Sentencia T-385/20

ACCION DE TUTELA PARA RECLAMAR ESTABILIDAD

LABORAL REFORZADA DE PREPENSIONADO-Procedencia
excepcional

DERECHO FUNDAMENTAL AL TRABAJO-Protección constitucional

DERECHO A LA ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE

PREPENSIONADOS EN EL SECTOR PRIVADO-Garantía
constitucional

ESTABILIDAD LABORAL REFORZADA DE PREPENSIONADO-

Solo aplica en los casos en que sea necesario mantener el vínculo laboral del
trabajador, para que éste pueda completar las semanas de cotización
requeridas

Es importante aclarar que la estabilidad laboral reforzada por fuero de pre

pensión solo aplica en los casos en que sea necesario mantener el vínculo laboral
del trabajador, para que este pueda completar las semanas de cotización
requeridas en el Régimen de Prima Media, comoquiera que cuando le falten tres o
menos años de cotización se vea amenazada o frustrada la expectativa legítima de
acceder a la pensión de jubilación. Así cualquier aplicación de la figura por fuera
del escenario fáctico referido desborda y desnaturaliza la garantía constitucional
de la misma.

Referencia: expediente T-7.796.133

Acción de tutela instaurada por Astrid Baquero

Herrera, en calidad de apoderada judicial de
Leila Adriana Díaz Osorio, contra la
Fundación Universitaria Agraria de Colombia
(Uniagraria)

Magistrada ponente:
DIANA FAJARDO RIVERA

Bogotá D.C., tres (3) de septiembre dos mil veinte (2020).

1
La Sala Segunda de Revisión de la Corte Constitucional, integrada por los
magistrados Luis Guillermo Guerrero Pérez y Alejandro Linares Cantillo, y por la
magistrada Diana Fajardo Rivera, quien la preside, en ejercicio de sus
competencias constitucionales y legales, específicamente de las previstas en el
Artículo 86 y en el numeral 9 del Artículo 241 de la Constitución Política, y en el
Decreto 2591 de 1991, profiere la siguiente

SENTENCIA

En la revisión del Fallo dictado, en primera instancia, por el Juzgado Setenta y

Siete Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá, el 6 de
diciembre de 2019, dentro del proceso de tutela iniciado por Astrid Baquero
Herrera, en calidad de apoderada judicial de Leila Adriana Díaz Osorio, contra la
Fundación Universitaria Agraria de Colombia.

Dado que la Corte Constitucional ha analizado en varias ocasiones el problema

jurídico correspondiente al asunto de la referencia, la Sala reiterará la
jurisprudencia ya existente sobre la materia. Por lo tanto, tal y como lo ha hecho en
múltiples ocasiones esta Corporación en casos de este tipo, la presente Sentencia
será sustanciada de manera breve1.

I. ANTECEDENTES

1. El 25 de noviembre de 2019, Astrid Baquero Herrera, en calidad de apoderada

de Leila Adriana Díaz Osorio, promovió acción de tutela contra la Fundación
Universitaria Agraria de Colombia (Uniagraria), por considerar vulnerados los
derechos fundamentales al trabajo, a la estabilidad laboral, a la seguridad social, a
la igualdad, al mínimo vital y móvil, y a la protección de las personas en
circunstancias de debilidad manifiesta. Esto, ante la decisión de la Institución, para
la cual laboró durante 9 años en diferentes cargos, de terminar unilateralmente y,
sin justa causa, el último contrato laboral suscrito entre las partes el 12 de enero de
2016.

1
Ver, por ejemplo, las sentencias T-549 de 1995. M.P. Jorge Arango Mejía; T-098 de 1999. M.P.
Antonio Barrera Carbonell; T-1006 de 2001. M.P. Manuel José Cepeda Espinosa; T-392 de 2004. M.P.
Jaime Araujo Rentería; T-045 de 2007. M.P. Jaime Córdoba Triviño; T-085 de 2010. M.P. María Victoria
Calle Correa; T-943 de 2014. M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez; T-200 de 2018. M.P. Alejandro
Linares Cantillo; T-038 de 2018. M.P. Diana Fajardo Rivera; T-493 de 2018. M.P. Diana Fajardo Rivera;
T-389 de 2018. M.P. Diana Fajardo Rivera; y T-149 de 2019. M.P. Diana Fajardo Rivera, entre otras.
2
La señora Díaz Osorio es una mujer de 59 años, que (i) le quedan menos de tres
años para poder pensionarse, pues le faltan 128,57 semanas para completar las
1.300 requeridas; (ii) sufre una parálisis facial izquierda; (iii) padece sobrepeso por
exceso de calorías, por lo que debe someterse a una cirugía “bariátrica” para
mejorar su salud2; y (iv) cubre el 100% de la manutención de su señora madre de
76 años. Adicionalmente, manifestó que no tiene otra fuente de ingresos
económicos y por su edad no le es fácil vincularse con otro empleador 3. Por esto,
solicita que Uniagraria mantenga su vínculo laboral con la señora Leila Adriana
Díaz Osorio, como Jefe de Fortalecimiento de la Educación Media, cargo que se
encontraba desempeñando antes del despido, hasta que Colpensiones le reconozca
su pensión y la incluya en la nómina, con el respectivo pago de la primera mesada
pensional4.

