Derecho de Familia1
Derecho de Familia1
Derecho de Familia1
CONCEPTO DE FAMILIA
⮚ No existía definición legal. (Rev. Art 1 inc. 2° CPR – Art 1°Ley 19.947).
⮚ El art 815 inc. 3°al tratar del uso y la habitación, se refiere a ella en términos
limitados al señalar sus componentes.
⮚ Sin embargo, la doctrina la ha definido como “un conjunto de personas entre las
que median relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad, afinidad
o adopción) a las que la ley atribuye algún efecto jurídico; por ejemplo,
impedimento matrimonial relativo al parentesco, llamamiento a la sucesión ab
intestato, designación para la tutela etc”. (José Castán Tobeñas).
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⮚ Def Legal: La familia es el lugar donde por esencia las personas reciben amor,
sustento, protección y seguridad. Tal como lo señala nuestra Constitución Política,
la familia es el núcleo fundamental de la sociedad y en este sentido, es su deber
darle protección y propender a su fortalecimiento. (art 2 ley 20.530)
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LA CONVIVENCIA SIN MATRIMONIO: FAMILIA DE HECHO
⮚ NOCIONES DE LA UNIÓN DE HECHO NO MATRIMONIAL:
1. Se trata de una unión de hecho, lo que supone:
a) Cierta unidad, que para determinados efectos jurídicos está por encima de las
personas que lo forman.
b) Tiene como causa un hecho y no un acto o negocio jurídico.
c) Esta unión, al fundarse en un hecho, desplaza el consentimiento como elemento
fundante, siendo reemplazada por la afectividad.
2. Es una unión no matrimonial:
a) Conforme el inciso 1º de la Ley 19.947 constituyen familias no fundadas en el
matrimonio.
b) Es causa de la fundación de una familia no matrimonial.
c) Para todo evento se trata de uniones lícitas, es decir, de uniones entre personas
que pudiendo contraer matrimonio, no lo hacen.
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¿ QUÉ ES LO QUE FALTA?
1. RECONOCIMIENTO Y REGULACIÓN DE LAS UNIONES DE HECHO,
PASANDO A OCUPAR UNA CATEGORÍA JURÍDICA.
a) Normalidad para constituir uniones estables y para disolverlas.
b) Establecimiento de deberes morales recíprocos.
c) Regulación de un régimen de bienes y/o de compensaciones al término de la
unión.
d) Establecimiento de derechos hereditarios.
e) Establecimiento de derechos alimenticios.
f) Reconocimiento de un título para demandar a terceros por daños causados a sus
miembros (avance jurisprudencial).
g) Finalmente, equiparación a la familia matrimonial
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⮚ La legislación civil debe fundarse en el orden público constitucional y debe
interpretarse en el contexto de los principios declarados como bases de la
institucionalidad.
⮚ La familia ocupa un lugar central en la sociedad. Por ello se impuso al Estado estar
al servicio de la persona humana y promover el bien común.
⮚ “En los casos del artículo 142, la voluntad del cónyuge no propietario de un bien
familiar podrá ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se
funde en el interés de la familia. El juez procederá con conocimiento de causa, y con
citación del cónyuge, en caso de negativa de éste”.
⮚ La Ley 19.335 por primera vez incorporó una norma que aludía al interés superior
del niño, en el nuevo inciso 1º del art.147 del C. Civil: Durante el matrimonio el juez
podrá constituir, prudencialmente, a favor del cónyuge no propietario, derechos de
usufructo, uso o habitación sobre los bienes familiares. En la constitución de esos
derechos y en la fijación del plazo que les pone término, el juez tomará
especialmente en cuenta el interés de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas
patrimoniales de los cónyuges.
⮚ La Ley 19.585 empleó por primera vez el calificativo de superior a dicho interés en
los arts.222 (La preocupación fundamental de los padres es el interés superior del
hijo) y 242 inc.2º (En todo caso, para adoptar sus resoluciones el juez atenderá,
como consideración primordial, al interés superior del hijo, y tendrá debidamente
en cuenta sus opiniones, en función de su edad y madurez).
