LA PRENDA

CONCEPTO:

Art. 2384 (de memoria)

Partes: pignorante y

pignoratario. Elementos de

la definición:
Es un contrato
Se perfecciona por la
entrega Recae sobre una
cosa mueble. Constituye
una caución.

Definición Meza Barros:

“Un contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para seguridad de su
crédito, otorgándole la facultad de perseguir la cosa empeñada, retenerla en ciertos casos y
pagarse preferentemente con el producto de su realización, si el deudor no cumple la
obligación garantizada”

Definición Somarriva:
Por el contrato de empeño o prenda se entrega una cosa mueble a un acreedor para la
seguridad de su crédito dándole la facultad de venderla y de pagarse preferentemente con el
producido de la venta si el deudor no cumple su obligación.

Acepciones “prenda”
Se utiliza para referirse al contrato de prenda, a la cosa empeñada (art. 2384 inc. 2) y
al derecho real que genera (art. 577)

Prendas sin desplazamiento:

Existen también las prendas especiales, regidas por estatutos particulares,
denominadas genéricamente como prendas sin desplazamiento, que se caracterizan pues el
constituyente de la garantía conserva la tenencia de la cosa.
Pueden mencionarse:
Ley 4.097 sobre prenda agraria;
Ley 4.702, sobre compraventa de cosas muebles a
plazo; Ley 5.687, sobre contrato de prenda industrial;
Ley 4.287, sobre prenda de valores mobiliarios a favor de los
bancos; Ley 18.690, sobre almacenes generales de depósitos;
Ley 18.112, que dicta normas sobre prenda sin desplazamiento. Nótese que es común
referirse a esta clase particular de prenda utilizando la denominación genérica de todas
aquellas en que el deudor conserva la tenencia de la cosa: “prenda sin desplazamiento”.
 Dichas prendas fueron modificadas por la ley 20.190, que se tratará, la que, en lo
relativo a la prenda, aún no entra en vigencia.
CARACTERES DE LA PRENDA

Es un contrato:
Así lo califica el art. 2384

El art. 2392 subraya que requiere acuerdo de voluntades.

Art. 2388: puede ser constituida no sólo por el deudor sino también por un tercero
que grava una cosa propia en garantía de una obligación ajena.

Es un contrato real:
Art. 2386
La entrega cumple también una función de publicidad a terceros.
Las prendas especiales, denominadas genéricamente “sin desplazamiento”,
son generalmente solemnes (la solemnidad la establecen para cada caso las
leyes que la regulan)

Es un contrato unilateral:
El acreedor prendario es el único que resulta obligado: tiene la obligación de
restitución de la cosa empeñada, una vez satisfecho el crédito garantizado.
Puede devenir un contrato sinalagmático imperfecto: gastos de conservación y
perjuicios art. 2396
En las prendas sin desplazamiento no existe obligación de restitución, pues la cosa
permanece en poder del deudor.

Es un contrato accesorio:
Art. 2384, en relación con el art.
46 Art. 2385

¿Es un contrato gratuito u oneroso?

Se acostumbra afirmar que es un contrato oneroso, pues reporta utilidad para ambas
partes: para el acreedor la garantía que se constituye en su favor, para el deudor la concesión
del crédito que de otro modo le hubiera sido denegado.
Sin embargo, puede ser gratuita, si se constituye después de la obligación a que
accede o si se constituye por un tercero.
Se señala que la discusión tiene un interés puramente doctrinario ya que los aspectos
para los cuales interesa esta clasificación están expresamente resueltos por el legislador. Así:
• En cuanto a la clase de culpa de que se responde: art. 2394: culpa leve
• En cuanto a la acción pauliana: art. 2468: la considera un contrato oneroso.

Una vez efectuada la tradición, da origen a un derecho

real: Art. 577
El pignoratario es dueño y poseedor del derecho real de prenda pero mero tenedor de
la cosa empeñada

Es un derecho mueble.

Confiere un privilegio de segunda clase.

Art. 2474 nº 3
Constituye un principio de enajenación
Tiene importancia para la capacidad y para la constitución de prenda sobre bienes
embargados (art. 1464 nº 3)

Es un título de mera
tenencia: Art.
714
La ley lo considera investido de los derechos y obligaciones del depositario art. 2395
Nótese que el acreedor prendario es mero tenedor de la cosa empeñada pero
dueño y
poseedor del derecho real de

prenda. Indivisibilidad de la

prenda:

La prenda es
indivisible.
Manifestaciones: 1
Art. 2396
Art. 1526 nº 1
Art. 2405
ELEMENTOS DEL CONTRATO DE PRENDA:

I.- FORMA DEL CONTRATO

El contrato de prenda es real (prenda civil) o solemne (prendas sin desplazamiento)

pero jamás consensual. La solemnidad en las prendas especiales suele consistir en el
otorgamiento de instrumento público o de instrumento privado autorizado e inscripción en
registros especiales que lleva el CBR.
Analizaremos primero la prenda civil (1) y luego la prenda mercantil (2). A propósito
de cada una de ellas estudiaremos la prenda sobre cosas corporales (A) y la prenda sobre
créditos (B). Finalmente, nos referiremos a las formalidades de las prendas especiales (3)

Recuérdese que la prenda puede ser calificada de civil o mercantil según lo sea el
crédito garantizado.