2. Por su parte, Uniagraria solicitó que se negara el amparo, porque actuó

conforme a derecho, pues le pagó todas las acreencias laborales y la indemnización
estipulada en el Código Sustantivo del Trabajo a la señora Díaz Osorio.
Adicionalmente, señaló que la universidad desconocía de la trabajadora (i) las
enfermedades que padecía, (ii) que estuviera próxima a pensionarse, y (iii) que de
ella dependiera económicamente su madre. Asimismo, resaltó que la accionante no
probó la configuración de un perjuicio irremediable, toda vez que la exempleada es
una profesional que se encuentra económicamente activa, por lo que le es posible
hallar una nueva ocupación.

3. Mediante Sentencia del 6 de diciembre de 2019, el Juzgado Setenta y Siete

Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá “negó por
improcedente” el amparo, argumentando que la jurisdicción ordinaria era el medio
adecuado para reclamar prerrogativas laborales. De igual manera, dispuso que no
procedía la tutela como mecanismo transitorio, toda vez que no quedó demostrada
la materialización de un perjuicio irremediable. No se evidenció una enfermedad
de origen laboral, ni la terminación del contrato durante un tiempo de incapacidad
o tratamiento médico, que pusiera en peligro la salud y la vida de la empleada.
Tampoco se probó una afectación al derecho al mínimo vital, pues el empleador
entregó la indemnización correspondiente por el despido5.

2
Folios 1 a 3 y 20 a 22 del Cuaderno Principal, en los que obra el escrito de tutela (en adelante, cuando se
haga alusión a un folio del expediente, se entenderá que se hace referencia al cuaderno principal, salvo
que se diga algo distinto). Información respaldada con la Historia Clínica expedida por el Centro
Nacional de Oncología.
3
Folios 1 a 3.
4
Folio 9.
5
Folios 56 a 61.
3
II. CONSIDERACIONES6

4. Con base en la situación fáctica expuesta, corresponde a la Sala Segunda de

Revisión decidir sobre si la Fundación Universitaria Agraria de Colombia vulneró
los derechos fundamentales al trabajo, a la estabilidad laboral, a la seguridad
social, a la igualdad, al mínimo vital y móvil, y a la protección de las personas en
circunstancias de debilidad manifiesta, ante la terminación del vínculo laboral y sin
justa causa de la señora Leila Adriana Díaz Osorio, mujer que goza la condición de
pre pensionada, al faltarle dos años y medio para cumplir el estatus pensional.

5. En el presente caso, se considera que la tutela es procedente. La acción podía ser

interpuesta (legitimación por activa), pues fue presentada por intermedio de
apoderada judicial a nombre de la titular de los derechos presuntamente
lesionados7. La tutela se puso contra la Fundación Universitaria Agraria de
Colombia, un particular que presta el servicio público de educación 8, y con el que
la accionante sostuvo una relación de subordinación, como trabajadora durante
nueve años9 (legitimación por pasiva)10. La acción de tutela también cumple el
requisito de inmediatez pues se presentó al muy poco tiempo de ocurridos los
hechos. Entre el día que la universidad notificó del despido a la señora Díaz
Osorio, 8 de noviembre de 2019, y la interposición de la tutela, el 25 de noviembre
del mismo año, transcurrieron aproximadamente dos semanas.

