VA21 Tutela Licencia Maternidad

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Señor

Juez municipal de tutela (reparto)


E. S. D.

Referencia: acción de Tutela

Accionantes: Diana Carolina Charris Alvarez madre- Emilia Betancourt Charris Hija.
Accionado: EPS Sanitas

Yo, Diana Carolina Charris Alvarez, mayor y vecina de Montería córdoba,


identificada como aparece al pie de mi firma, actuando en nombre propio y de mi
hijo(a) recién nacido(a), el (la) menor Emilia Betancourt Charris, por medio de la
presente acción de tutela nos permitimos solicitar la protección constitucional a
nuestros derechos al mínimo vital, seguridad social, salud y la vida digna,
vulnerados por la EPS Sanitas, tal como lo narramos en los hechos de esta tutela.
HECHOS
(En esta parte se deben describir en orden cronológico y de forma detallada los hechos
sucedidos que han dado lugar a la amenaza o vulneración de los derechos fundamentales de
la madre y del [de la] hijo/a recién nacido/a).
• Soy cotizante en calidad de empleada a la EPS Sanitas.
• Quedé embarazada de mi hija Emilia Betancourt Charris,
estando afiliada a la EPS entutelada.
• El médico tratante de la EPS determinó como fecha probable
de parto, según obra en la historia clínica, el 4 de octubre de 2023.
• Di a luz el 04 de 10 de 2023.
• Procedí a reclamar mi licencia de maternidad conforme al
artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, modificado por el artículo 2
de la Ley 2114 de julio 29 de 2021.
• Conforme a lo anterior, mi licencia de maternidad corresponde
a 18 semanas o 126 días según lo indicado en el certificado expedido por
el médico tratante.
• De forma sorprendente, la EPS negó el pago de mi licencia
por haber estado en mora mientras se hacia el reconocimiento de la
prestación económica.reconocer y pagar de forma correcta la licencia de
maternidad, los cuales pueden ser, entre otros:
• Que la EPS alega que el empleador o la trabajadora
independiente se encontraban en mora, pero esta no había realizado las
acciones de cobro pertinentes, es decir, se había allanado a la mora.
• Que no se efectuaron las cotizaciones durante todo el período
de gestación de la madre).
• El no pago de la licencia de maternidad, de la cual se anexa el
documento, ha generado una afectación gravísima a mi mínimo vital y al de mi
hijo(a) recién nacido(a), toda vez que mi salario es nuestro único sustento y he
debido soportar una situación indescriptible; para demostrarlo, aporto las siguientes
pruebas:
• Copia del recibo (número de recibo) de teléfono donde vivo
pagando arriendo, en el cual debo (valor de la deuda) desde el mes de (mes),
la misma fecha en la que la (razón social de la EPS) se niega a pagarme las
incapacidades descritas en los anexos que aporto (se anexa).
• Copia del recibo (número de recibo) de la compraventa
(nombre de la compraventa), ubicada en la (dirección), donde dejamos en
garantía por un préstamo de (valor en pesos) una alhaja de la familia (se
anexa).
• Copia de los pagos a seguridad social desde la fecha de
ingreso a laborar (se anexa).
• Se puede llamar en calidad de testigo a la señora (nombre),
quien es la propietaria del inmueble en el que vivo con mi hijo(a) recién
nacido(a) y en el que se adeudan (número de meses que se adeudan) meses
de arriendo por valor de (valor de la deuda); la señora (nombre) puede ser
citada para su testimonio en la (dirección y números de contactos).
• En mi calidad de empleada y cotizante de la seguridad social
no existe razón alguna de orden jurídico o lógico por la que la EPS Sanitas
no reconozca el pago de la licencia de maternidad.
ARGUMENTOS JURÍDICOS
(De ser posible, en este apartado se puede realizar una descripción de las normas que
protegen los derechos fundamentales amenazados o vulnerados por la EPS, así como una
descripción de las sentencias que se han producido con anterioridad y que han sido
favorables para su caso).
Actuando en nombre propio y en el de mi hijo(a) recién nacido(a), acudo ante usted para
solicitar la protección de los derechos mencionados anteriormente, teniendo como
fundamento el inciso 5 del artículo 86 de la Constitución Política de 1991 y los decretos
reglamentarios 2591 y 306 de 1992, 1834 de 2015 y 1983 de 2017.
Acción de tutela y NO reclamación por vía ordinaria
Seguramente, señor juez de tutela, la entidad entutelada podría manifestar que
por tratarse de la reclamación de una prestación económica se debe acudir a la
vía ordinaría y no a la vía constitucional. Sobre el particular, la Corte Constitucional
ha proferido más de un centenar de sentencias de tutela en las cuales ha dejado
claro que el reclamo de la licencia de maternidad se puede hacer por vía de tutela,
pues está de por medio el ingreso de subsistencia al menor y su madre durante un
período de debilidad absoluta, en el que no se puede trabajar y no se cuenta con
otros ingresos; veamos:
“(…) Inicialmente, el pago de esta licencia se tenía como un derecho
prestacional que no resultaría susceptible de protección por vía de tutela, por
lo cual debía ser solicitado a través de la jurisdicción laboral, como
