Apelacion A Respuesta Observaciones Rama Judicial Cali

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Santiago de Cali, mayo 15 de 2024

Srs
CONSEJO SUPERIOR DE LA JUDICATURA
DIRECCIÓN SECCIONAL DE ADMINISTRACIÓN JUDICIAL CALI – VALLE DEL CAUCA
Dra. María del Socorro Marín Cataño
Coordinadora Área Administrativa
ESD

Ref. Apelación a decisiones de Acta No. 90 de 2024 – Proceso No. SAMC-2024-08 y observación
a pliego definitivo

Cordial saludo.

Teniendo en cuenta, la respuesta a observaciones publicada por ustedes y lo que quedo en el pliego
definitivo de condiciones, del proceso en referencia, presentamos apelación a lo definido en el acta
en referencia y por lo tanto observación al pliego definitivo de condiciones, así:

En el acta No. 90 de 2024, del proceso SAMC-2024-08, responde la entidad, ante observación
presentada por nuestra empresa sobre el valor de capital de trabajo, en el cual se solicita disminuir
el porcentaje exigido, de la siguiente forma:

RESPUESTA
1- La Entidad dentro de su autonomía administrativa, económica, financiera y contractual, revisa
constantemente las diferentes condiciones que se exigen en sus procesos contractuales, según cada
proceso, la complejidad de la contratación, el objeto a ejecutar, los riesgos en la contratación, y
establece las diferentes variables de evaluación, dentro de ellas los aspectos financieros. Los
indicadores financieros establecidos buscan medir la realidad económica y financiera de los
proponentes, y su capacidad para asumir las diferentes obligaciones a que se hacen cargo para
poder cumplir con el objeto del futuro contrato, máxime tratándose de dineros públicos.

Por otro lado, la Entidad, para el contrato que nos ocupa, no contempla un valor de anticipo para el
mismo, por tal motivo, exigir estos valores en los indicadores financieros, es una forma de mitigar
parte del riesgo de insolvencia que pueda tener el contratista para cubrir las obligaciones laborales
y demás, propias de este tipo de contrato. Los requisitos de capacidad financiera fueron fijados
de acuerdo con los resultados arrojados por el estudio del sector, elaborado con base en
datos históricos con la información de empresas del sector que se presentaron en la vigencia
anterior, así como con la información reportada por las diferentes empresas de la construcción, que
presentaron información financiera a la Superintendencia de sociedades durante los año 2020, 2021
y 2022, y su resultado se encuentra plasmado en el estudio del sector.

La Entidad estableció los indicadores financieros de manera objetiva, con el propósito de garantizar
la pluralidad de oferentes que cumplan con los requerimientos del presente proceso, atendiendo
la complejidad y la cuantía; sin que ello signifique poner en riesgo la ejecución del contrato por la
falta de capacidad de quien resulte seleccionado.

Por otra parte, es importante aclarar que prima lo general sobre lo particular y no es posible
modificar el indicador de capital de trabajo como se solicita, toda vez que se estaría
direccionando el proceso a un proponente en particular, lo que no sería transparente de parte
de la Entidad.

Igualmente, se le explica al observante que, de acuerdo al resultado de la muestra, el capital de


trabajo de las empresas de este sector en promedio corresponde a $6.556.766.667, resultado
que corresponde a la diferencial del total de activos menos el total de pasivos corrientes, lo que
demuestra que las empresas del sector tienen buenos activos corrientes, lo que redunda en la
capacidad operativa de las empresas.

Teniendo en cuenta el presupuesto para el presente proceso es de $1.296.243.137, la Entidad


solicita en capital de trabajo el 80% de este presupuesto, es decir $1.036.994.509,60, suma que se
encuentra dentro del rango que manejan las empresas de este sector.

Por último, se le indica al observante que las empresas que por alguna circunstancia no pueda
participar como oferente singular, puede participar como oferente plural, donde pueden aunar
esfuerzos en los aspectos técnico, jurídico y financiero. (Subrayado y negrilla fuera del texto original)

Teniendo en cuenta lo anterior, refutamos de forma respetuosa y conociendo la transparencia que


caracteriza a la entidad.

1. Analizando datos históricos de procesos similares de diferentes entidades podemos


evidenciar que no es un factor recurrente que las entidades soliciten CAPITAL DE TRABAJO
superior al 60% del valor del presupuesto oficial. Toda vez que se entiende que lo que las
entidades buscan garantizar con este indicador es la ejecución PARCIAL del contrato mas
no la ejecución total; entendiendo que para ello se proyectan los procesos con CORTES DE
OBRA, que permiten a los contratistas apalancar los proyectos.