⮚ La Ley 19.620 también expresó el carácter superior del interés del menor en su
art.1º al señalar que La adopción tiene por objeto velar por el interés superior del
adoptado.
⮚ Por último, la Ley 19.947 en su art.3º inc.1º establece: Las materias de familia
reguladas por esta ley deberán ser resueltas cuidando proteger siempre el interés
superior de los hijos y del cónyuge más débil.
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debe llevarse a cabo en el marco del principio básico que orienta en la materia el
ordenamiento jurídico nacional y que recoge, entre otros preceptos, el inciso
segundo del artículo 222 del mismo Código Civil al declarar que la preocupación
fundamental de los padres es el interés superior del hijo y al que responden
igualmente las disposiciones de los párrafos primeros de los artículos 3º y 9º de la
Convención Internacional sobre Derechos del Niño ratificada por Chile, según las
cuales en todas las medidas que le conciernan, es primordial atender al interés
superior del niño sobre otras consideraciones y derechos relativos a sus
progenitores y que puedan hacer necesario separarlo de los padres.
⮚ ORDENACIÓN SISTEMÁTICA:
A. NORMAS RELATIVAS AL ESTATUTO DE LA FAMILIA.
1. Reconocimiento de la Familia como núcleo fundamental de la sociedad:
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⮚ El art.23, 1 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Políticos de 1966 (D.O. de
30 de abril de 1989) y el art.17, 1 de la Convención Americana sobre Derechos
Humanos o Pacto de San José de Costa Rica de 1966 (D.O. de 5 de enero de 1991)
contienen la misma norma.
2. Protección legal de la familia:
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6. Exigencia de libre y pleno consentimiento para contraer matrimonio:
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2. Protección del menor en general:
⮚ También en los arts.3,2; 7,1; 8; 9,1; 9,3; 10,2; 18,1; 18,2; 20,1; 20,3; 21; y 27,2 de la
Convención de los Derechos del Niño de 1989 (D.O. de 27 de septiembre de 1990);
en los art.17,4 y 19 de la Convención Americana sobre Derechos Humanos o Pacto
de San José de Costa Rica de 1966 (D.O. de 5 de enero de 1991); en el art. 16, 1, d)
y f) de la Convención sobre la eliminación de todas las formas de discriminación
contra la mujer de 1979 (D.O. de 9 de diciembre de 1989); y en los arts.VII y XXX de
la Declaración Americana de los Derechos y Deberes del Hombre.
3. Protección del menor en caso de disolución del matrimonio de sus padres:
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matrimonio se asemeja a los contratos, no debe pasarse por alto que en un
contrato corriente las consecuencias jurídicas del acto proceden de la voluntad de
las partes, las que fijan libremente, al menos en principio, los efectos de la
convención. Por el contrario, el estatuto del matrimonio no depende de la voluntad
de las partes, sino que se encuentra imperativamente fijado y determinado por la
ley.
b. Teoría del matrimonio institución: : Situación jurídica cuyas reglas y marcos están
fijados anticipadamente por el legislador, independiente de la voluntad de los
interesados. La persona tiene libertad para someterse a ella, pero en caso de
hacerlo debe aceptarla tal cual es.
c. Teoría del matrimonio Acto de Estado: Es el Estado a través del funcionario
público, el que une a las partes en matrimonio. La voluntad de los contrayentes es
solo uno de los presupuestos necesarios para que el Estado los una en matrimonio.
En Chile esta tesis tiene su fundamento en el art. 18 inc.2 LMC.
d. Explicación propuesta por los profesores Gabriel Marty y Pierre Raynaud: El
matrimonio es un contrato que tiene la particularidad de dar nacimiento a una
institución, que es religiosa o civil: la familia.