6. Finalmente, con relación al carácter subsidiario de la acción de tutela, la Sala

advierte que, en aplicación de la jurisprudencia constitucional, esta procede,

6
Esta Sala de Revisión de la Corte Constitucional es competente para revisar el Fallo de tutela proferido
dentro del trámite de la referencia, con fundamento en lo dispuesto en el inciso 3º del Artículo 86 y el
numeral 9º del Artículo 241 de la Constitución Política, en concordancia con los Artículos 33, 34, 35 y 36
del Decreto 2591 de 1991, “Por el cual se reglamenta la acción de tutela consagrada en el Artículo 86 de
la Constitución Política”.
7
Artículo 86 de la Constitución Política y artículos 1 y 10 del Decreto 2591 de 1991.
8
Mediante Resolución 2539 de 1986, “Por medio de la cual se otorga personería jurídica a una
Fundación de Educación Superior”, el Ministerio de Educación en uso de sus facultades legales otorgó
personería jurídica a la Fundación Universitaria Agraria de Colombia, como Entidad de Educación
Superior de utilidad común sin ánimo de lucro, y aprobó en todas sus partes los estatutos adoptados por la
misma. Así, en el Artículo 3 del Estatuto General de Uniagraria se establece que uno de sus objetivos es
contribuir a la educación integral de los colombianos y formar profesionales, técnicos y científicos que
contribuyan a conformar una sociedad más armónica, solidaria, justa y libre. Recuperado de
https://www.uniagraria.edu.co/wp-content/uploads/2015/04/Estatutos-del-23-de-diciembre-de-1993-
vigentes.pdf.
9
Expediente, folio 39, donde consta un documento mediante el cual el Departamento de Gestión Humana
de la universidad certifica la suscripción de los diferentes contratos, por parte de la señora Leila Adriana
Díaz Osorio con Uniagraria.
10
Numeral 1 y 4 del Artículo 42 del Decreto 2591 de 1991.
4
porque los mecanismos ordinarios no resultan eficaces ni oportunos para lograr una
protección efectiva de los derechos fundamentales de la señora Leila Adriana Díaz
Osorio. La accionante es una mujer de avanzada edad (59 años) que acredita la
calidad de pre pensionada. Su único ingreso era el salario que devengaba y no le es
fácil conseguir otro empleo en este momento. Ventilar la discusión de la legalidad
del despido mediante la jurisdicción ordinaria laboral, por las particularidades
propias de estos procesos, no lograría satisfacer la necesidad de una protección
pronta y efectiva de sus derechos, extendiendo la situación de vulnerabilidad, de
manera indefinida en el tiempo11. Esto, especialmente en el contexto de la
pandemia, porque se trata de una mujer que cumple con los criterios para ser
considerada como una persona de alto riesgo por su condición de sobrepeso 12. Las
circunstancias descritas exigen a esta Sala aplicar los criterios de cumplimiento de
los requisitos de procedencia, teniendo en cuenta las especiales circunstancias de
urgencia.

7. La Corte Constitucional ha estudiado previamente casos en los que se acude a la

acción tutela para reclamar los derechos fundamentales al trabajo, a la estabilidad
laboral, a la seguridad social, y al mínimo vital y móvil, concretamente en relación
con el despido unilateral y sin justa causa de un empleado de una institución
privada, que acredita la condición de pre pensionable.13 La Constitución consagra
una protección amplia al derecho al trabajo (Arts. 25 y 53 de la CP), y dispone los
principios fundamentales, entre los que se encuentra la estabilidad del empleo. En
consecuencia, el derecho al trabajo es un derecho fundamental que goza de la
especial salvaguarda del Estado, por lo que debe ampararse en los eventos en que
se vulnere o amenace por una Entidad pública o particular14.

8. La jurisprudencia de este Tribunal ha establecido que se debe garantizar la

estabilidad laboral de quienes acreditan la condición de pre pensionables para

11
Ver sentencias T-824 de 2014. M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez; T-693 de 2015. M.P. María
Victoria Calle Correa; T-638 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio; T-357 de 2016. M.P. Jorge Iván
Palacio Palacio; y T-325 de 2018. M.P. José Fernando Reyes Cuartas. La Corte estudió el caso de
personas prepensionadas que fueron despedidas de sus trabajos, por lo que solicitan su reintegro laboral
para completar el número de semanas para pensionarse.
12
Intervención del Viceministro de Salud Pública y Prestación de Servicios Luis Alexander Moscoso
Osorio, el 5 de abril de 2020.
13
Ver sentencias T-638 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio; y T-325 de 2018. M.P. José Fernando
Reyes Cuartas.
14
Artículos 25 y 53 de la Constitución Política de 1991. Sentencia T-638 de 2016. M.P. Jorge Iván
Palacio Palacio. La Sala de Revisión Estudió un caso de un empleado del sector privado que se
encontraba próximo a pensionarse y le fue terminado su vínculo laboral. Se declaró la carencia de actual
por hecho superado porque el accionante y la empresa acordaron el pagó unas sumas de dinero y
Colpensiones procedió a reconocer la pensión de vejez.
5
protegerlos frente a una posible desvinculación de sus cargos sin justa causa, por
cuanto son personas vinculadas al sector público o privado que están próximas a
pensionarse, al faltarles tres años o menos para cumplir los requisitos para obtener
la pensión de vejez: contar con 57 años de edad en el caso de las mujeres y haber
cotizado al menos 1.300 semanas al Sistema General de Seguridad Social 15. Esto,
cuando ello suponga una (i) afectación de su derecho al mínimo vital, dado que su
salario y eventual pensión son la única fuente de sustento económico; y (ii)
dificultad para integrarse de nuevo al mercado laboral, en razón de la edad del
individuo16.