A continuación, se relacionan procesos con cuantía igual o superior y objeto similar al del
presente proceso de contratación, publicados en lo que va corrido del año 2024, en donde
se evidencia la exigencia por parte de las diferentes entidades con respecto al indicador
capital de trabajo:

No. DE CAPITAL DE
PROCESO MODALIDAD ENTIDAD VALOR OBJETO TRABAJO LINK SECOP

CONTRATAR LAS https://www.secop.gov.co/CO


ADECUACIONES, 1BusinessLine/Tendering/Con
DOTACIÓN Y EL tractNoticeView/Index?prevCt
MANTENIMIENTO xLbl=Buscar+procesos&prevC
LIC-2-2024 LICITACIÓN DEFENSORÍA DEL $2.164.908.407 PREVENTIVO Y 50% txUrl=https%3a%2f%2ffanyv88.com%3a443%2fhttps%2fwww.s
PUBLICA PUEBLO CORRECTIVO DEL ecop.gov.co%3a443%2fCO1B
EDIFICIO BLOQUE C DE LA usinessLine%2fTendering%2f
SEDE NACIONAL DE LA
ContractNoticeManagement%
DEFENSORÍA DEL PUEBLO,
2fIndex&notice=CO1.NTC.609
UBICADO EN LA CALLE 55
No. 10 32 CHAPINERO. 9717
CONTRATAR EN NOMBRE https://www.secop.gov.co/CO
DE LA NACIÓN - CONSEJO 1BusinessLine/Tendering/Con
SUPERIOR DE LA tractNoticeView/Index?prevCt
JUDICATURA - DIRECCIÓN xLbl=Buscar+procesos&prevC
RAMA JUDICIAL – EJECUTIVA SECCIONAL DE txUrl=https%3a%2f%2ffanyv88.com%3a443%2fhttps%2fwww.s
DIRECCIÓN ADMINISTRACIÓN ecop.gov.co%3a443%2fCO1B
PN METUN LICITACIÓN SECCIONAL DE $1.592.759.490 JUDICIAL DE TUNJA, LA 30% usinessLine%2fTendering%2f
SA MC 002 PUBLICA ADMINISTRACIÓN EJECUCIÓN DE OBRAS
ContractNoticeManagement%
2024 JUDICIAL DE TUNJA CIVILES DE
2fIndex&notice=CO1.NTC.612
MEJORAMIENTO Y
2481
MANTENIMIENTO DE
INFRAESTRUCTURA FÍSICA
PROPIA DEL PALACIO DE
JUSTICIA DE YOPAL
UBICADO EN LA CARRERA
14 # 13 - 60.
REALIZAR EL https://www.secop.gov.co/CO
MANTENIMIENTO 1BusinessLine/Tendering/Con
PREDICTIVO, tractNoticeView/Index?prevCt
UNIDAD PREVENTIVO, xLbl=Buscar+procesos&prevC
ADMINISTRATIVA CORRECTIVO, MEJORAS Y txUrl=https%3a%2f%2ffanyv88.com%3a443%2fhttps%2fwww.s
UAECOB-LP- LICITACIÓN ESPECIAL CUERPO $1.700.000.000 DOTACIÓN A LAS 30% ecop.gov.co%3a443%2fCO1B
002-2024 PUBLICA OFICIAL DE INSTALACIONES DE LAS usinessLine%2fTendering%2f
BOMBEROS DE DEPENDENCIAS DE LA
ContractNoticeManagement%
BOGOTA UNIDAD ADMINISTRATIVA
2fIndex&notice=CO1.NTC.593
ESPECIAL CUERPO
OFICIAL DE BOMBEROS DE 5398
BOGOTÁ D.C. - SGC
MANTENIMIENTO https://www.secop.gov.co/C
PREVENTIVO Y O1BusinessLine/Tendering/
CORRECTIVO DE LAS ContractNoticeView/Index?p
INSTALACIONES revCtxLbl=Buscar+procesos
ADSCRITAS A LA POLICIA &prevCtxUrl=https%3a%2f%
SELECCIÓN METROPOLITANA DE 2fwww.secop.gov.co%3a44
PN MEMAZ ABREVIADA POLICÍA MANIZALES, EL 3%2fCO1BusinessLine%2fT
SA MC 003 DE MENOR METROPOLITANA $1.400.000.000 DEPARTAMENTO DE 60%
endering%2fContractNotice
2024 CUANTÍA DE MANIZALES POLICIA CALDAS, Y A LAS
Management%2fIndex&notic
DEMÁS UNIDADES
ESPECIALIZADAS DE SU e=CO1.NTC.6035415
JURISDICCIÓN, CON
EJECUCIÓN POR TRACTO
SUCESIVO, A PRECIOS
UNITARIOS FIJOS SIN
FÓRMULA DE REAJUSTE.
MANTENIMIENTO Y OBRAS https://www.secop.gov.co/C
MENORES DE O1BusinessLine/Tendering/
ADECUACIÓN A TODO ContractNoticeView/Index?p
COSTO, QUE SE revCtxLbl=Buscar+procesos
SELECCIÓN REQUIERAN PARA LOS &prevCtxUrl=https%3a%2f%
007-2024 ABREVIADA MINISTERIO DE $1.299.978.496 INMUEBLES DONDE 50% 2fwww.secop.gov.co%3a44
MDN-UGG- DE MENOR DEFENSA FUNCIONAN LAS 3%2fCO1BusinessLine%2fT
DA CUANTÍA NACIONAL DEPENDENCIAS DE LA
endering%2fContractNotice
UNIDAD DE GESTIÓN
Management%2fIndex&notic
GENERAL A NIVEL
NACIONAL Y EL EDIFICIO e=CO1.NTC.6027231
SOLUCIÓN TEMPORAL
FORTALEZA, DEL
MINISTERIO DE DEFENSA
NACIONAL, POR EL
SISTEMA DE PRECIOS
UNITARIOS FIJOS.
https://www.secop.gov.co/C
O1BusinessLine/Tendering/
ContractNoticeView/Index?p
031-00-M- SELECCIÓN CONTRATO DE OBRA DE revCtxLbl=Buscar+procesos
CAMAN- ABREVIADA COMANDO AEREO $1.299.000.000 LAS INSTALACIONES DEL 40% &prevCtxUrl=https%3a%2f%
GRUAL-2024 DE MENOR DE MANTENIMIENTO COMANDO AÉREO DE 2fwww.secop.gov.co%3a44
CUANTÍA MANTENIMIENTO. 3%2fCO1BusinessLine%2fT
endering%2fContractNotice
Management%2fIndex&notic
e=CO1.NTC.6105125
MANTENIMIENTO https://www.secop.gov.co/C
PREVENTIVO Y O1BusinessLine/Tendering/
SELECCIÓN CORRECTIVO DE LAS ContractNoticeView/Index?p
PN METUN ABREVIADA METUN $1.830.000.000 INSTALACIONES 59% revCtxLbl=Buscar+procesos
SA MC 002 DE MENOR ADSCRITAS A LA POLICÍA &prevCtxUrl=https%3a%2f%
2024 CUANTÍA METROPOLITANA DE 2fwww.secop.gov.co%3a44
TUNJA, EL 3%2fCO1BusinessLine%2fT
DEPARTAMENTO DE
endering%2fContractNotice
POLICIA BOYACÁ, Y A LAS
DEMÁS UNIDADES
ESPECIALIZADAS DE SU Management%2fIndex&notic
JURISDICCIÓN, CON e=CO1.NTC.6122481
EJECUCIÓN POR TRACTO
SUCESIVO, A PRECIOS
UNITARIOS FIJOS SIN
FÓRMULA DE REAJUSTE.