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CONTRATO SOLEMNE
⮚ Contrato -> Acuerdo de voluntades.
HETEROSEXUAL
Se pensaba, que la esencia del matrimonio era la diferencia de sexo.
Hasta antes de la ley 19.947 si bien no existía una norma expresa, la definición del
art.102 en cuanto señalaba que el matrimonio es un contrato entre un hombre y
una mujer, era suficiente para que nadie pusiera en duda este carácter
Hoy el art.80 inc.1º de la Ley 19.947, respecto de la ley aplicable al matrimonio
señala que Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que establezca
la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país extranjero,
en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos
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que si se hubiere celebrado en territorio nacional, siempre que se trate de la unión
entre un hombre y una mujer.
Se pensaba, que la esencia del matrimonio era la diferencia de sexo.
Hasta antes de la ley 19.947 si bien no existía una norma expresa, la definición del
art.102 en cuanto señalaba que el matrimonio es un contrato entre un hombre y
una mujer, era suficiente para que nadie pusiera en duda este carácter
Hoy el art.80 inc.1º de la Ley 19.947, respecto de la ley aplicable al matrimonio
señala que Los requisitos de forma y fondo del matrimonio serán los que establezca
la ley del lugar de su celebración. Así, el matrimonio celebrado en país extranjero,
en conformidad con las leyes del mismo país, producirá en Chile los mismos efectos
que si se hubiere celebrado en territorio nacional, siempre que se trate de la unión
entre un hombre y una mujer.
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⮚ Por lo mismo, estos fines aparecen regulados entre los derechos y deberes que
nacen de las relaciones personales entre los cónyuges.
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ARTÍCULO 102 CC POSTERIOR A LA LEY 21.400
‼ Por tanto, se sustitúye, en el artículo 102, entre las frases "por el cual" y "se unen
actual", la expresión "un hombre y una mujer" por "dos personas".
‼ Para efectos de actualizar el Código Civil, las disposiciones modificadas por la citada
ley-en términos generales- dicen relación con la sustitución de los términos
hombre y/o mujer por cónyuge o cónyuges, así como la palabra padres por
progenitores.
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AMBITO DE APLICACIÓN LMC
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CONDICIONES DEL MATRIMONIO
Ley 21.400
CONDICIONES FISIOLÓGICAS
CONDICIONES FISIOLÓGICAS: El derecho canónico reconocía importancia a esta condición
biologica al considerar que la voluntad de los esposos de tener hijos es la esencia misma
del matrimonio, de manera tal que si esa voluntad no existiera el matrimonio seria nulo.
EL legislador no es muy proclive a esta concepción porque considera que es a la
voluntad y no al aspecto fisiologico al que debe concederle relevancia.
Entre las condiciones fisiológicas exigidas para el matrimonio encontramos las
siguientes:
a) Diferencia de sexo En Chile eliminada por la Ley 21.400.
b) Edad mínima para contraer matrimonio. Articulo 5 N° 3 de LMC menores de 16
años.
c) La salud de los contrayentes: En Chile no se considera la salud de los contrayentes
como requisito para el matrimonio. certificado prenupcial.
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CONDICIONES PSICOLÓGICAS
El consentimiento de los contrayentes de un requisito de existencia del matrimonio
-> debe ser libre y espontáneo Art. 2 LMC.
Para asegurar la libertad del consentimiento en el periodo que precede al
matrimonio, podemos señalar las siguientes medidas:
A. Libertad para contraer Matrimonio: Art. 1074 CC y Art. 2 de la LMC.
B. Libertad para no contraer matrimonio: Por ello no deben aceptarse compromisos
anteriores al consentimiento matrimonial y debe rechazarse toda forma de presión
sobre la voluntad de los futuros conyuges. (contrato de esponsales) Art. 98 CC.
C.
REQUISITOS DE EXISTENCIA:
I. Diferencia de sexo Condición exigida con anterioridad a la Ley. 21.400.
II. Consentimiento.
III. Presencia del funcionario o del ministro del culto de su confesión religiosa, siempre
que tenga personalidad jurídica de derecho público Art. 20 inc. 3º L.M.C.
