por escrito
dentro del plazo legal.»
[Énfasis añadido]
57. En la misma línea, el numeral 74.2) del artículo 74 del TUO de la Ley N° 27444
dispone que las autoridades no pueden dejar de ejercer sus funciones
administrativas (salvo por ley o mandato judicial expreso); mientras que el artículo
135 de dicha norma señala que las unidades de recepción documental están
obligadas a recibir las solicitudes y formularios presentados por los administrados,
dando el ingreso de los mismos para iniciar o impulsar los procedimientos sin que
en ningún caso pueda calificar, negar o diferir su admisión.
58. Teniendo en cuenta lo dispuesto por ambos artículos del TUO de la Ley N° 27444,
corresponde que las municipalidades (en ejercicio de las atribuciones otorgadas
por ley), ante la presentación de solicitudes para los procedimientos de VIS,
reciban la documentación de cada administrado y se pronuncien sobre el fondo
del asunto de manera particular.
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62. Por otro lado, la Municipalidad también ha señalado que el Tribunal Constitucional
Peruano, en la Sentencia N° 302/2023, facultó el análisis de validez de eventuales
actos realizados al amparo de las normas declaradas nulas y que deberá
realizarse caso por caso ante las instancias correspondientes, teniendo en cuenta
los derechos de terceros que se pudieran encontrar vinculados.
Sentencia N° 302/2023:
«[…]
138. Conforme al artículo 112 del Nuevo Código Procesal Constitucional, la sentencia emitida
por este Tribunal en un proceso competencial determina los poderes o entes estatales a que
corresponden las competencias o atribuciones controvertidas, y anula las disposiciones,
resoluciones o actos viciados de incompetencia. Asimismo, resuelve lo que procediere sobre
las situaciones jurídicas producidas sobre la base de tales actos administrativos.
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141. Esta decisión implica que los proyectos relativos a las VIS podrán realizarse
siempre que cumplan con la normativa municipal en materia de zonificación y altura de
edificación.
[…]»
[Énfasis añadido]
Sentencia N° 302/2023:
«[…]
142. Con respecto a la solicitud de retrotraer el estado de cosas a la situación jurídica que se
encontraba vigente antes de la expedición de dichas normas, se debe declarar infundada
dicha pretensión. Se trata de una solicitud general en la que no se indica qué actos
específicos deben ser anulados, por lo que este Tribunal no puede emitir un pronunciamiento
en abstracto al respecto.
143. Corresponde subrayar, además, que este pronunciamiento no alcanza a los actos que
se hubiesen llevado a cabo en el pasado aplicando las normas cuya nulidad se ha declarado.
Ello es así no solo porque, en la hipótesis de existir, no han sido especificados en la
demanda, sino también porque en el presente proceso el esclarecimiento de competencias
materia de controversia ha sido realizado en abstracto y, además, porque una declaración de
nulidad de actos jurídicos indeterminados podría afectar derechos legítimos de terceros
generados por el principio de buena fe (cfr. Sentencia 00001-2001-CC/TC, fundamento 8).
144. En todo caso, el análisis de validez de eventuales actos realizados al amparo de las
normas declaradas nulas en este proceso competencial deberá realizarse caso por caso
antes las instancias correspondientes, a la luz de los criterios establecidos en la presente
sentencia, y tomando en consideración los derechos de terceros que se pudieran encontrar
involucrados.
[…]»
66. Ahora bien, conforme ha sido expuesto por este Colegiado en esta resolución, el
numeral 3.2) del artículo 3 de la Ordenanza N° 585-MSI, contiene concretamente
la suspensión de los procedimientos administrativos de VIS que se encuentren
sujetos a un proceso judicial y/o pendientes de un pronunciamiento por parte del
Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento, en aquello que contravenga
los alcances de la Ordenanza N° 2361-MML y la Sentencia N° 302/2023 del
Tribunal Constitucional Peruano, hasta la emisión de una sentencia firme o un
pronunciamiento por parte del Ministerio:
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firme, quedan suspendidos sus efectos en aquello que contraviene los alcances
establecidos en la Ordenanza Nº 2361-MML y la Sentencia Nº 302/2023 del Tribunal
Constitucional, hasta que se cuente con una sentencia firme del órgano jurisdiccional y/o
pronunciamiento del Ministerio de Vivienda, Construcción y Saneamiento.
