Demanda Hatonuevo
Demanda Hatonuevo
Demanda Hatonuevo
HECHOS
Séptimo. Que mi procurada cumplía una jornada ordinaria de más ocho horas
diarias, sin recibir retribución adicional por las labores en jornada extra
legal.
Decimosexto. Que para poder seguir prestando sus servicios como Auxiliar de
Enfermería mi procurada fue requerida por las directivas del
HOSPITAL UNIVERSITARIO SAN JOSÉ DE POPAYÁN para que
renunciara a su afiliación con la entidad SINTROEMPUH SAN JOSÉ
y se vinculara con la ASOCIACIÓN DE PROFESIONALES DE LA
SALUD DEL CAUCA –ASOPROSALUD DEL CUACA-.
PETICIONES
Por virtud de los dispuesto en el Art. 87 Num. 1º del y del Numeral 2 del Art. 168
ambos del C.P.A.C.A., como los Actos Administrativos sin número dictados por la
entidad accionada para los días 30 de junio de 2015, notificado el mismo día, y 22
de septiembre de 2015, notificado el día 23 de septiembre del año que avanza, no
concedieron la posibilidad de presentar recursos en su contra, a pesar de tratarse
de actos administrativos, es factible demandarlos de manera directa sin agotar la
vía gubernativa. Sobre el particular ha dicho de la Sección Segunda, Subsección B
del Consejo de Estado en providencia del 10 de mayo de 2007 con ponencia del
doctor Jesús María Lemos Bustamante, Radicación número: 25000-23-25-000-
2001-06061-01(4571-04) que:
“No era necesario que por parte de la administración se ofreciera el
agotamiento de la vía gubernativa en relación con el acto de retiro, como lo
plantea el apelante, pues conforme al artículo 135, inciso 3, del C.C.A. si las
autoridades administrativas no hubieran dado oportunidad de interponer los
recursos procedentes, los interesados podrán demandar directamente los
correspondientes actos. Esto es, la ausencia de vía gubernativa no enerva el
derecho del administrado de acudir ante el juez de lo contencioso
administrativo con el fin de controlar la legalidad del acto de que se trate,
como tuvo oportunidad de hacerlo el actor en el presente caso. En
consecuencia, la circunstancia de que no se hayan indicado los recursos por
interponer no vicia de ilegalidad del acto pues lo relevante desde el punto de
vista del debido proceso es que el demandante pudo acudir para que se
efectuara el examen judicial de la decisión administrativa que lo desvinculó
de la entidad”.
NORMAS VIOLADAS
Al presente acción se fundamenta en las siguientes normas que a juicio del suscito
fueron desatendidas: la Constitución Política, artículos 23, 25 y 53; en el Código
Sustantivo del Trabajo, artículos 13, 14, 46,127, 249 y 306; en las Leyes 6 de 1945,
65 de 1946, 52 de 1975, 10 y 50 de 1990, 60 y 100 de 1993, 244 de 1995, 344 de
1996, 446 de 1998, en la Ley 640 de 2001 (artículos 23 a 26) y 790 de 2002.
Adicionalmente se refirió a los Decretos 2767 de 1945, 2567 de 1946, 1160 de 1947,
797 de 1949, 3118 de 1968, 116 y 219 de 1976, 1045 de 1978, 72 de 1996, 115 de
1996, 1818 de 1998, 2712 de 1999 y 190 de 2003, Art. 482 y siguientes del C.S.T.,
Decreto 657 de 2006 y Decreto 1429 de 2010, entre otros.
FALSA MOTIVACIÓN:
De otra parte, frente a la relación jurídica que se dio en el marco de los convenios
con cooperativas, ciertamente debe aceptarse, que en principio ella tiene una
naturaleza distante a la laboral, pues el sistema de la Ley 79 de 1988 prevé que el
afilado a la cooperativa sea trabajador y dueño de los medios de producción, es
decir, propietario de la empresa. Pero existen casos excepcionales que modifican la
posición jurídica de las partes dentro del contrato, haciendo por ejemplo que
aparezcan elementos de subordinación en la relación.