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⮚ El Art. 8º LMC, establece que los vicios de que puede adolecer el consentimiento
en materia matrimonial son el error y la fuerza.
⮚ Se excluye el dolo, por considerarse un peligro que atenta contra la estabilidad del
vínculo matrimonial.
EL ERROR
⮚ El error para viciar el consentimiento debe ser determinante y tiene que haber
existido al tiempo de la celebración del matrimonio, Art. 44 L.M.C.
⮚ Respecto del último tipo de error, debe tenerse presente que en general el error
sobre una cualidad personal no vicia el consentimiento, salvo que atendida la
naturaleza o fines del matrimonio, sea estimada como determinante para otorgar
el consentimiento, ej.: error sobre la religión o el error en que se incurre al contraer
matrimonio con una persona impotente o estéril.
LA FUERZA
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⮚
❑ Grave: Capaz de producir una impresión fuerte en una persona de sano juicio,
teniendo en consideración su edad, sexo y condición. Art. 1456 CC.
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CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES
⮚ Las incapacidades en el Derecho de Familia chileno se denomina IMPEDIMENTOS.
⮚ Regla general Art. 2° LMC: Todas las personas tiene capacidad para contraer
matrimonio.
⮚ No hay mas impedimentos que los que establece la ley, siendo estos de dos clases:
• A) Impedimentos dirimentes (impedimentos para nosotros): Aquellos que obstan
la celebración del matrimonio, de manera tal que si no se respetan constituyen una
causal de nulidad del matrimonio. Pueden ser absolutos o relativos. Se encuentran
regulados en la Ley 19.947.
• B) Impedimentos impedientes o prohibiciones: Que de existir, no afectan la validez
del matrimonio, pero tienen otro tipo de sanción o efectos. Se encuentran
regulados en el Código Civil.
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⮚ Para contraer matrimonio una persona debe estar soltera, viuda, divorciada o
anulada.
⮚ ¿Qué sucede si una persona se casa dos veces y el primer matrimonio adolece de
un vicio de nulidad?
⮚ ¿Sanción? Nulidad del matrimonio. Conforme al Art. 46 letra a) LMC esta podrá ser
alegada por cualquiera de los cónyuges o por alguno de sus ascendientes, pero
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alcanzados los dieciséis años por parte de ambos contrayentes, la acción se
radicará únicamente en el o los que contrajeron sin tener esa edad.
⮚ Otra parte de la doctrina, entre ellos Eugenio Velasco sostienen que la norma es
de aplicación general, debiendo la prohibición ser ser total.
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5° CARECEN DE SUFICIENTE JUICIO Y
DISCERNIMIENTO PARA COMPRENDER Y
COMPROMETERSE CON LOS D. Y DEBERES…
⮚ Debe entenderse como el desconocimiento práctico de lo que significa el
matrimonio, unido a una verdadera incapacidad para comprometerse a el por
anomalías de personalidad, u otras causas distintas a la privación de razón o a
perturbaciones psíquicas.
⮚ La norma señalada es coincidente con la actual redacción del inc. 1° del Art. 1447
CC, debido a la modificación introducida por la Ley Nº 19.904 que reconoce plena
capacidad de ejercicio a los sordomudos que pueden darse a entender claramente.
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⮚ En la línea colateral está prohibido el matrimonio entre los colaterales por
consanguinidad en el segundo grado. Ej: Los hermanos entre sí.
⮚ Caso de parentesco por adopción: Art.6 inc.2º - art.37 Ley de adopción N° 19.620.
⮚ Si bien, el art 37 de la Ley 19.620 establece que el adoptado adquiere el estado civil
de hijo de los adoptantes, perdiendo su filiación de origen, mantiene a pesar de
ello el impedimento de parentesco respecto de su familia biológica.