MANTENIMIENTO https://www.secop.gov.co/C
PREVENTIVO, O1BusinessLine/Tendering/
CORRECTIVO, MEJORAS ContractNoticeView/Index?p
LOCATIVAS, revCtxLbl=Buscar+procesos
REMODELACIÓN Y &prevCtxUrl=https%3a%2f%
ESCUELA DE ADECUACIÓN DE LAS 2fwww.secop.gov.co%3a44
SELECCIÓN CARABINEROS INSTALACIONES DE LA 3%2fCO1BusinessLine%2fT
PN ESVEL ABREVIADA DE PROVINCIA DE ESCUELA DE
endering%2fContractNotice
SA MC 0038 MENOR VELEZ MAYOR $1.800.000.000 CARABINEROS PROVINCIA 64%
Management%2fIndex&notic
2024 CUANTÍA GENERAL MANUEL DE VÉLEZ MAYOR
JOSE LOPEZ GENERAL MANUEL JOSÉ e=CO1.NTC.6092586
GOMEZ LÓPEZ GÓMEZ Y LA
ESCUELA DE POLICÍA
RAFAEL REYES, CON
EJECUCIÓN POR TRACTO
SUCESIVO, A PRECIOS
UNITARIOS FIJOS SIN
FÓRMULA DE REAJUSTE