En relación con los elementos que pueden conducir a que la relación entre
cooperado y cooperativa pase de ser una relación horizontal, ausente de
subordinación, a una relación vertical en la cual una de la dos partes tenga mayor
poder sobre la otra y por ende se configure un estado de subordinación, se pueden
destacar diferentes elementos, como por ejemplo: (i) el hecho de que para que se
produzca el pago de las compensaciones a que tiene derecho el cooperado éste haya
cumplido con la labor en las condiciones indicadas por la cooperativa o el tercero a
favor del cual la realizó; (ii) el poder disciplinario que la cooperativa ejerce sobre el
cooperado, de acuerdo con las reglas previstas en el régimen cooperativo; (iii) la
sujeción por parte del asociado a la designación de la Cooperativa del tercero a
favor del cual se va a ejecutar la labor contratada y las condiciones en las cuales
trabajará.
“(…) Al revisar los tres requisitos esenciales para la existencia de una relación
laboral, se tiene que la actora desempeñaba una (i) actividad personal para el
Hospital Engativá II Nivel E.S.E, consistente en ejecutar las funciones de Médica
Ginecóloga en las instalaciones del mismo. De igual manera, se comprueba que
ella estaba obligada a cumplir con las directrices y el horario, y no bajo su propia
dirección o gobierno, con mayor razón cuando se trata de actividades propias del
giro ordinario de la entidad y ejecutadas por los funcionarios de planta, a los
cuales le son consustanciales los elementos de (ii) subordinación y dependencia
Ahora bien, en contraprestación a la labor que desempeñó la accionante, ella
recibía una (iii) remuneración la cual sólo fue pagada directamente por el
Hospital demandado desde el 6 de septiembre de 2002 y hasta el 31 de agosto de
2003 tiempo durante el cual, estuvo vinculada a través de los contratos de
prestación de servicios, con posterioridad a esta fecha, continuó recibiendo una
suma de dinero, pero proveniente del pago de las compensaciones mensuales a
las que tenía derecho como afiliada de la Cooperativa de Trabajo Asociado. Si
bien es cierto, que la remuneración que recibía la actora no correspondía a los
recursos de la entidad estatal, también lo es que en atención a que el Hospital
demandado intento desconocer una relación laboral, a través de la
intermediación de una Cooperativa de Trabajo Asociado, esto no impide que el
ente accionado asuma las responsabilidades por la conducta desplegada en
detrimento de los derechos laborales y prestacionales consagrados a favor del
trabajador. En este orden de ideas, priman los derechos del trabajador sobre la
modalidad de contratación que utilizó el accionado (…).
El hecho de que el artículo 11 ibidem permita asociarse con otras entidades de otro
carácter jurídico, está limitado a que sea conveniente para el cumplimiento de su
objeto social – que no puede serlo prestar trabajadores a sociedades - y que con
ella no se desvirtúe ni su propósito de servicio, ni el carácter no
lucrativo de sus actividades.
Estamos pues ante una figura que nació con el propósito de facilitar la actividad
gremial, como motor de productividad, mediante el trabajo asociativo; pero que
por desafortunados vacíos legales, que se han generado precisamente por la
amplitud de su definición legal y la tardanza en su reglamentación, han dado
margen al crecimiento exponencial de un insano paralelismo con la vinculación
laboral propiamente dicha; que se ha traducido sistemáticamente en una manera
de burlar los derechos laborales.
Qué fácil y qué cómodo resulta pagarle servicios a una “cooperativa” diluyendo la
posibilidad de los derechos de asociación de los trabajadores, de la estabilidad en el
empleo y en general de las garantías propias de una relación laboral. Hacia allá no
van dirigidas las disposiciones del sector solidario de la economía. Si de la esencia
de una cooperativa es el beneficio social y el de la comunidad en general, no puede
ser aceptable que por su conducto se genere un daño social de tal envergadura que
implica asistir nada más y nada menos que a las exequias de las relaciones de
índole laboral y de sus importantes garantías sociales, logradas a través de los años
en la lucha de la reivindicación de la masa laboral.