1.- FORMALIDADES DE LA PRENDA CIVIL

A.- Formalidades de la prenda civil de cosas corporales

Art. 2386: “este contrato no se perfecciona sino por la entrega de la prenda al

acreedor” La ley exige el desasimiento del deudor.

Razones: Asegura la eficacia de la garantía.
Cumple la función de medida de publicidad.
 En consecuencia, la entrega debe ser real y no meramente simbólica 2.
Argumentos: 1.- El acreedor está obligado a conservar y restituir, luego ello
supone la entrega real
2.- Notas Bello al art. 2552 del proyecto de 1853 (actual art. 2386): fue tomado de
Pothier, que exigía la entrega real.
3.- Entrega real da publicidad del gravamen: evita perjuicios a terceros.
4.- Creación prenda sin desplazamiento se justifica precisamente por la necesidad de la
entrega real.

El CC Chileno, a diferencia del Código Civil Francés y del Código de Comercio, no

exige que la prenda conste por escrito. Somarriva afirma que hubiera sido conveniente
exigir la escrituración. No obstante, en caso que la prenda no conste por escrito rige la
limitación de la prueba testimonial (arts. 1708 y 1709)

Entrega puede hacerse no sólo al acreedor sino también a un tercero:

El CC. no lo dice expresamente. Sin embargo, así se ha resuelto (CS 13.12.1919,
RDJ T. 18.I.259). La entrega a un tercero cumple con la finalidad del desasimiento. El art.
817 del C.Co lo permite.
B.- Formalidades de la prenda civil sobre créditos 3

Arts. 2389 cc. y 12 DL 776

Requiere:

1.- Entrega del título:

Plantea dudas en el caso de créditos no escriturados y también se presenta la
interrogante de si se puede realizar la entrega ficta o simbólica del título.

2.- Notificación al deudor prohibiéndole que pague al acreedor.

La notificación no es medida de publicidad (como ocurre en la cesión de créditos)
sino una solemnidad necesaria para el perfeccionamiento de la prenda. Mediante la
notificación se realiza el desasimiento.
Art. 12 DL 776 “ ”
Se puede reemplazar la notificación por la aceptación del deudor (cf. art. 1902)
Se plantean dudas en orden a quién debe efectuar la notificación: si es necesario que
se trate de una notificación decretada judicialmente y practicada por un receptor judicial o si
basta una notificación de otro ministro de fe (notario). Recordar lo expuesto a propósito de
la cesión de créditos.
Somarriva afirma que sólo es factible constituir prenda sobre créditos nominativos,
no siendo lícita esta garantía respecto de créditos endosables o al portador (cf. cesión de
créditos) 4

2.- FORMALIDADES DE LA PRENDA MERCANTIL

A.- Formalidades de la prenda mercantil de cosas corporales

Arts. 813 y s. C.Co.

Perfeccionamiento entre las partes se rige por las mismas reglas que la prenda
civil (requiere la entrega)
Las diferencias surgen respecto a la oponibilidad de la prenda a terceros: en la
prenda mercantil se exige “el conste” art. 815

En la prenda civil basta la entrega para el perfeccionamiento del contrato entre las
partes y su oponibilidad a terceros. No es necesario que la prenda conste por escrito.
Lo anterior puede dar lugar a fraudes: suponiendo prendas que no existe, abultando
el monto del crédito, falseando la fecha de constitución de la prenda, cambiando el objeto
empeñado.

En la prenda mercantil se exige el “conste” precisamente para evitar esos fraudes.

Art.
815.
Art. 815 nº 1 “...”
Art. 815 nº 2 “...”

Nótese que en Chile la situación es precisamente la inversa a la del derecho Francés.

En efecto, en el derecho galo la exigencia de la escrituración rige en materia civil, en tanto
que no se aplica en materia mercantil, donde se privilegió la necesidad de rapidez y de falta
de formalismo propias del tráfico mercantil sobre la necesidad de evitar fraudes.
Juicio de mérito de las soluciones de ambos derechos.

B.- Formalidades de la prenda mercantil sobre créditos

Créditos nominativos: art. 816

Se exige: a) el conste art. 815
b) La notificación del art. 2389

Créditos a la orden:

Se constituye la garantía mediante la cláusula o mención “valor en garantía” u

otra
equivalente.