9. Los pre pensionados gozan de expectativas legítimas y previsibles de adquirir la

prerrogativa pensional, por lo que disfrutan de un privilegio y una protección
constitucional especial frente a las demás personas 17. Realizar una distinción, como
es proteger el derecho a la estabilidad laboral de los pre pensionados frente a los
individuos que no lo son es razonable, toda vez que, a pesar de que en ambos casos
se conservan expectativas y no el derecho adquirido como tal, los primeros han
prestado muchos años de servicio y han dedicado gran parte de su vida al trabajo y
cotizado al Sistema de Seguridad Social, por lo que tienen expectativas próximas y
no lejanas frente al retiro18. Así, “la pre pensión protege la expectativa del
trabajador de obtener su pensión de vejez, ante su posible frustración como
consecuencia de una pérdida intempestiva del empleo. Por tanto, ampara la
estabilidad en el cargo y la continuidad en la cotización efectiva al Sistema
General de Seguridad Social en Pensiones, para consolidar los requisitos que le
faltaren para acceder a su pensión de vejez”19. Si bien para los trabajadores del
sector privado no existe norma legal que establezca una protección para los pre
pensionados, se deben aplicar los principios y valores constitucionales en caso de
evidenciarse una vulneración de los derechos fundamentales a la seguridad social,
15
Artículo 33 de la Ley 100 de 1993, “Por la cual se crea el sistema de seguridad social integral y se
dictan otras disposiciones”. Sentencias T-357 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio; y SU-003 de
2018. M.P. Carlos Bernal Pulido. Estudiaron casos en los que se analizó la estabilidad laboral reforzada
de los empleados públicos que son desvinculados de sus cargos. En el primero, la terminación del vínculo
laboral vulneró los derechos del accionante, pues únicamente le faltaba completar el número de semanas.
En el segundo, se negó la tutela por considerar que los empleados públicos de libre nombramiento y
remoción y las personas que cumplen el número de semanas, pero les falta la edad no gozan de la
estabilidad laboral reforzada.
16
Sentencias T-357 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio, citada por la Sentencia T-638 de 2016.
M.P. Jorge Iván Palacio Palacio y Sentencia T-325 de 2018. M.P. José Fernando Reyes Cuartas.
17
Sentencias T-638 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio; T-325 de 2018. M.P. José Fernando Reyes
Cuartas. Se estudiaron casos de despidos sin justa causa de empleados de empresa privada, quienes
cumplían la condición de pre pensionados y del cual dependían económicamente sus familiares.
18
Sentencia C-168 de 1995. M.P. Carlos Gaviria Díaz, citada por la Sentencia T-638 de 2016. M.P. Jorge
Iván Palacio Palacio.
19
Sentencia SU-003 de 2018. M.P. Carlos Bernal Pulido.
6
el trabajo y la igualdad. De lo contrario, se presentaría un desequilibrio entre los
empleados públicos y del sector privado, que, si bien pertenecen a sectores
diferentes, constitucionalmente se encuentran en la misma situación y, por
consiguiente, deben recibir el mismo trato20.

10. Es importante aclarar que la estabilidad laboral reforzada por fuero de pre
pensión solo aplica en los casos en que sea necesario mantener el vínculo laboral
del trabajador, para que este pueda completar las semanas de cotización requeridas
en el Régimen de Prima Media, comoquiera que cuando le falten tres o menos
años de cotización se vea amenazada o frustrada la expectativa legítima de acceder
a la pensión de jubilación. Así cualquier aplicación de la figura por fuera del
escenario fáctico referido desborda y desnaturaliza la garantía constitucional de la
misma. Por ejemplo, la Sentencia SU-003 estableció que “cuando el único
requisito faltante para acceder a la pensión de vejez es el de la edad, dado que se
acredita el cumplimiento del número mínimo de semanas de cotización, en caso de
desvinculación, no se frustra el acceso a la pensión de vejez, de allí que no haya
lugar a considerar que la persona sea beneficiaria del fuero de estabilidad
laboral reforzada de pre pensionable, dado que el requisito faltante, relativo a la
edad, puede ser cumplido de manera posterior, con o sin vinculación laboral
vigente”21. Asimismo, cuando el actor no cuenta con la edad y le faltan más de tres
años de cotización para completar las 1.300 semanas que exige el Régimen de
Prima Media no procede la aplicación de la protección a la estabilidad en el
empleo. Por otro lado, cabe resaltar que el alcance de la protección difiere para los
trabajadores afiliados en el RAIS, puesto que el reconocimiento de la prestación
no está sujeta a cumplir una edad determinada ni a completar un número de
semanas, sino al ahorro de un capital determinado para financiar la satisfacción,
según los términos suscritos entre el trabajador y la Administradora de Fondo de
Pensiones.