Ahora bien, el artículo 482 del Código Sustantivo del Trabajo determinó que la
duración, revisión y extinción del contrato sindical se rigen por las normas del
contrato individual de trabajo, no significa una camisa de fuerza para los
contratantes en cuanto no puedan convenir otras formas contractuales que se
ajusten a la realidad en que pretenda desenvolverse.
Lo anterior así puede afirmarse, por cuanto no puede dejarse pasar por alto que en
un contrato sindical el sindicato actúa como persona jurídica y como tal tiene la
fuerza y autonomía para contratar que trasciende más allá del marco individual en
que se desenvuelve un contrato de trabajo, lo que supone que está frente a su
contraparte en pie de igualdad.
De esta forma se puede concluir que este contrato fue concebido para habilitar a los
trabajadores afiliados a la organizaciones sindicales de gremio para desarrollar
actividades y servicios que usualmente son desarrollados por particulares y
terceros, y de esta forma obtienen beneficios económicos y sociales de carácter
extralegal exclusivamente; el sindicato obtiene la utilidad del trabajo contratado, a
pesar de ser una entidad sin ánimo de lucro, en palabras del Ministerio de
Protección Social, a propósito del decreto 657 de 2006, reglamentario de los
artículos 482, 483 y 484 C.S.T., “… promover el paso de un sindicalismo
reivindicatorio a otro de participación…”.
Así entones, la finalidad del contrato sindical no es otra, que los miembros de un
sindicato de gremio, pueden suscribir contratos de prestación de servicios u obra, a
través de sus representantes sindicales, y ejecutar los mismos, de manera
autónoma, autogestionaria, contando con la independencia financiera del
sindicato o de los sindicatos que lo celebran y en ejercicio de la libertad
sindical de los asociados, recordó la entidad. Dichos asociados o afiliados se unen a
la organización sindical de manera libre, con el fin de mejorar sus condiciones
laborales y administrar sus actividades de manera autogestionaria, sin recibir
salario, sino compensaciones o participaciones.
En cuanto a las características principales del contrato sindical, tenemos que las
mismas se hayan consagradas con precisión en los Arts. 5 a 7 del Decreto 1429 de
2010, de la siguiente manera:
Bajo este entendido, el verdadero fin del contrato sindical es evitar que los
empleadores contraten por fuera del marco de las organizaciones sindicales propias
de las empresas, en desmedro de las mismas, vinculando personal no sindicalizado
que paulinamente debilitaba la existencia del sindicato. Por esa razón fue que el
Código Sustantivo del Trabajo incorporó dicha figura, la cual sólo es válida para los
sindicatos de gremio pues la contratación que se hace con el sindicato es para el
cumplimiento de un proceso en forma total y no simplemente para prestar servicios
de intermediación genéricos, además porque la naturaleza de los otros sindicatos
implica al existencia de un vínculo con una empresa en particular, cuando el
contrato sindical implica es la vinculación con un sindicato.
Los motivos anteriores, permiten advertir que cuando la contratación a través del
sindicato, no tiene esa finalidad, la de garantizar mejores entradas a los miembros
de esa organización y fortalecerla, sino la simple vinculación a un sindicato como
medio o puente para prestar servicios a un empresario, se está tergiversando el
mismo en desmedro del trabajador, y es allí cuando emerge la aplicación de la
naturaleza tuitiva del derecho del trabajo, destacando el principio de la primacía de
la realidad sobre las formas.
En efecto, tan solo los antecedente de la relación de mi mandante dan cuenta que el
contrato sindical se usó de manera irregular, puesto que desde antes de vincularse
con el SINDICATO DE TRABAJADORES OFICIALES, EMPLEADOS
PÚBLICOS Y SERVIDORES DE LA SALUD – SINTROEMPUH SAN JOSÉ
ya prestaba sus servicios como Auxiliar de Enfermería del HOSPITAL
UNIVERSITARIO SAN JOSÉ DE POPAYÁN, siendo que su vinculación se
dio con esa sindicato por disposición de las directas del referido hospital, que le
exigieron agremiarse con la organización sindical SINTROEMPUH SAN JOSÉ,
entidad, con la cual ésta no tenía vínculo alguno, para seguir prestando el servicio;
lo que a su vez se puede predicar de la vinculación con la otra entidad sindical,
SAIRENA.