Créditos al portador:
Requiere el conste
No se exige la notificación or las mismas razones que la omite en la prenda
civil
(art. 2389)

3.- FORMALIDADES DE LAS PRENDAS ESPECIALES

No se exige la entrega, sino que se impone una solemnidad, que difiere según el tipo
de prenda de que se trate. Nótese que la prenda deja de ser un contrato real y se transforma
en un contrato solemne. 5
CAPACIDAD

La prenda civil priva de importantes atributos del dominio: uso y goce.

La prenda constituye un acto de enajenación: art. 2387 exige facultad de enajenar.
 En consecuencia, los incapaces, para constituir prenda, deben sujetarse a las reglas
sobre enajenación de bienes muebles:

• Personas sujetas a tutela o curatela: art. 393

• Hijo sujeto a patria potestad: los arts. 254 y 255 no hacen aplicable el art. 393 al
hijo sujeto a patria potestad. Luego, el padre o madre que ejerce la patria potestad puede
gravar con prenda los bienes del hijo; también puede constituir esta garantía el hijo
autorizado por el padre o madre que ejerce la patria potestad.
• Cónyuges casados en sociedad conyugal: art. 1749 no contiene limitación especial
para la constitución de prenda, salvo que ésta tenga por objeto garantizar obligaciones de
terceros.
• Conyuges casados bajo el régimen de participación en los gananciales: art. 1792-3:
sólo alude a las cauciones personales, de modo que no es aplicable a la prenda.
COSAS QUE PUEDEN EMPEÑARSE

En principio pueden empeñarse todas las cosas muebles, corporales e incorporales.

No pueden ser objeto del contrato de

prenda: 1.- Las cosas futuras (no pueden ser
entregadas)
2.- Las naves en ciertos casos (son objeto del contrato de hipoteca) art. 2418

Prenda de dinero:
Explicación y ejemplos
Se discute la naturaleza jurídica de las garantías sobre dinero: para algunos se trata
de una verdadera prenda (Somarriva). Otros entienden que se trata de una transferencia
fiduciaria de la propiedad a título de garantía.
Algunos han calificado la boleta bancaria de garantía como una prenda de dinero.
Hoy día nos parece que esta doctrina está superada.

Prenda sobre cosas incorporales

Ya dijimos que se puede constituir prenda sobre créditos.

Prenda de cosa ajena:

Art. 2390 y 2391
Efectos en relación al dueño de la cosa empeñada:

La situación es idéntica a la de la venta de cosa ajena: el dueño conserva sus

derechos mientras el acreedor prendario no adquiera el derecho real de
prenda por prescripción (arts. 670, 2498 inc. 2 y 2512)
Efectos entre las partes del contrato de prenda
Dependerá de la actitud que adopte el
dueño
• Si el dueño no reclama la cosa: art. 2390
• Si el dueño reclama la cosa: art. 2391

Prenda sobre derechos reales:

Desde luego, no puede constituirse prenda sobre derechos reales que recaigan sobre
inmuebles (derechos reales de servidumbre, habitación, censo)
La interrogante se plantea respecto de los derechos reales que pueden constituirse
sobre cosas muebles, y que por lo mismo el derecho real es también calificado como
mueble. Así, puede existir un derecho real de usufructo sobre cosas muebles. El derecho de
herencia se califica por parte de la doctrina como un derecho real mueble.
Sin embargo, hay que reconocer que el CC razona sobre la base de la prenda sobre
derechos personales y no menciona la prenda sobre derechos reales, lo que permite
cuestionar su validez.
En la hipoteca, el art. 2418 permite expresamente hipotecar bienes que se posean en
propiedad o en usufructo.

¿Puede constituirse prenda sobre una misma cosa en favor de dos o más acreedores distintos?
Se suele afirmar que no es posible.
En realidad, si la cosa se entrega al acreedor, la figura es efectivamente imposible,
toda vez que no puede entregarse la prenda a ambos acreedores. De hecho, se argumenta que
el art. 2477 no regula el conflicto entre acreedores prendarios, a diferencia de lo que ocurre
respecto de los acreedores hipotecarios.

Sin embargo, la doctrina francesa afirma que no existe inconveniente para empeñar
una misma cosa en favor de dos o más acreedores por obligaciones distintas si la entrega se
efectúa a un tercero.

OBLIGACIONES QUE PUEDEN CAUCIONARSE CON

PRENDA

En principio, toda obligación puede caucionarse con prenda (obligaciones de dar,

hacer o no hacer)
También pueden serlo las obligaciones naturales (art. 1472) 6

En las prendas especiales existen serias limitaciones, pues normalmente se

establecen para caucionar obligaciones emanadas del ejercicio de una actividad
determinada. 7

El principio de especialidad:

En términos generales, el principio de la especialidad de las garantías puede analizarse:

• En cuanto a la cosa dada en garantía (en esta faceta, la interrogante se circunscribe
a las garantías reales).
• En cuanto a las obligaciones garantizadas, aspecto que puede analizarse respecto
a las garantías reales y personales.