11. La Corte Constitucional ha enfrentado a casos similares a este. A continuación,

se hace referencia a algunas de esas decisiones. Las sentencias T-824 de 2014 22 y
T-595 de 201623 evaluaron el despido de dos empleados públicos, uno del Banco
Agrario y el otro de la Dirección Seccional de Administración Judicial de
Montería, por expiración del plazo presuntivo en el primero y la declaratoria de
insubsistencia en el segundo. Aunque los supuestos fácticos de estos casos varían
de los hechos del presente asunto, es fundamental tener en cuenta que, mediante las
20
Sentencia T-638 de 2016. M.P. Jorge Iván Palacio Palacio.
21
Sentencia SU-003 de 2018. M.P. Carlos Bernal Pulido.
22
M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez.
23
M.P. Alejandro Linares Cantillo.
7
Providencias citadas, se ampararon los derechos fundamentales al trabajo, a la
seguridad social, y al mínimo vital, al identificar que el despido afectó de manera
grave a los accionantes, pues los despojó de la única fuente de ingresos con la que
contaban para mantener su sostenimiento, la cual se derivaba del salario producto
del vínculo laboral de estos con sus empleadores. Ambos pronunciamientos
ordenaron reincorporar a los demandantes a la Institución o Entidad para la que
laboraban24.

Adicionalmente, mediante la Sentencia T-325 de 2018 25, la Sala Octava de

Revisión estudió un caso donde la empresa Soluciones Servicios y Empaques
Solserpacks S.A.S terminó el vínculo laboral, sin justa causa, de un hombre de 62
años, que contaba con 1.798,71 semanas cotizadas, por lo que le faltaban menos de
tres años para pensionarse. En esta oportunidad, se estableció que se debía
evidenciar en el caso concreto que la terminación del contrato laboral hubiera
puesto en riesgo los derechos fundamentales del accionante y, en consecuencia, su
mínimo vital, para amparar los derechos solicitados por medio de la acción de
tutela26.

12. En síntesis, la Corte Constitucional ha establecido que procede la protección a

la estabilidad laboral reforzada de aquellos empleados públicos y privados, que
acreditan la calidad de pre pensionados, por faltarles menos de tres años para
contar con 57 años en el caso de las mujeres y 62 años en el caso de los hombres, y
cotizar 1.300 semanas al Sistema de Seguridad Social en Pensiones, siempre que
su despido afecte su derecho al mínimo vital, porque el salario que devengaban era
su único ingreso.

13. La decisión de la Fundación Agraria de Colombia (Uniagraria) de terminar el

contrato de trabajo de la señora Leila Adriana Díaz Osorio vulnera sus derechos
fundamentales al trabajo, la estabilidad laboral reforzada, a la seguridad social y al
mínimo vital. En primer lugar, se encuentra probado que la accionante cumple con
la condición de pre pensionada, toda vez que, (i) tiene más de 57 años, por lo que
actualmente cumple con el requisito de la edad, y (ii) según el Reporte de Semanas
Cotizadas en Pensiones de Colpensiones, para noviembre de 2019, mes en el que
fue despedida, contaba con 1.171,43 semanas cotizadas 27. En el mismo informe
Colpensiones indicó que restaban 128,57 semanas para ser cotizadas, es decir, dos

24
Sentencias T-824 de 2018. M.P. Luis Guillermo Guerrero Pérez y T-595 de 2016. M.P. Alejandro
Linares Cantillo.
25
M.P. José Fernando Reyes Cuartas.
26
Sentencia T-325 de 2018. M.P. José Fernando Reyes Cuartas.
27
Folio 31 del expediente.
8
años y medio para pensionarse28. La desvinculación de la señora Leila Adriana
Díaz Osorio al empleo representó la pérdida de los únicos ingresos que gozaba
para cubrir su manutención y la de su madre de 76 años. Esta última situación
quedó demostrada mediante declaración juramentada ante la Notaria 60 del Círculo
de Bogotá, donde la accionante sostuvo que su madre dependía económicamente
de ella en el 100% de sus gastos. Aunado a ello, las condiciones de salud de la
misma, reflejadas en el sobrepeso y la parálisis facial izquierda, agravan su
situación, porque sin ingresos no puede adelantar los tratamientos requeridos,
como la cirugía “bariátrica” necesaria para mejorar su estado de salud.

14. Dado el contexto actual en el que el caso ahora se inscribe, es necesario

enmarcar el análisis de este en la coyuntura actual del Covid-19. El despido,
ocurrió el 8 de noviembre del 2019, justo antes de la pandemia, lo que agrava y
vuelve más difíciles las barreras y obstáculos a enfrentar, como encontrar una
nueva ocupación, sobre todo, por la edad y condiciones de salud de Leila Adriana
Díaz Osorio. Con la entrada de las medidas de emergencia para contener el virus,
las probabilidades de conseguir empleo se redujeron a su mínima expresión. La
accionante, dados los hechos, tendría que desconocer las reglas de confinamiento
para salir a enfrentar su precaria situación de no tener ningún tipo de ingreso
económico, conseguir los recursos necesarios con el objetivo de cubrir sus gastos
básicos mensuales y los de su madre, lo que agrava la afectación al derecho al
mínimo vital de ambas.