[…].
67. En esa línea, de la revisión del Sistema Peruano de Información Jurídica, el diario
oficial El Peruano, el portal web de la Municipalidad y el escrito de descargos de la
Municipalidad, no se ha acreditado la existencia de una ley o mandato judicial que
faculte a la Municipalidad a renunciar a sus atribuciones, a no recibir
documentación o recibirla sin darle inicio o impulso al respectivo procedimiento, o
a inhibirse de tramitar procedimientos por la existencia de una cuestión litigiosa
entre dos administrados en sede jurisdiccional.
68. Por tanto, la medida señalada en el punto (ii) del párrafo 19 de la presente
resolución constituiría una barrera burocrática presuntamente ilegal que vulneraría
el principio de legalidad reconocido en el numeral 1.1) del artículo IV del Título
Preliminar del TUO de la Ley N° 27444, el artículo 117 del TUO de la Ley N° 27444
que regula la petición administrativa, el numeral 74.2 del artículo 74 de la misma ley,
que regula el carácter inalienable de la competencia administrativa y el numeral
135.1 del artículo 135 del TUO de la Ley N° 27444, que regula las obligaciones de
las unidades de recepción respecto del inicio e impulso de las solicitudes en los
procedimientos administrativos.
E. Evaluación de razonabilidad:
25.1. En los procedimientos iniciados a solicitud de parte, la Comisión o la Sala, de ser el caso,
puede ordenar a la entidad vencida el reembolso de las costas y costos en los que haya
incurrido el denunciante, siempre que este lo hubiese solicitado al inicio o durante el
procedimiento.
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25.2. Las reglas aplicables a los procedimientos para la liquidación de costas y costos son las
dispuestas en la Directiva Nº 001-2015-TRI-INDECOPI del 6 de abril de 2015 o la que la
sustituya.».
G. Medida correctiva:
74. Los artículos 43 y 44 del Decreto Legislativo N° 1256 señalan lo siguiente:
«Artículo 43.- Medidas correctivas
La Comisión o la Sala, de ser el caso, puede ordenar y/o conceder las siguientes medidas
correctivas:
[…]
2. Que las entidades informen a los ciudadanos acerca de las barreras burocráticas
declaradas ilegales y/o carentes de razonabilidad mediante las resoluciones de la Comisión
que hayan agotado la vía administrativa y/o las resoluciones de la Sala, como medida
complementaria.
[…]
44.2. En el caso de la medida correctiva señalada en el inciso 2. del artículo precedente, el
plazo máximo con el que cuenta la entidad es de cinco (5) días hábiles. Las entidades
pueden emplear medios de comunicación tanto físicos como virtuales que estén disponibles
para todo administrado y/o agente económico que acuda al área de trámite documentario, así
como el portal de la entidad.»
75. De lo anterior se puede advertir que esta Comisión se encuentra facultada para
ordenar que las entidades informen a los ciudadanos acerca de las barreras
burocráticas declaradas ilegales y/o carentes de razonabilidad.
76. En tal sentido, considerando el marco normativo vigente y que en el presente
procedimiento se ha determinado la ilegalidad de las medidas cuestionadas
materializadas en una disposición administrativa, corresponde ordenar a la
Municipalidad como medida correctiva que cumpla con informar a los ciudadanos
acerca de las barreras burocráticas declaradas ilegales en el presente
38
Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil.
Artículo 410. - Las costas están constituidas por las tasas judiciales, los honorarios de los órganos de auxilio judicial y los demás
gastos judiciales realizados en el proceso.
39
Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil.
Artículo 411. - Son costos del proceso el honorario del Abogado de la parte vencedora, más un cinco por ciento destinado al
Colegio de Abogados del Distrito Judicial respectivo para su Fondo Mutual y para cubrir los honorarios de los Abogados en los
casos de Auxilio Judicial.