Luego del análisis de las garantías, podría completarse el siguiente cuadro:

GARANTÍAS ESPECIALIDAD EN ESPECIALIDAD EN

CUANTO A LA CUANTO A LA
COSA DADA EN OBLIGACIÓN
GARANTÍA GARANTIZADA
REALES
Prenda civil
Prenda sin desplazamiento 18.112
Prenda sin desplazamiento 20,190

Hipoteca

PERSONALES
Fianza

El principio de especialidad de la prenda:

La especialidad de la prenda se manifiesta en cuanto a los bienes dados en prenda y

en cuanto a las obligaciones garantizas:

1.- Los bienes dados en prenda deben estar determinados e individualizados, ya que
es la única forma de precisar el objeto del contrato y de la garantía. Manifestación: art. 815
nº 2

2.- En cuanto a la obligación garantizada:

Por regla general, se entiende que la prenda sólo puede asegurar obligaciones
determinadas y específicas.
Surge la interrogante respecto de la validez de la cláusula de garantía general prendaria:

Algunos sostienen su validez. Argumentan:

• El legislador no la prohibe y en derecho privado puede hacerse todo lo que no esté
expresamente prohibido.
• El art. 376 permite constituir prenda para asegurar una obligación futura como es la
del guardador a quien se le discierne una guarda, lo que revela que es factible constituir
prenda paa garantizar obligaciones futuras.
• El art. 2401.
• La cláusula de garantía general prendaria no plantea los problemas que sucita la
cláusula de garantía general hipotecaria pues no pueden haber varios acreedores prendarios
sobre una misma cosa (lo que es discutible, según vimos)

Otros sostienen su nulidad 8. Argumentan:

• No es lícita la prenda de obligaciones futuras.
• En el título que regula la prenda no existen reglas análogas a los arts. 2413, 2427 y
2431, que son los que han permitido sostener que en nuestro país se acoge la cláusula de
garantía general hipotecaria.
• En el Code, precedente del CC Chileno, no se discute que la prenda debe estar
determinada, criterio que siguió el Código de Bello.

Determinadas prendas especiales admiten la cláusula de garantía general prendaria:

señaladamente, el art. 3 letra b) y 4 de la ley 18.112. 9
EFECTOS DEL CONTRATO DE PRENDA

I.- DERECHOS DEL ACREEDOR:

 Son:
1.- Derecho de
retención. 2.-
Derecho de
persecusión 3.-
Derecho de venta.
4.- Derecho de preferencia.
5.- Derecho eventual a obtener la indemnización de los gastos de conservación
de los perjuicios.

1.- Derecho de retención: 1

1
ESTA ES UNA NOTA AL PIE DEL ARTÍCULO SOBRE LA REFORMA DE LAS
GARANTÍAS EN FRANCIA QUE VIENE BIEN RESPECTO AL DERECHO LEGAL DE
RETENCIÓN (ENTREGAR IMPRESA A ALUMNOS)

Antes de la reforma, el Código Francés, al igual que el Código Civil Chileno, contenía
sólo ciertas reglas aisladas que concedían al acreedor un derecho de retención en casos
específicos. A partir de esas reglas, la jurisprudencia gala había extraído un principio
general, ampliando su aplicación a todos los casos en que se cumplían las condiciones que la
misma jurisprudencia fijaba, que no corresponde tratar aquí. La reforma del 2006 recogió
esa evolución y reguló el derecho de retención en términos generales: la ubicación del art.
2286, al inicio del Libro IV, confirma que se trata de una institución de aplicación general.

El nuevo artículo 2286 del Code prescribe que:

“Art. 2286: Podrá prevalerse de un derecho de retención sobre la cosa:
1° La persona a la que la cosa hubiera sido entregada hasta el pago de su
crédito; 2° La persona cuyo crédito impago se derive del contrato que la
obliga a entregarla;
3° La persona cuyo crédito impago se hubiera constituido con ocasión de la
tenencia de la cosa.
El derecho de retención se perderá con la renuncia voluntaria.”