15. En este caso el juez constitucional debe proteger urgentemente esos derechos
fundamentales que están siendo afectados, ante todo teniendo en cuenta que en el
contexto de la pandemia las violaciones tienen impactos e imponen amenazas y
riesgos aún más severos y desproporcionados, no sólo a las personas que reclaman,
sino al resto de la comunidad por los riesgos de contagio. Por las razones
expuestas, la Sala procederá a revocar el Fallo dictado, en primera instancia, por el
Juzgado Setenta y Siete Penal Municipal con Función de Control de Garantías de
Bogotá, el 6 de diciembre de 2019, dentro del proceso de la referencia, para en su
lugar conceder el amparo de los derechos fundamentales invocados. Así, ordenar a
la Fundación Universitaria Agraria de Colombia (Unigraria) proceder a
reincorporar, dentro de los diez días siguientes a la notificación de la presente
Sentencia, a la señora Leila Adriana Díaz Osorio al cargo que desempeñaba antes
del despido o a uno vacante, con funciones similares o equivalentes a las que
desarrollaba, sin desmejorar su condición laboral, hasta tanto Colpensiones le
reconozca la pensión de vejez y la incluya en la nómina de pensionados, siempre
que no exista alguna causal de despido justificado.
28
Folio 26 del expediente.
9
III. DECISIÓN

Se reitera, un empleador del sector privado vulnera el derecho al mínimo vital de

una persona, cuando la despide sin justa causa, y no considera que se trata de una
persona que es pre pensionada y cuyo único ingreso es su salario.

En mérito de lo expuesto, la Corte Constitucional de la República de Colombia,

administrando justicia en nombre del pueblo y por mandato de la Constitución
Política,

RESUELVE

Primero. – REVOCAR el Fallo dictado, en primera instancia, por el Juzgado

Setenta y Siete Penal Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá, el
6 de diciembre de 2019, dentro del proceso de la referencia, para en su lugar
conceder el amparo de los derechos fundamentales al trabajo, a la seguridad social,
a la estabilidad laboral reforzada y al mínimo vital.

Segundo. - Como consecuencia de lo anterior, ORDENAR a la Fundación

Universitaria Agraria de Colombia -Uniagraria- que, dentro de los diez (10) días
siguientes a la notificación de la presente Sentencia, reintegre a la señora Leila
Adriana Díaz Osorio al cargo que desempeñaba antes del despido o a uno vacante,
con funciones similares o equivalentes a las que desarrollaba, sin desmejorar su
condición laboral, hasta tanto Colpensiones le reconozca la pensión de vejez y la
incluya en la nómina de pensionados, siempre que no exista alguna causal de
despido justificado.

Tercero. - LIBRAR las comunicaciones -por la Secretaría General de la Corte

Constitucional-, así como DISPONER las notificaciones a las partes -a través del
Juez de tutela de instancia-, previstas en el Artículo 36 del Decreto Ley 2591 de
1991.

Cuarto. - DEVOLVER al Juzgado de única instancia el expediente digitalizado

para darle el trámite respectivo. Una vez se retomen actividades normales, la
Secretaría General de la Corte Constitucional deberá REMITIR el expediente
físico.

Cópiese, comuníquese y cúmplase.

10
 DIANA FAJARDO RIVERA
Magistrada

LUIS GUILLERMO GUERRERO PÉREZ

Magistrado

ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Magistrado
Con salvamento de voto

MARTHA VICTORIA SÁCHICA MÉNDEZ

Secretaria general

SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO

ALEJANDRO LINARES CANTILLO
A LA SENTENCIA T-385/20

Ref. Expediente T-7.796.133

Acción de tutela instaurada por Astrid Baquero

Herrera, en calidad de apoderada judicial de
Leila Adriana Díaz Osorio, contra la Fundación
Universitaria Agraria de Colombia
(Uniagraria).

Magistrada ponente:
DIANA FAJARDO RIVERA
11
Con el respeto acostumbrado a las sentencias adoptadas por la Corte
Constitucional, salvo el voto respecto de lo decidido por la Sala Segunda de
Revisión en la sentencia T-385 de 2020. En dicha sentencia, la Sala resolvió
revocar el fallo dictado en primera instancia por el Juzgado Setenta y Siete Penal
Municipal con Función de Control de Garantías de Bogotá, el 6 de diciembre de
2019, y en su lugar, conceder el amparo de los derechos fundamentales al trabajo, a
la seguridad social, a la estabilidad laboral reforzada (en adelante “ELR”) y al
mínimo vital de la señora Leila Adriana Osorio (en adelante, “accionante”) y, en
consecuencia, ordenar a la Fundación Universitaria Agraria de Colombia (en
adelante, “Unigraria” o “accionada”) que efectúe el reintegro de accionante al
cargo que desempeñaba antes del despido o a uno vacante, con funciones similares
o equivalentes al que desarrollaba, sin desmejorar su condición laboral, hasta tanto
Colpensiones le reconozca la pensión de vejez y la incluya en la nómina de
pensionados, siempre que no exista alguna causal de despido justificado.