2. El estudio del sector presenta un grave error, toda vez que incluyeron para el valor promedio
de los datos financieros de la SuperSociedades, el valor denominado DATO HISTORICO.
Si el análisis, fuera del tipo estadístico, claramente el valor que corresponde al dato histórico
es la sumatoria de varios años y sumar el dato histórico más los datos anualizados, 2020,
2021 y 2022, distorsiona la información y no corresponde a la realidad. El error es tan
visible, que, si eso hubiera ocurrido en la realidad económica del País, estaríamos ante una
recesión económica sin precedentes. Para ese tipo de casos, se utiliza la desviación
estándar, que, entre otras cosas, elimina esos datos que no corresponden a una realidad
visible de comportamiento de mercado. Se denominan datos atípicos. Apelamos al buen
juicio y a que seguramente es un error humano sin ninguna mala intensión.
PROMEDIO
DATOS PROMEDIO AÑOS
BALANCE AÑO 2020 AÑO 2021 AÑO 2022 (INCLUYENDO
HISTORICOS (2020 / 2021 / 2022)
DATOS HISTORICOS)
Activo Corriente $ 41.893.520.090 $ 1.007.712.421 $ 894.931.524 $ 1.487.693.806 $ 11.320.964.460 $ 1.130.112.584
Activo Total $ 50.191.743.866 $ 1.544.632.894 $ 1.428.200.343 $ 3.746.603.017 $ 14.227.795.030 $ 2.239.812.085
Pasivo corriente $ 17.600.514.384 $ 450.466.879 $ 388.842.415 $ 616.967.378 $ 4.764.197.764 $ 485.425.557
Pasivo Total $ 32.145.632.458 $ 921.899.303 $ 829.689.577 $ 1.664.157.173 $ 8.890.344.628 $ 1.138.582.018
Patrimonio $ 28.046.111.408 $ 622.733.591 $ 598.510.766 $ 2.082.445.844 $ 7.837.450.402 $ 1.101.230.067
Utilidad Operacional $ 7.625.783.924 $ 25.587.784 $ 33.361.696 $ 88.491.484 $ 1.943.306.222 $ 49.146.988
Gastos de Intereses $ 971.067.557 $ 9.859.716 $ 9.925.826 $ 190.753.879 $ 295.401.745 $ 70.179.807

CAPITAL DE TRABAJO
$ 1.101.230.067
PROMEDIO
80% $ 880.984.054

En la Guía1 para la elaboración de estudios del sector, publicada por COLOMBIA COMPRA
EFICIENTE, se define el dato atípico:

1
h#ps://www.colombiacompra.gov.co/sites/cce_public/files/cce_documentos/cce-eicp-gi-
18._gees_v.2_2.pdf
En la misma guía, se determina orientación para depurar los datos atípicos, aclarando que, en
realidad, los datos históricos no son datos atípicos, a menos que se utilicen para calcular un
promedio con datos ajustados a la realidad.

Por lo anterior, y desde el concepto de estudio técnico, la afirmación “… , el capital de trabajo de


las empresas de este sector en promedio corresponde a $6.556.766.667, … “, no corresponde
a la realidad del sector en nuestro País.

Manifestamos que NUNCA, ha sido la intensión de motivar un “… direccionando el proceso a un


proponente en particular…” . Disminuir de forma proporcional y atendiendo a las cifras del sector,
permitiría la participación plural de oferentes, tal como se manifiesta en párrafos anteriores de la
misma respuesta. Entendemos la motivación de la entidad, pero niveles excesivos en los
requerimientos, son una barrera a la participación y disminuir con proporcionalidad y cuidado,
definitivamente permitirá la participación plural de oferentes.

Ratificamos la solicitud de ajustar el capital de trabajo, teniendo en cuenta la información presentada


en el estudio previo publicado por la entidad, con datos de los años 202, 2021, y 2022, de la
SuperSociedades, así:

CAPITAL DE TRABAJO
$ 1.101.230.067
PROMEDIO
80% $ 880.984.054
Un capital de trabajo para el proceso en referencia de OCHOCIENTOS OCHENTA MILLONES
NOVECIENTOS OCHENTA Y CUATRO MIL CIUNCUENTA Y CUATRO PESOS ($880.984.054) ,
además de ser un dato con cifras suministradas por la SuperSociedades, es un dato equilibrado y
que garantiza la ejecución del objeto contractual.

Lo anterior, teniendo en cuenta que se ha cometido un error, seguramente involuntario, en el


documento análisis del sector, utilizando cifras atípicas, para el cálculo de capital de trabajo, por lo
que es necesario que la entidad modifique el pliego de condiciones mediante publicación de adenda.