La regulación del derecho de retención en Francia difiere sustancialmente del estatuto

de esta institución en Chile. En efecto:

1.- En cuanto al ámbito de aplicación, en Chile se ha sostenido que el derecho de

retención sólo procede en los casos en que la ley expresamente lo concede, v. gr.: art. 662,
especificación; art. 756, fideicomiso; art. 800, usufructo; art. 890 y 914, poseedor vencido;
art. 1937 y art. 1942,
arrendamiento; art. 2193, comodato; art. 2234, depósito; art. 2162, mandato; art. 2401,
prenda (Cf. ABELIUK MANASEVICH, René, Las Obligaciones, 2ª edición, Santiago,
Ediar Editores, 1983, nº 951, p. 605). En Francia, en cambio, ya antes de la reforma se había
resuelto que el derecho de retención constituía un principio general. En razón del carácter
genérico de la institución, la doctrina francesa se había interrogado acerca del factor de
conexión que autorizaba su aplicación; se había sostenido que debía distinguirse entre una
conexión convencional, otra jurídica y finalmente una material, recogidas en los numerales
1, 2 y 3 del art. 2286, respectivamente (Cf. RÍOS LABBÉ, Sebastián, cit. (n. 1), nº 20, p.
98; AYNÈS y CROCQ, cit. (n. 1), nº 447 y s., p. 182 y s.; en Chile, véase ABELIUK
MANASEVICH, René, precitado, nº 954, p. 606).
2.- En cuanto a los efectos, en Francia el derecho de retención sólo autoriza a rehusar la
restitución de la cosa; no confiere un derecho de preferencia ni de persecución, de tal suerte
que si el beneficiario de la retención persigue la venta forzada de la cosa, queda privado
del beneficio

Este derecho es la base de los demás derechos del acreedor:

• Existe gracias a que es un contrato real.
• Compele al deudor a cumplir pues es la única forma de recuperar la prenda.
• Le permite ejercitar el derecho de venta.

Noción:
Consiste en el derecho del acreedor a conservar la tenencia de la prenda hasta el
pago íntegro de su crédito.
Art. 2396 inc. 1 CC. El art. 817 Cco insiste en la misma idea para la prenda mercantil

El derecho de retención sólo cesa con el pago

total Art. 2396 y 1591
El art. 2396 exige el pago del capital, intereses, gastos de conservación y de los
perjuicios ocasionados por su tenencia.
Indivisibilidad de la prenda: si hay un pago parcial no existe obligación de restituir
art.
2405.

Excepciones:
En determinados casos, el acreedor puede estar obligado a restituir a pesar de no
haberse cumplido la obligación (así ocurre en los casos de sustitución de la prenda y de
abuso de la prenda).
En otros, el acreedor puede retener la prenda pese a que se le haya satisfecho la
obligación garantizada (es el caso de la prenda tácita).
A continuación ananlizaremos cada una de las instituciones mencionadas.

1.- La sustitución de la prenda.

(“pierde la retención pues ha perdido la detentación”) y no será pagado con preferencia a los
demás acreedores. Lo anterior genera, en la práctica, ciertas dificultades. Así, si el crédito
del retenedor es inferior al valor de la cosa, queda en una posición ventajosa para negociar
con los demás acreedores la obtención de una indemnización a cambio de la renuncia al
derecho de retención, que permita a estos últimos la venta forzada. En esta hipótesis, el
derecho de retención conduce a una suerte de superprivilegio. “Pero la garantía es mediocre
si el valor de la cosa es inferior a su crédito; él –retenedor- será obligado entonces a retener
la cosa, sin poder venderla, so pena de convertirse en un acreedor valista sobre el precio”
Cf. AYNÈS y CROCQ, cit. (n. 1), nº 451 y 452, p. 187.
En Chile, el Código de Procedimiento Civil regula los efectos del derecho legal de
retención (arts. 545 a 548). El art. 546 del CPC dispone que “Los bienes retenidos por
resolución ejecutoriada serán considerados, según su naturaleza, como hipotecados o
constituidos en prenda para los efectos de su realización y de la preferencia a favor de los
créditos que garantizan”. En consecuencia, en nuestro país, a diferencia de lo que ocurre en
Francia, el derecho no sólo permite al acreedor retener la cosa sino además instar por su
realización para la obtención del pago de su acreencia (art. 545 CPC) y le confiere también
una causal de preferencia. Al igual que en Francia, no confiere derecho de persecución.
3.- En cuanto a la naturaleza del derecho, en Francia se discute arduamente si debe
calificarse como garantía o caución (cf. supra nota al pie nº 3), si confiere un derecho
personal, real o incluso sui generis. Se ha sostenido también que el debate carece de interés,
pues no existen consecuencias prácticas importantes que deriven de la calificación Cf.
AYNÈS y CROCQ, cit. (n. 1), nº 453, p. 188. En Chile, se suele estudiar la institución a
propósito de los derechos auxiliares del acreedor, lo que parece coherente con los efectos
que se le atribuyen, ya referidos; se le ha calificado de derecho personal, pues no confiere
derecho de persecución Cf. ABELIUK MANASEVICH, René, precitado, nº 959, p. 609.