40
Texto Único Ordenado del Código Procesal Civil.
Artículo 419. - Las costas y costos deben pagarse inmediatamente después de ejecutoriada la resolución que las apruebe. En
caso de mora, devengan intereses legales.
El pago se exige ante el Juez de la demanda. Las resoluciones que se expidan son inimpugnables.
41
Esto es, cinco (5) días hábiles, de conformidad con lo dispuesto en el artículo 38º de la Ley sobre Facultades, Normas y
Organización de Indecopi, en concordancia con la Décimo Tercera Disposición Complementaria y Final de la Ley General del
Sistema Concursal.
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80. Se precisa que el mandato de inaplicación con carácter general surtirá efectos a
partir del día siguiente de publicado un extracto de la presente resolución en el
diario oficial El Peruano43, lo que podrá realizarse una vez que quede consentida o
sea confirmada por la Sala, dentro de los alcances establecidos en la Directiva N°
002-2017/DIR-COD-INDECOPI, aprobada mediante Resolución de la Presidencia
del Consejo Directivo del Indecopi N° 019-2017-INDECOPI/COD44.
42
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas
Artículo 8°. - De la inaplicación con efectos generales de barreras burocráticas ilegales contenidas en disposiciones
administrativas
8.1. Cuando en un procedimiento iniciado a pedido de parte o de oficio, la Comisión o la Sala, declare la ilegalidad de barreras burocráticas
materializadas en disposiciones administrativas, dispone su inaplicación con efectos generales.
8.2. En estos procedimientos, la Comisión o la Sala, de ser el caso, puede emitir medidas correctivas, ordenar la devolución de las costas y
costos e imponer sanciones, cuando corresponda, de acuerdo con lo dispuesto en la presente ley.
8.3. La inaplicación con efectos generales opera a partir del día siguiente de publicado el extracto de la resolución emitida por la Comisión o
la Sala, de ser el caso, en el diario oficial El Peruano. La orden de publicación será emitida por el Indecopi hasta el décimo día hábil
después de notificada la resolución respectiva. Si con posterioridad, algún funcionario, servidor público o cualquier persona que ejerza
función administrativa por delegación, bajo cualquier régimen laboral o contractual, en la entidad que fuera denunciada, aplica las barreras
burocráticas declaradas ilegales en la resolución objeto de publicación, puede ser sancionado de acuerdo con lo establecido en el artículo
34 de la presente ley.
8.4. En aquellos procedimientos iniciados de parte con posterioridad a la publicación a la que hace referencia el presente artículo, en los
que se denuncie la aplicación de una barrera burocrática declarada ilegal, materializada en la misma disposición administrativa inaplicada
con efectos generales, la Comisión encausa el escrito presentado como una denuncia informativa de incumplimiento de mandato.
8.5. En aquellos procedimientos en trámite, iniciados de parte hasta el día de la publicación a la que hace referencia el presente artículo y
que versen sobre la misma barrera burocrática declarada ilegal inaplicada con efectos generales, la Comisión o la Sala, de ser el caso,
resuelve el procedimiento en el mismo sentido y procederá conforme al numeral 8.2. cuando corresponda.
Artículo 10°. - De la inaplicación al caso concreto
10.1. Cuando en un procedimiento iniciado a pedido de parte, la Comisión o la Sala, de ser el caso, declare la ilegalidad o carencia de
razonabilidad de barreras burocráticas materializadas en disposiciones administrativas o la ilegalidad y/o carencia de razonabilidad de
barreras burocráticas materializadas en actos administrativos y/o actuaciones materiales, dispone su inaplicación al caso concreto en favor
del denunciante.
10.2. En estos procedimientos, también se procede según lo previsto en el artículo 8.2 de la Ley, cuando corresponda.
43
De conformidad a lo dispuesto en el numeral 8.3) del artículo 8° del Decreto Legislativo N° 1256.