Contrario a la decisión adoptada por la parte mayoritaria de la Sala, considero que,

en primer lugar, no se realizó un análisis detallado sobre la procedencia formal de
la acción de tutela y, segundo lugar, en caso de aceptarse que esta era procedente,
no había mérito para conceder el amparo solicitado por la accionante. A
continuación, expongo las razones que sustentan mi disconformidad.

1. El requisito de subsidiariedad no se acreditó de manera suficiente. La

acción de tutela no es el medio ordinario para resolver las controversias derivadas
de la relación laboral, puesto que para tal efecto la jurisdicción ordinaria laboral
(en adelante, “JOL“) tiene a su alcance acciones y recursos idóneos y eficaces que
pueden ser activados por el trabajador para reclamar la protección de sus derechos.
En efecto, el artículo 2º del Código Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social,
establece que la JOL conoce de los conflictos jurídicos “(…) que se originen
directa o indirectamente en el contrato de trabajo”, por ejemplo, el despido con
desconocimiento de las garantías laborales y la consecuente solicitud de reintegro.

2. La jurisprudencia constitucional ha considerado que, excepcionalmente, ante

la falta de idoneidad y eficacia de los mecanismos ordinarios de defensa judicial
ante la JOL, la acción de tutela procede como mecanismo de protección de los
derechos fundamentales de los trabajadores que se encuentran en situaciones de
debilidad manifiesta o de vulnerabilidad -personal, económica o social-. De ahí que
corresponda al juez de tutela efectuar un examen detallado del material probatorio

12
a fin de verificar tal circunstancia y, por consiguiente, prevenir la interferencia
injustificada en la esfera de competencia del juez laboral.

3. En el caso concreto, la sentencia T-385 de 2020 sostiene que “los

mecanismos ordinarios no resultan eficaces ni oportunos para lograr una
protección efectiva de los derechos fundamentales [de la accionante]”, bajo el
argumento que aquella se encuentra en una situación de vulnerabilidad como
consecuencia de su “avanzada edad” -59 años-, estado de salud -sobrepeso-,
calidad de “pre pensionada” y la carencia de recursos económicos, que entiende
acreditada porque el único ingreso de la tutelante era su salario y la dificultad para
acceder al mercado laboral por razón de la edad. Todo lo anterior, afirma el fallo,
se torna más grave en el contexto de la pandemia por la Covid-19.

4. Considero que el anterior análisis, aunque refiere algunos factores de riesgo

de la accionante, no demuestra con suficiencia la ineficacia de los medios
ordinarios de defensa judicial. Lo anterior, con sustento en dos razones (i) la edad
de la accionante no se cataloga como tercera edad. La protección del
envejecimiento está dirigido a personas de 60 años o más. Asimismo, no se
verificaron las cargas específicas en cabeza de la familia para colaborar en la
protección de los derechos de la accionante; y (ii) las afirmaciones sobre la
situación de vulnerabilidad de la accionante se debieron haber sustentado con los
medios de prueba pertinentes, mas no a partir de inferencias sobre las
manifestaciones realizadas en el escrito de tutela. Llama la atención que la Sala no
hubiese indagado acerca de las condiciones económicas de la tutelante, esto es, al
menos si contaba con una red de apoyo familiar, una fuente de ingresos diferente a
su salario, cuáles eran sus ingresos y gastos mensuales, entre otros datos
relevantes. Estos elementos no permiten señalar un estado de debilidad manifiesta
o una afectación al mínimo vital de la accionante, al no encontrarse acreditada una
condición de precariedad. En consecuencia, la ausencia de estos elementos de
juicio genera serias dudas acerca de la procedencia formal de la acción de tutela,
que debieron ser abordados y resueltos en la sentencia de la referencia, y en
consecuencia, considero que no existen argumentos suficientes que permitan
encontrar que el medio ordinario no resultaba eficaz en el presente caso.

5. La estabilidad laboral reforzada por calidad de pre pensionado no se

extiende a trabajadores del sector privado. En concreto, la sentencia de la que me
aparto sostiene que la garantía de estabilidad en el empleo aplica a relaciones
laborales entre particulares cuando el trabajador está próximo a pensionarse.
Asegura que no es posible terminar el contrato de trabajo sin justa causa del
trabajador que ostente la calidad de pre pensionado -que le falten tres años o menos
13
para cumplir los requisitos de la pensión de vejez-. Así, refiere que el juez
constitucional debe proteger la expectativa que tiene la persona cuando se acerca el
momento de su retiro, con independencia de que trabaje en el sector público o
privado.