Art. 2396 inc. 2 “...será

oido...” La regla es
interesante pues:
• Constituye una excepción a la fuerza obligatoria de los contratos art. 1545
• Manifiesta el repudio al ejercicio abusivo de los derechos.
Debe recordarse que el desacimiento debe ser permanente. En la sustitución de la
prenda puede estimarse sea que se constituye una nueva prenda, sea que existe una
subrogación real de la cosa. La alternativa que se escoja tiene importancia pues de ello
depende la fecha de la garantía.

2.- El abuso de la prenda:

Art. 2396 inc. 3

En principio el acreedor no puede servirse de la prenda (art. 2395) y sus obligaciones
son bajo este respecto las mimas del depositario (art. 2220)
Por lo mismo, el simple uso de la cosa constituye un abuso: acarrea la extinción de
la prenda (art. 2396 inc. 3)
Se plantea el problema de si la remisión al art. 2220 incluye el art. 2221 y, por ende, si
se admitiría la prenda de de dinero. 10

3.- La prenda tácita.

Satisfecho el crédito garantizado, el acreedor debe en principio restituir la prenda.

Surge la interrogante: ¿tiene el acreedor derecho a retener la cosa empeñada si existen otras
obligaciones pendientes pero que no estuvieran aseguradas por la prenda?

El art. 2401 responde: se acepta en los casos y cumpliéndose los requisitos que se
dirán.

Se afirma 11 que la ley acepta prenda tácita por una interpretación de la voluntad del
acreedor: si le concedió más crédito es puesto que consideró que estaban caucionados por la
prenda.

Requisitos:
• Que se haya constituido la prenda por el deudor, no por un tercero.
• Que los otros créditos sean ciertos (no condicionales) y líquidos.
• Que se hayan contraído después que la obligación para la cual se ha constituido la
prenda.
De la expresión “contraído” se infiere que el acreedor debe haber adquirido el
crédito por un contrato con el deudor, no por la vía de una subrogación, cesión u otra.
 Asimismo, si el crédito fuera anterior no sería aplicable el argumento que funda la
institución en una interpretación de la voluntad del acreedor, arriba expuesto.
• Que se hayan hecho exigibles antes del pago de la obligación
anterior. Se discute la interpretación de la expresión “pago de la
obligación”. Para algunos, se refiere a la fecha del vencimiento
de la obligación.
Otros (teoría mayoritaria) estiman que se refiere a la fecha del pago

efectivo. La prenda tácita es excepcional, por lo que debe interpretarse

restrictivamente.
Casos en los cuales no tiene lugar la prenda tácita:
• Art. 2393 inc. 3: si paga la deuda cuando la cosa llegó a poder del deudor.
• Art. 2404: si el deudor vende la prenda. 12

2.- Derecho de persecución:

Somarriva lo denomina derecho de reivindicación.

La prenda es un derecho real, luego el acreedor puede ejercer la acción

reivindicatoria para obtener, recobrar la tenencia de la prenda. Art. 891
En esta acción reivindicatoria no se reclama el dominio de la cosa sino solo su
tenencia, única forma de poder ejercer el derecho real de prenda. Recuérdese que el acreedor
prendario es mero tenedor de la cosa empeñada pero es a la vez dueño y poseedor de su
derecho real de prenda.
Art. 2393: si el acreedor pierde la tenencia de la prenda, tendrá acción para
recobrarla, contra toda persona en cuyo poder se halle, sin exceptuar al deudor que la ha
constituido.
Excepción: deudor podrá retener la prenda pagando la totalidad de la deuda: art. 2393
inc.
3.
En la prenda mercantil rigen las mismas reglas. El art. 817 pareciera decir lo contrario.
Sin
embargo, fue tomado del art. 2076 del Code y en Francia se está conteste en que si el
acreedor pierde involuntariamente la prenda, el acreedor puede recuperarla.

3.- Derecho de venta:

Art. 2397 lo consagra: “El acreedor prendario tendrá derecho de pedir que laprenda
del deudor moroso se venda en pública subasta para que con el producido se le pague”.

La prenda no excluye el derecho de prenda general del acreedor:

Desde luego el acreedor puede ejercer la acción prendaria y perseguir los bienes
empeñados.
Sin embargo, también puede dirigirse sobre los bienes no empeñados: ejercerá la
acción personal derivada de la obligación garantizada. El art. 2397 así lo dispone: “y sin
perjuicio de su derecho para perseguir la obligación principal por otros medios”. La
diferencia entre el ejercicio de la acción personal y el ejercicio de la acción real prendaria es
que esta última le confiere un derecho de preferencia.
Forma de realización de la prenda:

Art. 2397: “en pública subasta”.

