Resolucion N 1180 2024 Tce s2
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Firmado digitalmente por ARANA WINCHEZ Daniel Alexis Nazazi FAU OLIVERA Steven Anibal FAU
ORELLANA Marlon Luis FAU 20419026809 hard 20419026809 soft
20419026809 hard Motivo: Soy el autor del documento Motivo: Soy el autor del documento
Motivo: Soy el autor del documento Fecha: 09.04.2024 15:11:01 -05:00 Fecha: 09.04.2024 16:13:55 -05:00
Fecha: 09.04.2024 15:21:24 -05:00
I. ANTECEDENTES:
ETAPAS
POSTOR PRECIO EVALUACIÓN
ADMISIÓN OFERTADO Y ORDEN DE RESULTADO
(S/) PRELACIÓN
1
Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 14 de diciembre de 2019, vigente a partir del 15 del mismo mes y año.
2 Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 30 de junio de 2020, vigente a partir del 1 de julio del mismo año.
3 Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 4 de setiembre de 2020, vigente a partir del 5 del mismo mes y año.
4 Publicado en el Diario Oficial El Peruano el 26 de junio de 2021, vigente a partir del 12 de julio del mismo año.
Tribunal de Contrataciones del Estado
Resolución Nº 01180-2024-TCE-S2
ii. El Comité observó el primer contrato bajo el sustento que no solo tiene como
objeto la construcción de infraestructura sino también el equipamiento, no
pudiéndose identificar el monto que comprendió netamente la ejecución de
la obra; además, se sostiene que el acta de recepción de obra presenta
adicionales y deductivos de obra los cuales implican una modificación en el
monto contractual, los cuales no han sido debidamente acreditados.
xi. Por tanto, queda evidenciado, con información pública del portal
INFOOBRAS, que el monto declarado en el referido Anexo 10 no corresponde
a la realidad, además, que los documentos presentados en la misma oferta,
para acreditar el monto facturado de la experiencia en la especialidad, serían
inexactos y con falta de información que reflejen el valor real.
tres (3) días hábiles y, además, se dispuso notificar el recurso interpuesto, a los
postores distintos del Impugnante que pudieran verse afectados con la resolución
que emita este Tribunal, mediante su publicación en el SEACE, y remitir a la Oficina
de Administración y Finanzas la constancia de la garantía presentada por el
Impugnante para su verificación y custodia.
“(…)
(…)”
9. Por medio del Escrito N° 3, presentado el 3 de abril de 2024 ante la Mesa de Partes
Digital del Tribunal, el Impugnante reiteró el cuestionamiento a la oferta del
Adjudicatario, en los siguientes términos:
II. FUNDAMENTACIÓN
1. El artículo 41 de la Ley establece que las discrepancias que surjan entre la Entidad
y los participantes o postores en un procedimiento de selección y las que surjan
en los procedimientos para implementar o mantener Catálogos Electrónicos de
Acuerdo Marco, sólo pueden dar lugar a la interposición del recurso de apelación.
A través de dicho recurso se pueden impugnar los actos dictados durante el
desarrollo del procedimiento hasta antes del perfeccionamiento del contrato,
conforme a lo que establezca el Reglamento.
2. Con relación a ello, es necesario tener presente que los medios impugnatorios en
sede administrativa se encuentran sujetos a determinados controles de carácter
formal y sustancial, los cuales se establecen a efectos de determinar la
admisibilidad y procedencia de un recurso, respectivamente; en el caso de la
procedencia, se evalúa la concurrencia de determinados requisitos que otorgan
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Bajo tal premisa normativa, dado que en el presente caso el recurso de apelación
ha sido interpuesto respecto de una Adjudicación simplificada, cuyo valor
estimado asciende a S/ 1’873,874.59 (un millón ochocientos setenta y tres mil
ochocientos setenta y cuatro con 59/100 soles), y dicho monto es superior a 50
UIT, este Tribunal es competente para conocerlo.
El artículo 118 del Reglamento ha establecido taxativamente los actos que no son
impugnables, tales como: i) las actuaciones materiales relativas a la planificación
de las contrataciones, ii) las actuaciones preparatorias de la Entidad convocante,
destinadas a organizar la realización de procedimientos de selección, iii) los
5 Unidad Impositiva Tributaria.
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De la revisión del recurso de apelación, se aprecia que este fue suscrito por el
representante común del Impugnante, el señor Roosvelt Gualberto Collado Vidal.