6. Discrepo de la anterior posición jurídica. La protección de la ELR en las

situaciones de reten social29, no cobijan situaciones diferentes a aquellos procesos
de reestructuración del Estado o liquidación de entidades públicas. En el caso de
los contratos de trabajo celebrados entre particulares, no es dado reconocer la
estabilidad laboral a quien se encuentra próximo a pensionarse, por la naturaleza y
regulación del vínculo. En efecto, no opera la protección durante la vigencia de
este tipo de contrato ni de forma posterior al mismo, independientemente de la
circunstancia en la que se encuentre el accionante30.

7. Mientras que en el sector público por expresa disposición del Legislador se

establecieron reglas de protección a las expectativas de los trabajadores
desvinculados de entidades sometidas a procesos de reestructuración o liquidación,
en contraste, en el caso de las relaciones laborales celebradas entre sujetos de
derecho privado, no existe norma legal que establezca una protección para los
prepensionados.

8. La sentencia T-385 de 2020, aunque expresamente reconoce esta diferencia

sustancial, sin una motivación suficiente, afirma que los empleados públicos y del
sector privado están en la misma situación y, por tanto, deben recibir el mismo
trato. En ese sentido, nótese que el fallo precitado invoca las sentencias T-824 de
2014 y T-595 de 2016 como fundamento de la ELR de prepensionados en
contratos de trabajo celebrados con instituciones privadas, sin tener en
consideración que tales pronunciamientos, al versar sobre controversias laborales

29
La Ley 790 de 2002 impone la estabilidad de los trabajadores en el retén social (Art. 12), afectados en procesos de
renovación y modernización de la estructura de la administración nacional. La Ley 812 de 2003 extendió su
vigencia, pero mantuvo inalterado su objeto y ámbito de aplicación. De su articulado se desprenden las siguientes
características de las situaciones protegidas por la estabilidad: (i) Sólo se aplica a trabajadores de entidades del orden
nacional (Arts. 1, 16). Existen sentencias, como la T-724 de 2009, que extendió la aplicación de la regla a entidades
territoriales, pero carece de argumentos para realizar la extensión; (ii) Se refiere a las terminaciones de vinculación
por supresión, fusión, escisión o transformación de entidades del orden nacional (art. 16). Este es el alcance de la
L.790/2002. Sin embargo, sentencias como la T-768/2005, T-338/2008 han extendido la hipótesis de aplicación a
procesos como la liquidación forzosa de entidades o reestructuraciones; (iii) se opera a través de actuación
administrativa del Presidente de la República, previa disposición legislativa; y (v) la supresión de la entidad debe
tener su causa en el “Programa de Renovación de la Administración Pública” (Ver documento CONPES 3248/2003,
y sentencia SU-897 de 2012).
30
La Corte Constitucional ha establecido que la calidad de “prepensionados” se aplica a personas que están
próximas a pensionarse, frente a Programas de Renovación de la Administración y el retén social. Ver, sentencia
SU-897 de 2012.
14
entre empleados públicos y entidades estatales, no pueden ser entendidas de
ninguna manera como precedente directo o válido para interpretar el caso concreto.

9. Por lo demás, es un desacierto del fallo en cuestión que, con base en una
argumentación insuficiente y en contravía a lo estipulado por el Legislador en la
materia, decidiera conceder la protección a la ELR de la accionante bajo el
argumento que ostenta la calidad de prepensionada, pese a que el otro extremo de
la relación laboral es una institución educativa de naturaleza privada. No es dado
extrapolar o extender la garantía de la estabilidad en el empleo que protege las
expectativas de los empleados públicos a situaciones propias de las relaciones
laborales entre particulares. La discusión en torno a la validez o invalidez del
despido en este último supuesto debe seguir el curso de las reglas que para el
efecto establece el Estatuto del Trabajo y de la Seguridad Social, máxime cuando,
como en el caso concreto, el empleador accionado le reconoció y pagó a la actora
la indemnización de que trata el artículo 64 del CST.

10. Por último, se suma a las inconsistencias en la verificación de los hechos

relevantes para la solución del caso concreto, la falta de precisión en el tiempo
durante el cual estuvo vigente la relación laboral entre Uniagraria y la accionante,
puesto que se indica que esta última laboró “durante nueve años en la institución
educativa”; sin embargo, a renglón seguido sólo se hace referencia al contrato
laboral suscrito por las partes el 12 de enero de 2016. Así, la mayoría de la Sala no
analizó en detalle que los nueve años señalados por la accionante, sólo se
cumplirían en enero del año 2025.

Sobre la base de las anteriores consideraciones, salvo mi voto en la decisión

adoptada por la Sala Segunda de Revisión mediante la sentencia T-385 de 2020.

Fecha ut supra

ALEJANDRO LINARES CANTILLO

Magistrado

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