Las reglas procesales están contenidas en el DL 776 de 10.12.1925, sobre realización
de la prenda.
Un breve esquema de la tramitación que contempla puede consultarse en Meza Barros
nº
197. 13

Debe tenerse presente qu el D.L. 776 rige única y exclusivamente la realización de la

prenda civil y mercantil. Las prendas especiales se rigen por sus propias reglas.
Se afirma que no cabe dudas que la realización de la prenda mercantil se rige por el
D.L. 776 pues el art. 14 de ese cuerpo normativo dispone que se aplica a la realización de las
prendas no reguladas por leyes especiales.

Intervención del deudor

El deudor puede participar en la subasta Art. 2398. Nótese que es curioso que se
permita al deudor participar en la subasta puesto que la compraventa de cosa propia no vale
(art. 1816)
El deudor puede pagar hasta la consumación de la venta o de la adjudicación art. 2398

Derecho del acreedor de adjudicarse la prenda:

El art. 2397 confiere al acreedor dos derechos:
• el de venta y

• el que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en

pago, hasta concurrencia de su crédito

Con la dictación del DL 776 surgió discusión en orden a si la facultad de adjudicarse

previa tasación por peritos sigue vigente. Somarriva estima que no.

Pese a la discusión, en la práctica la discusión es un tanto bizantina, ya que a falta de

posturas el acreedor se la adjudicará por el valor que él ofrezca (la subasta se hace sin
mínimo) con cargo a su crédito, de modo que el acreedor no requiere recurrir al engorroso
expediente del peritaje.

Caracteres de las reglas sobre realización de la prenda

Son de orden público.

Así lo dispone el art.
2397 Art. 1 DL 776
lo confirma.
Luego, la contravención acarrea la nulidad absoluta.

Repudio del pacto comisorio:

Art. 2397, ratificado por el art. 1 DL 776, aclara que la prohibición se aplica al pacto
en el contrato principal o en otro acto posterior
Es la estipulación que autoriza al acreedor para apropiarse de la prenda o para
realizarla en forma diversa de la prevista por la ley.
En el Derecho Comparado, partiendo de los precedentes romanos, se suele distinguir
el pacto comisorio, esto es, la cláusula en virtud de la cual el acreedor tiene la facultad de
apropiarse de la prenda, de la cláusula de vía parata, por la cual se acuerda anticipadamente
una vía de ejecución distinta de la prevista por la ley. 14
El pacto comisorio no impide que el deudor venda la cosa empeñada al acreedor ni
que se la dé en pago. 15
En Francia, con la reforma a las garantías del 2006, se borró la proscripción del pacto
comisorio, pues se estimaba que bajo la apariencia de proteger al deudor, terminaba
perjudicándolo, toda vez que la realización en pública subasta de las cosas empeñadas
castigaba notoriamente su valor. Se admite el pacto marciano, que permite al acreedor
apropiarse de la cosa, pero previa tasación.

Prenda sobre créditos:

Art. 12 D.L. 776
El acreedor tiene derecho a cobrarlo y aplicará, sin formalidades, al pago de su
propio crédito, si son de la misma naturaleza, y en seguida rendirá cuenta al deudor.

Imputación del pago:

Art. 2402
Si varias obligaciones caucionadas: se aplican las reglas generales.

4.- Derecho de preferencia:

Carácter de la preferencia:

Confiere privilegio de 2ª clase art. 2474 nº 3

Privilegio es especial: luego sólo vale sobre la prenda. En consecuencia:
• Si el acreedor persigue otros bienes del deudor, no goza de preferencia.
• Si el valor de la prenda no alcanza, por el saldo insoluto el acreedor es valista. Art.
2490

El privilegio se extiende:

Sobre la prenda o, si se quiere, sobre el producto de su realización.

Sobre la indemnización pagada por el seguro Art. 555 Cco establece la
subrogación. Sobre la indemnización por la expropiación de la cosa empeñada.

Conflictos de preferencia:

La generalidad de los autores plantea que en la prenda civil no puede plantearse el

conflicto entre pluralidad de acreedores prendarios, dado que no es factible constituir una
misma prenda a favor de dos o más acreedores. En realidad, vimos que para la doctrina
comparada ello es posible, si es que la entrega se efectúa a un tercero convenido.

En las prendas especiales se han planteado variadas cuestiones de conflictos entre

acreedores preferentes, fundamentalmente:

• En el caso de conflictos del acreedor prendario con los acreedores de primera clase.
En la prenda civil el art. 2476 lo resuelve. En las prendas especiales se plantea una discusión
permanente en orden a si estas prendas especiales confieren un “súper privilegio” o si se
pagan primero los créditos de primera clase. 16

• Conflictos del acreedor prendario con el acreedor hipotecario (sobre el inmueble

hipotecado existen inmuebles por adherencia o por destinación, que se han considerado
muebles por anticipación y gravados con prenda a favor de un tercero)

• Conflictos entre los derechos del acreedor prendario y los del arrendador, que goza
de un derecho legal de retención.