En caso de que la entidad, no reconozca el error, solicito a título de derecho de petición, explicación
oportuna y de profundidad, de la razón de utilizar los datos históricos con datos anuales y calculando
promedios que, a juicio de los técnicos economistas, es un error que distorsiona la investigación del
documento. Así mismo, publicar el enlace de la SuperSociedades, de donde se obtuvieron los datos
para realizar el documento Análisis del sector.

3. Sobre el requerimiento de la homologación del título requerido, la entidad, responde así:

2.2 Se aclara al observante que, una vez analizada la solicitud, y de acuerdo a lo indicado por la
Agencia Nacional de Contratación Pública - Colombia Compra Eficiente – en la Circular Externa
Única, la Entidad considera viable atender la recomendación y se incluirá lo siguiente:
“En aquel caso en que algún integrante del equipo de trabajo presente título de pregrado o posgrado
obtenido en el exterior, de acuerdo con la Circular Externa Única emitida por Colombia Compra
Eficiente, el personal del contratista puede acreditar la formación académica en el exterior con:

• Copia del diploma expedido por el centro educativo y la descripción del programa correspondiente
que permita conocer el nivel de los estudios de acuerdo con la Clasificación Internacional
Normalizada de Educación – CINE – o, La convalidación correspondiente.”

Soporta la entidad su respuesta en la Circular 22 de 20172, desconociendo varios aspectos tanto


legales como de línea de tiempo.

Claramente una circular NUNCA podrá estar por encima de una RESOLUCION y mucho menos por
encima de una LEY y respetuosamente expongo un cuadro de la jerarquía jurídica de las normas en
Colombia, lo cual ratifica mi afirmación:

2
h#ps://www.colombiacompra.gov.co/content/conozca-la-circular-22-sobre-acreditacion-de-formacion-
academica
Así mismo, se tiene que la jerarquía de las normas “hace que aquellas de rango superior, con la
Carta Fundamental a la cabeza, sean la fuente de validez de las que les siguen en dicha escala
jerárquica. Las de inferior categoría, deben resultar acordes con las superiores, y desarrollarlas en
sus posibles aplicaciones de grado más particular. En esto consiste la connotación de sistema de
que se reviste el ordenamiento, que garantiza su coherencia interna. La finalidad de esta armonía
explícitamente buscada no es otra que la de establecer un orden que permita regular conforme a un
mismo sistema axiológico, las distintas situaciones de hecho llamadas a ser normadas por el
ordenamiento jurídico”.
Sentencia C-037 de 26 de enero de 2000. (Negrilla y subrayado fuera del texto original)

Por otra parte, en la línea del tiempo, claramente la vigencia de la norma depende de su expedición
y vigencia.

La entidad, está desconociendo la Ley 1955 de 2019, la cual establece claramente como se hace el
reconocimiento de los títulos de educación superior y de la misma forma, desconoce la Resolución
010687 de 2019, expedida por la ÚNICA entidad nacional que determina la validez académica, el
Ministerio de Educación Nacional.
Desde lo jurídico, una RESOLUCIÓN Consiste en una orden escrita dictada por el jefe de un servicio
público que tiene carácter general, obligatorio y permanente, y se refiere al ámbito de
competencia del servicio. Se dictan para cumplir las funciones que la Ley encomienda a cada
servicio público. En cuanto a su ámbito material, la Resolución alcanza a todo aquello que
complemente, desarrolle o detalle a la ley en la esfera de competencia del servicio público.

La Constitución política de Colombia establece en el ARTICULO 67. La educación es un derecho


de la persona y un servicio público que tiene una función social; con ella se busca el acceso al
conocimiento, a la ciencia, a la técnica, y a los demás bienes y valores de la cultura. (…)

Como se observa, por jerarquía jurídica y por tiempo, imponer una circular del 2017, por encima de
una Resolución del 2019 y una Ley también del 2019, es una interpretación errónea y se rompe el
principio de jerarquía, que implica que una norma de rango inferior no puede contradecir ni vulnerar
lo que establezca una superior.

Por lo anterior, reiteramos la solicitud de cumplir y aplicar la LEY 1955 de 2019 y la Resolución
010687 de 2019, al proceso en referencia.

En caso de no cumplir con la ley, de forma respetuosa, le solicitaría a la entidad, a título de derecho
de petición, dar respuesta oportuna y de profundidad, sobre las razones jurídicas que llevan a que
la entidad, imponga una norma inferior sobre una norma superior.

Solicitamos a la entidad, que, mediante adenda, se ajuste el pliego de condiciones, exigiendo en


caso de contar con un título obtenido en el extranjero, sea requisito HABILITANTE, la presentación
de resolución de CONVALIDACION, emitida por el Ministerio de Educación Nacional de Colombia.

Atentamente,

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