El numeral 217.1 del artículo 217 del Texto Único Ordenado de la Ley N°27444,
Ley del Procedimiento Administrativo General, aprobado por Decreto Supremo
N°004-2019-JUS, en adelante TUO de la LPAG, establece la facultad de
contradicción administrativa, según la cual, frente a un acto administrativo que
supone viola, desconoce o lesiona un derecho o interés legítimo, procede su
contradicción en la vía administrativa mediante la interposición del recurso
correspondiente que, en materia de contrataciones del Estado, es el recurso de
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apelación.
i) No exista conexión lógica entre los hechos expuestos en el recurso y el petitorio del
mismo.
IV. PRETENSIONES:
Cabe señalar que lo antes citado, tiene como premisa que, al momento de analizar
el recurso de apelación, se garantice el derecho al debido proceso de los
intervinientes, de manera que las partes tengan la posibilidad de ejercer su
derecho de contradicción respecto de lo que ha sido materia de impugnación;
pues lo contrario, es decir acoger cuestionamientos distintos a los presentados en
el recurso de apelación o en el escrito de absolución, implicaría colocar en una
situación de indefensión a la otra parte, la cual, dado los plazos perentorios con
que cuenta el Tribunal para resolver, vería conculcado su derecho a ejercer una
nueva defensa.
En tal sentido, tomando como premisa los lineamientos antes indicados, este
Colegiado se avocará al análisis de los puntos controvertidos planteados en el
presente procedimiento de impugnación.
Contratación 1
(…)
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Contratación 2
(…)
10. Por su parte, la Entidad se limitó a reiterar los motivos por los que no se consideró
la contratación presentada en la oferta del Impugnante.
11. En primer orden, corresponde traer a colación lo señalado en las bases integradas
del procedimiento, pues estas constituyen las reglas a las cuales se sometieron los
participantes y/o postores, así como el Comité de selección al momento de evaluar
las ofertas y conducir el procedimiento de selección.
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En ese contexto, en el literal b) del numeral 3.2 del Capítulo III, Sección Específica
de las bases integradas, se establece como requisito de calificación de la oferta, la
experiencia del postor en la especialidad, según el siguiente detalle:
Asimismo, se establece que las obras similares son las siguientes: Creación,
construcción y/o mejoramiento y/o ampliación y/o reconstrucción y/o adecuación
o la combinación de alguno de los términos anteriores, de infraestructura y/o
servicios educativos correspondientes a los siguientes niveles: educación básica
especial y/o inicial.
13. De la revisión integral del contrato objeto de análisis se puede verificar que tiene
como objeto el mejoramiento y ampliación de la infraestructura y equipamiento
de unas instituciones educativas de nivel inicial, esto es, una obra similar,
conforme a la regulación contemplada en las bases integradas.
15. Sobre este punto, debemos precisar que, de la revisión a las bases integradas, en
lo que respecta al requisito de calificación “Experiencia del Postor en la
Especialidad” no se advierte una disposición que ampare el criterio esgrimido por
el Comité de Selección, en el sentido de exigir la acreditación desagregada del
monto que implicó la ejecución de los componentes y/o partidas que comprenden
una obra, con el fin de que solo se valide como monto facturado, aquél que
corresponda a la sola ejecución de la obra.
17. Atendiendo a ello, queda claro que, de aquellos documentos presentados para
acreditar el referido requisito de calificación, debe verificarse que la obra de la
cual proviene la experiencia, sea igual o similar a la que es objeto de la
contratación, asimismo, acreditar fehacientemente que esta haya sido culminada
y que se desprenda el monto que implicó su ejecución.
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18. No debe soslayarse que, la ejecución de una obra, constituye una obligación de
resultado, no siendo razonable, analizar dicha experiencia de manera
desagregada, más aún, si las bases aplicables al procedimiento, no permiten este
tipo de evaluación.
19. Por otro lado, respecto a la segunda observación referida a la falta de acreditación
de los adicionales y deductivos que habrían implicado una modificación en el
monto contractual, debe tenerse en cuenta que mediante el Acuerdo de Sala
Plena N° 002-2023/TCE, se ha descartado la necesidad y/u obligación de presentar
documentación adicional – a la requerida en las bases integradas – para acreditar
aquellas actuaciones que signifiquen una modificación del monto contractual.