mecanismo judicial idóneo. Sin embargo, de conformidad con la Constitución
y las normas internacionales, esta corporación en múltiples pronunciamientos
ha reafirmado la necesidad de proteger a la mujer gestante, dando así
cumplimiento a la referida preceptiva constitucional, en relación inescindible
con otras garantías superiores de madre e hijo, a favor de cuyos derechos
fundamentales procede la tutela, dependiendo de esa prestación como parte
de su mínimo vital y su vida digna, por lo cual el cubrimiento deja de ser un
tema exclusivamente legal y exhibe su relevancia constitucional.
Por otra parte, el cuidado de la maternidad no está limitado al período de
gestación y al nacimiento, sino que se proyecta en un lapso más extenso, que
es igualmente objeto de protección, resultando claro el tratamiento especial
que jurisprudencialmente se ha consolidado, siendo claro que el pago de la
licencia de maternidad tiene por objeto brindar a la madre un receso
remunerado, para que se recupere del parto y le dedique al recién llegado el
cuidado y la atención requerida (…)”. (Sentencia T-646 de 2012).
Oportunidad de presentación de la acción de tutela para reclamar el pago de
licencia de maternidad
La Corte Constitucional sostuvo en la Sentencia T-526 de 2019 que:
“La acción de tutela resulta ser el mecanismo idóneo para el reconocimiento de la
licencia de maternidad cuando se verifican dos aspectos: ‘primero, que la acción se
interponga dentro del año siguiente al nacimiento y segundo, que se compruebe por
cualquier medio la afectación del mínimo vital de la madre y su hijo’. En cuanto a
este último aspecto, señaló que ‘la licencia por maternidad hace parte del mínimo
vital, la cual está ligada con el derecho fundamental a la subsistencia, por lo que se
presume que su no pago vulnera el derecho a la vida digna’”.
Por tanto, considero que cumplo los requisitos solicitados por la Corte, pues el registro civil
de nacimiento mi hijo(a) señala que nació el (día) de (mes) de (año) y a la fecha no ha
transcurrido un año. Asimismo, en el punto (9) de los hechos de esta acción de tutela
demuestro que existen supuestos que permiten presumir la afectación del mínimo vital mío
y de mi hijo(a) recién nacido(a).
Adicionalmente, en relación con la negación a los derechos fundamentales de (descripción
de los derechos fundamentales vulnerados por la EPS), la honorable Corte Constitucional
se ha pronunciado en diversas ocasiones señalando que (si es posible, incluir una
descripción de otros pronunciamientos de la Corte en los que se hayan pronunciado a favor
de las pretensiones solicitadas por el accionante).
De lo anterior se colige que existe un fundamento legal y constitucional para proteger mis
derechos fundamentales del mínimo vital, seguridad social, salud y la vida digna y los
de mi hijo(a) recién nacido(a).
En virtud de lo anterior, solicito, respetuosamente, se me concedan las siguientes
peticiones.
PETICIÓN
Ruego respetuosamente al juez de tutela que proteja mis derechos fundamentales
y los de mi hijo (a) recién nacido (a) al mínimo vital, seguridad social, salud y la
vida digna, vulnerados por la EPS (razón social de la EPS), y se ordene a la
entidad entutelada el reconocimiento y pago de (número de días) días
correspondientes a mi licencia de maternidad. Lo anterior, conforme al artículo 236
del Código Sustantivo del Trabajo, modificado por el artículo 2 de la Ley 2114 de
julio 29 de 2021.
PRUEBAS
• Copia de la historia clínica donde consta la fecha de parto a
término.
• Copia de licencia de maternidad y fecha de parto.
• Copia de constancia de pago de la licencia de maternidad.
• Copia de registro civil de nacimiento de mi hijo(a) (nombre del
[de la] hijo/a).
• Certificado de nacido vivo de mi hijo(a) (nombre del [de la]
hijo/a).
• Certificación expedida por el médico tratante en la cual se
identifique diferencia entre la edad gestacional y el nacimiento a término.
• Copia del recibo (número de recibo) de teléfono por valor de $(valor
de la deuda), en mora desde (fecha).
• Copia del recibo (número de recibo) del (día) de (mes) de (año)
de la (compraventa, prestamista, banco, etc.), por un préstamo de $(valor
del préstamo).
• Copia de los pagos a seguridad social.
• Copia de la afiliación a la EPS.
• Copia del contrato de trabajo.
ANEXOS
Las mencionadas como pruebas y copia con anexos para la entidad entutelada y copia
simple para el archivo del juzgado.
JURAMENTO
Bajo la gravedad del juramento manifiesto que, por los mismos hechos y derechos, no he
presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.
NOTIFICACIONES
Las dirigidas hacia mí las podrán enviar a la (dirección), teléfono (número de teléfono) y
celular (número de celular), de la ciudad de (ciudad).
Las dirigidas a la EPS (razón social de la EPS), a la (dirección), teléfono (número de
teléfono) y celular (número de celular), de la ciudad de (ciudad).
Se suscribe,
___________________
(Nombre)
C. c. (número de identificación) de (ciudad)
En nombre propio y de mi hijo recién nacido (nombre del hijo/a)
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prematuro/

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