5.- Derecho de indemnización de gastos y perjuicios:

Se la denomina la acción prendaria contraria (actio pignoraticia contraria en derecho

romano), para distinguirla de la acción pignoraticia directa, que es la que tiene el deudor
contra el acreedor para obtener la restitución de la prenda.

Art. 2396: “gastos necesarios en que haya incurrido el acreedor para la conservación de
la prenda, y los perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia”
El art. 2396 excluye la restitución de los gastos útiles, dado que sólo menciona los
“gastos necesarios”
Ver art. 908

En Francia se ha discutido si los perjuicios quedan cubiertos por la preferencia. En

Chile, Somarriva no ve razón para negarlo.

II.- OBLIGACIONES DEL ACREEDOR:

Obligación de restituir la prenda:

El acreedor tiene la obligación de restituir la prenda un vez satisfecho el crédito

garantizado y pagados los gastos y perjuicios.
Aluden a este derecho los arts. 2396, 2401 y 2403
La obligación de restitución se hace exigible una vez que se ha satisfecho íntegramente
el crédito.

El acreedor no estará obligado a restituir si adquirió el dominio de la cosa empeñada

por prescripción adquisitiva. Ver art. 716 y 2510

Cómo debe efectuarse la restitución:

Art. 2403: con los aumentos recibidos de la naturaleza o del tiempo.

Deudor conserva el dominio de la prenda, luego se aprovecha de sus
aumentos. Excepción: frutos: art. 2403.

Obligación de conservar la prenda:

 Es una consecuencia de la obligación de restituir.
Tiene la obligación de conservar y guardar como un buen padre de familia: art.
2304 y 1549: responde de la culpa leve.

Obligación de no usar la prenda

No puede servirse de l aprenda sin el consentimiento del acreedor Art.

2395 Sus obligaciones son las mismas del depositario. Art. 2395, 2220 y
2221

III.- DERECHOS DEL DEUDOR

Tiene deerecho a que se le restituya la prenda:

Es el correlativo de la obligación del acreedor de

restituirla El deudor dispone:
• Acción prendaria o pignoraticia directa: es una acción personal, luego sólo puede
dirigirse contra el acreedor.
Prescribe en 5 años contados desde que la obligación se hizo exigible.
• Acción reivindicatoria: se puede dirigir contra el acreedor o contra tercero.
Prescribe cuando el acreedor adquiera el dominio por prescripción adquisitiva (será
seguramente extraordinaria, en razón de lo dispuesto en los arts. 716 y 2510).

Otros derechos

Retención en caso de abuso: art. 2396

Substitución de la prenda art. 2396
Indemnización deterioros prenda art.
2394
Vender la prenda o constituir derechos de goce o tenencia art. 2404
Concurrir a la subasta art. 2398
Pagar antes del remate art.

2399 IV.- OBLIGACIONES DEL

DEUDOR:
Obligación eventual de pagar gastos y perjuicios art. 2396 17
TRANSFERENCIA DEL DERECHO REAL DE PRENDA

En el CC, en el título relativo a la prenda, nada se dice respecto a la

transferencia o transmisión de la prenda, de modo que deben aplicarse las reglas generales.

Dado el carácter accesorio de la prenda, la transferencia o la cesión del crédito

trae aparejada la transferencia de la prenda que la garantiza.

Las formas en qu puede transferirse son:

• Sucesión por causa de muerte, herencia o legado.
• Subrogación art. 1612
• Cesión de créditos art. 1906

Somarriva 18 se interroga si para que el subrogante o cesionario adquiera el derecho

real de prenda es o no necesario que se les entregue la prenda. Responde que no, puesto que
la solución contraria dejaría el derecho real de prenda en el cedente, que ya no es titular del
crédito, lo que estima ridículo.
EXTINCIÓN DE LA PRENDA

1.- Extinción por vía

consecuencial 2.- Extinción por

vía principal
• Destrucción total de la prenda:

Art. 2406 inc. 1

Exige la pérdida total, completa. Si la pérdida es parcial, subsiste la prenda en lo que
resta. La indemnización del seguro subroga la cosa art. 555 CCO.

• Adquisición por el acreedor del dominio de la prenda Art. 2406 inc. 2

• Resolución del derecho del

constituyente Art. 2406 inc. 3
Meza Barros: la prenda se extingue sin distinguir si el acreedor estaba de buena o
mala fe. ES inaplicable a la prenda la regla del art. 1490. Sin embargo, el acreedor de buena
fe tien el derecho del art. 2391

• Abuso de la prenda por el acreedor.

EL CONTRATO DE PRENDA SIN DESPLAZAMIENTO DE LA LEY 18112 19