Como se indicó, en el referido acuerdo de sala plena se alude a que, tal como están
diseñadas, las bases estándar solo exigen la presentación del contrato
(originalmente suscrito) y el documento en el que se acredite el monto ejecutado,
enfatizando que este último documento es el que debe valorarse para identificar
el monto facturado aun cuando sea diferente al monto inicialmente contratado,
no resultando exigible la presentación de otros documentos.
Se agrega que, cuando el documento que acredita la culminación de la obra señala
un presupuesto total distinto al monto originalmente contratado, en principio,
dicha diferencia no representa incongruencia alguna, dado que el presupuesto
total es un concepto distinto al monto contratado.
20. Cabe precisar que, en virtud de lo establecido en el artículo 130 del Reglamento,
sólo constituyen precedentes de observancia obligatoria los acuerdos de Sala
Plena emitidos por el Tribunal, que interpretan de modo expreso y con alcance
general las normas establecidas en las disposiciones legales que rigen la materia.
Por tal motivo, las resoluciones y pronunciamientos citados por el Comité de
selección, no representan de forma alguna un precedente vinculante, ni tampoco
revelan la existencia de algún criterio uniforme sobre los hechos en cuestión que
debe atender este Tribunal.
21. Atendiendo a lo expuesto, este Colegiado considera que no son correctas las
observaciones realizadas por el Comité de selección a la Contratación 1.
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23. En razón de ello, dado que, con la contratación señalada, el Impugnante alcanza y
supera el monto mínimo de experiencia exigido en las bases integradas para
acreditar el requisito de calificación, corresponde que se revoque la decisión del
Comité de Selección de descalificar su oferta, resultando irrelevante el análisis de
la restante experiencia que le ha sido cuestionada, pues realizarlo no variaría su
condición en el procedimiento de selección.
30. Cabe precisar que, si bien son ciertas las diferencias anotadas por el Impugnante
(sobre el monto de la “valorización 1” y la omisión de las penalidades), ello – per
se – no demuestra que los documentos cuestionados contengan información
inexacta (la documentación presentada en la oferta del Adjudicatario para
acreditar la ejecución del Contrato N° 065-2019-MINEDU/VMGI-PRONIED), como
lo anota el Impugnante, toda vez que, también podría tratarse de una
incongruencia en la elaboración de documentos, situación que debe ser aclarada
por el PRONIED en el marco de un procedimiento de fiscalización posterior,
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31. Por tanto, el cuestionamiento del Impugnante no resulta amparable; por ello,
corresponde confirmar la calificación de la oferta presentada por el Adjudicatario
y, por ende, declarar infundado este extremo del recurso de apelación.
34. Por lo tanto, en atención a lo previsto por el literal c) del numeral 128.1 del artículo
128 del Reglamento, en el caso concreto, corresponde otorgar la buena pro del
procedimiento de selección al Impugnante, considerando que su oferta ha sido
admitida, calificada y ha ocupado el primer lugar en el orden de prelación.
35. En ese sentido, la pretensión del Impugnante en este extremo resulta amparable,
por lo que debe declararse fundada.
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38. Por otra parte, dado que este Tribunal ha concluido declarar fundado en parte el
recurso de apelación, en virtud al artículo 132 del Reglamento, corresponde
devolver la garantía presentada por el Impugnante.
Por estos fundamentos, de conformidad con el informe del Vocal Ponente Marlon
Luis Arana Orellana y el Vocal Daniel Alexis Nazazi Paz Winchez, atendiendo a la
reconformación de la Segunda Sala del Tribunal de Contrataciones del Estado, según lo
dispuesto en la Resolución N°D000240-2023-OSCE-PRE, del 12 de diciembre de 2023,
publicada el 13 del mismo mes y año en el Diario Oficial “El Peruano”, y con la
intervención del Vocal Steven Aníbal Flores Olivera, en reemplazo de la Vocal Olga
Evelyn Chávez Sueldo, según el Rol de Turnos de Vocales de Sala vigente, en ejercicio de
las facultades conferidas en el artículo 59 del Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225,
Ley de Contrataciones del Estado, vigente a partir del 14 de marzo de 2019, y los
artículos 20 y 21 del Reglamento de Organización y Funciones del OSCE, aprobado por
Decreto Supremo N° 076-2016-EF del 7 de abril de 2016, analizados los antecedentes y
luego de agotado el debate correspondiente, por unanimidad;
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LA SALA RESUELVE:
ss.
Paz Winchez.
Arana Orellana.
Flores Olivera.