Y es que como fue pensado el contrato sindical, su ejecución se hace con los
miembros del sindicato de gremio, esto es el personal preexistente en esa
organización al contrato, sin que se pueda esperar que el contrato sindical es el
motivo de la vinculación, dado que ello haría patente la intensión de tercerizar la
relación, porque el nexo con el sindicato nace fruto de la ejecución del contrato
colectivo, es decir de prestar un servicio a un tercero, finalidad propia de
contratistas independientes - empleadores o empresas de servicios temporales, más
no de un contrato sindical.
Así, una vez que celebró los mencionados contratos mi mandante siguió ejecutando
las labores de Auxiliar de Enfermería que de antaño venía ejecutando en las
instalaciones del HOSPITAL UNIVERSITARIO SAN JOSÉ DE POPAYÁN,
sujeta a las instrucciones reglas, directrices y mandatos de los Coordinadores
Médicos y Administrativos de la empresa Social del Estado contratante, sin que en
ningún momento se pudiera predicar que ejercicio su profesión liberal con
autonomía e independencia, pues además de estar sujeta de manera permanente y
continua a cumplir las órdenes de los directivos de ese hospital, eran estos mismos
directivos los que le imponían el horario de atención de manera estricta y
programada, la indicaban, más allá de sus conocimientos científicos, las áreas y
especialidades en las que tenía que laborar, así como que suministraba los
pacientes que debía atender.
“Permitir actuaciones como la controvertida, es, además, dar vía libre a los
nominadores para que desechen el concurso de méritos como regla general de
ingreso a la función pública, evadan la responsabilidad prestacional y
desconozcan las garantías especiales de la relación laboral que la Constitución
consagra, tales como, el derecho a la igualdad de oportunidades, a la
remuneración mínima vital y móvil, a la estabilidad laboral, a la
irrenunciabilidad de derechos ciertos y a la aplicación del principio de
favorabilidad, entre otros.”1
A lo anterior se agrega que las Cooperativas de Trabajo Asociado reguladas por las
Leyes 79 de 1988 y 1233 de 2008 y el decreto 3553 de 2008, fueron creadas para
facilitar el desarrollo asociativo y el cooperativismo y no para ser utilizadas como
instrumentos que desconozcan la realidad del vínculo laboral; lo que a su ez se
puede predicar de la figura el Contrato sindical.
P R U E B A S:
D O C U M E N T A L E S:
A) Que se aportan:
1
Sentencia de 12 de octubre de 2011, Expediente: 2570-07 Actor : Reinaldo Alonso Cano Pabón, Consejero ponente Dr.
Luis Rafael Vergara Quintero.
2) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 2007.
3) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 2008.
4) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 2009.
5) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 20010.
6) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 20011.
7) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 20012.
8) Copia de turnos de Auxiliares de enfermería del Área de Pediatría del
año 2013.
9) Copia de acta de inscripción ante el Ministerio del Trabajo de
SINTROEMPUH SAN JOSÉ.
10) Copia de Registro de inscripción ante el Ministerio del Trabajo de
SINTROEMPUH SAN JOSÉ.
11) Acuerdo para Prestación de Servicios de contrato sindical No. 27 de
2011.
12) Copia de Planillas de Pago de los años 2012 a 2011 de SINTROEMPUH
SAN JOSÉ.
13) Contrato Sindical No. 27 de 2o11 entre SINTROEMPUH SAN JOSÉ y
el HOSPITAL UNIVERSITARIO SAN JOSÉ DE POPAYÁN
EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO.
14) Acta aclaratoria de Contrato Sindical No. 27 de 2o11.
15) Reporte de accidente de Trabajo.