44
Publicada el 11 de febrero de 2017 en diario oficial El Peruano.
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POR LO EXPUESTO:
En uso de sus atribuciones y de conformidad con lo dispuesto en el artículo 6 del
Decreto Legislativo N° 1256:
RESUELVE:
45
Decreto Legislativo N° 1256, que aprueba la Ley de Prevención y Eliminación de Barreras Burocráticas
Artículo 34°. - Conductas infractoras de funcionarios o servidores públicos por incumplimiento de mandato
La Comisión puede imponer multas de hasta veinte (20) Unidades Impositivas Tributarias al funcionario, servidor público o
cualquier persona que ejerza función administrativa por delegación, bajo cualquier régimen laboral o contractual, en cualquiera de
los siguientes supuestos:
1. Cuando incumpla el mandato de inaplicación de la barrera burocrática declarada ilegal al que se hace referencia en el artículo
8 de la presente ley.
2. Cuando incumpla el mandato de inaplicación de la barrera burocrática declarada ilegal y/o carente de razonabilidad,
según sea el caso, al que se hace referencia en el artículo 10 de la presente ley.
3. Cuando, luego de publicado lo resuelto en los procedimientos de oficio a los que hace referencia el artículo 9, aplique
u ordene aplicar la barrera burocrática previamente declarada carente de razonabilidad, o cuando pudiendo disponer su
inaplicación, omita hacerlo.
[…].
[Énfasis añadido]
46
Publicada en el diario oficial El Peruano el 11 de febrero de 2017.
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Publicada en el diario oficial El Peruano el 11 de febrero de 2017.
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por delegación, bajo cualquier régimen laboral o contractual, inapliquen, con efectos
generales, las barreras burocráticas declaradas ilegales señaladas en el Resuelve
Segundo de la presente resolución, en favor de todos los agentes económicos y/o
ciudadanos en general que se vean afectados por su imposición, de conformidad con lo
establecido en el artículo 8 del Decreto Legislativo N° 1256. Este mandato de
inaplicación surtirá efectos a partir del día siguiente de publicado el extracto de la
presente resolución en la Separata de Normas Legales del diario oficial El Peruano a
que se refiere el Resuelve precedente.
Octavo: ordenar a la Municipalidad Distrital de San Isidro que cumpla con pagar a
Inmobiliaria Actual Los Pinos S.A.C., las costas y costos del procedimiento, una vez que
la presente resolución quede consentida o sea confirmada por el Tribunal del Indecopi.
Noveno: disponer que de conformidad con el numeral 1) del artículo 50 del Decreto
Legislativo N° 1256, la Municipalidad Distrital de San Isidro en un plazo no mayor a un
(1) mes, luego de que la presente resolución haya quedado consentida o haya sido
confirmada por la Sala Especializada en Eliminación de Barreras Burocráticas, informe
las medidas adoptadas respecto de lo resuelto en la presente resolución, de
conformidad con lo establecido en la Directiva N° 001-2017/DIR/COD-INDECOPI,
aprobada mediante la Resolución de la Presidencia del Consejo Directivo del Indecopi
N° 018-2017-INDECOPI/COD.
Décimo: informar que, de acuerdo con el artículo 42 del Decreto Legislativo Nº 1256, el
procurador público o el abogado defensor de la Municipalidad Distrital de San Isidro
tiene la obligación de remitir una copia de la presente resolución, luego de que haya
quedado consentida o sea confirmada por el Tribunal del Indecopi, al titular de la
entidad y a la Secretaría General, o quien haga sus veces, para conocimiento de sus
funcionarios y/o servidores públicos.
Décimo Primero: ordenar como medida correctiva que, de conformidad con el numeral
2) del artículo 43 y el numeral 2) del artículo 44 del Decreto Legislativo N° 1256, la
Municipalidad Distrital de San Isidro informe a los administrados acerca de las barreras
burocráticas declaradas ilegales en el presente procedimiento, en un plazo no mayor a
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cinco (5) días hábiles de notificada la resolución que declara consentida o confirmada la
presente resolución.
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