16) Certificado de labor de SINTROEMPUH SAN JOSÉ.
17) Paz y Salvo de SINTROEMPUH SAN JOSÉ del 12 de marzo de 2012.
18) Comunicado de aceptación de renuncia a SINTROEMPUH SAN
JOSÉ.
19) Contestación de Tutela de SINTROEMPUH SAN JOSÉ.
20) Copia de acta de Constitución ante el Ministerio del Trabajo de
SAIRENA.
21) Copia de Registro de inscripción ante el Ministerio del Trabajo de
SAIRENA.
22) Copia de Reglamente de contrato sindical de SAIRENA
23) Contrato Colectivo Sindical entre el HOSPITAL UNIVERSITARIO
SAN JOSÉ DE POPAYÁN EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO y
SAIRENA No. 20 de 2013.
24) Contrato Colectivo Sindical entre el HOSPITAL UNIVERSITARIO
SAN JOSÉ DE POPAYÁN EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO y
SAIRENA No. 377 de 2013.
25) Contrato Colectivo Sindical entre el HOSPITAL UNIVERSITARIO
SAN JOSÉ DE POPAYÁN EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO y
SAIRENA No. 225 de 2013.
26) Contrato Colectivo Sindical entre el HOSPITAL UNIVERSITARIO
SAN JOSÉ DE POPAYÁN EMPRESA SOCIAL DEL ESTADO y
SAIRENA No. 034 de 2014.
27) Copia Oferta de Servicios de SAIRENA al HOSPITAL
UNIVERSITARIO SAN JOSÉ DE POPAYÁN EMPRESA SOCIAL
DEL ESTADO.
28) Copia Respuesta a Oferta de Servicios.
29) Copia Planillas de Pago de Seguridad Social.
30) Copia Planillas de pago de salarios y prestaciones del año 2013 de
SAIRENA.
31) Copia Certificado de Aptitud Laboral.
32) Copia Carné de SINTROEMPUH SAN JOSÉ.
33) Copia Carné de SAIRENA.
34) Copia Historia Clínica Ocupacional.
35) Carta del 17 de abril de 2015 de SAIRENA.
36) Solicitud de Certificación de remuneración de Auxiliar de enfermería.
37) Respuesta a petición anterior.
38) Certificación de remuneración de Auxiliar del Área de Salud.
39) Solicitud de reconocimiento de relación laboral y pago de prestaciones
sociales del 16 de junio de 2015.
40) Respuesta a petición anterior del 30 de junio de 2015.
41) Solicitud de reconocimiento de relación laboral y pago de prestaciones
sociales del 02 de septiembre de 2015.
42) Copia de Respuesta del 22 de septiembre de 2015.
43) Solicitud de Conciliación ante la Procuraduría Delegada para Asuntos
contenciosos administrativos.
44) Declaración extra juicio de GABRIELA LÓPEZ FERNÁNDEZ.
45) Declaración extra juicio de ANA BEIBA JURADO LUNA.
46) Acta de no conciliación.
B) Que se solicitan:
EXHIBICIÓN DE DOCUMENTOS:
B.- TESTIMONIALES:
Sírvase señor Juez, de conformidad con los Arts. 208 y siguientes del C.G.P. sírvase
recibir el testimonio bajo la gravedad del juramento a las siguientes personas, todas
mayores de edad; los nombrados depondrán ante su despacho el conocimiento
personal y directo que poseen sobre los hechos narrados en esta demanda, las
circunstancias en que se desenvolvió la relación laboral, el no pago de prestaciones
sociales, la subordinación y dependencia de mi mandante respecto de las entidades
demandadas, el suministro de equipo o herramientas de labor y demás derechos
reclamados y sobre todo la sustitución patronal, ellos son:
ANEXOS:
NOTIFICACIONES
A la Agencia Nacional Para la defensa Jurídica del Estado Carrera 7 No.75-66 Piso
2 y 3. - Bogotá D.C., Buzón electrónico. www.defensajuridica.gov.co.
Atentamente,