2° HOMICIDIO
⮚ Comprende:
a) Al imputado contra quien se hubiere formalizado investigación por el homicidio de
su cónyuge.
b) Condenado por homicidio en calidad de autor, cómplice o encubridor.
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B. IMPEDIMENTOS IMPEDIENTES (PROHIBICIONES)
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6. Debe dejarse constancia del consentimiento en la inscripción matrimonial.
7. PERSONAS QUE DEBEN PRESTAR EL CONSENTIMIENTO
⮚ “Artículo 109. Se entenderá faltar el padre o madre u otro ascendiente, no sólo por
haber fallecido, sino por estar demente; o por hallarse ausente del territorio de la
República, y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de su
residencia.
• También se entenderá faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad
haya sido determinada judicialmente contra su oposición”.
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⮚ “Art. 110. Se entenderá faltar asimismo el padre o madre que estén privados de la
patria potestad por sentencia judicial o que, por su mala conducta, se hallen
inhabilitados para intervenir en la educación de sus hijos”.
‼ Posterior a la lectura de la Ley 21.400, puede concluirse que estas disposiciones
pudieron haberse modificado en el mismo sentido que las disposiciones ya
mencionadas, (Padre/madre Progenitores).
EL DISENSO
⮚ “Es la oposición al matrimonio de las personas llamadas a prestar su
consentimiento cuando este pretende ser contraído por un menor.”
⮚ Los efectos de la falta de asenso no son otra cosa que las sanciones a que se
expone el menor que contrae matrimonio sin el consentimiento de la persona que
debe prestarlo NO afecta la validez del matrimonio.
I. SANCIONES CIVILES:
a) Desheredamiento: Disposición testamentaria por lo cual se priva a un legitimario
del todo o parte de su legitima Art. 1207 CC.
b) Revocación de las donaciones Art. 115 inc. 1°CC.
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c) Pierde la mitad de lo que hubiera llevado en sucesión intestada Art. 114 CC.
II. SANCIONES PENALES:
a) Para el menor: 385 CP (reclusión, hoy derogado).
b) Para el funcionario (Reg. Civil y Ministro de culto): 388 CP, relegación menor en su
grado medio y multa.
2° IMPEDIMENTO DE GUARDAS
⮚ Regulado en el Art. 116 CC.
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EN DEFINITIVA LOS REQUISITOS DE ESTE IMPEDIMENTO SON:
1. Se trate de un Matrimonio de persona menor 18 años y sometida a guarda;
2. Tutor tenga o haya tenido la administración de los bienes de su pupilo;
3. Cuenta de la administración de los bienes no haya sido aprobada por la justicia; y
4. Que ascendiente respectivo no haya autorizado el matrimonio.
⮚ Caso especial de la mujer (viuda) Art 128 CC (derogado). La Ley N° 21.264, que
modifica el Código Civil y la Ley 20.830, en el sentido de suprimir el impedimento
de segundas nupcias, el que se justificaba a fin de evitar confusiones de
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CUMPLIMIENTO DE LAS FORMALIDADES
paternidad.
⮚ “Es el acto por el cual los futuros cónyuges hacen saber al Oficial del Registro Civil
su intención de contraer matrimonio.”
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2. LA INFORMACIÓN SOBRE LA FINALIDAD DEL MATRIMONIO: Art. 10
LMC. Al comunicar los interesados su intención de celebrar el matrimonio, el ODRG
deberá proporcionarles información suficiente acerca de las finalidades del
matrimonio, de los derechos y deberes recíprocos que produce y de los distintos
regímenes patrimoniales del mismo.
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3) Lugar de celebración Art. 17 LMC inc. 2°. Puede celebrarse en el local de la
oficina del Registro Civil y en el lugar que de común acuerdo indiquen los
contrayentes, siempre dentro de la jurisdicción del Oficial del Registro Civil
correspondiente.
4) Presencia de dos testigos hábiles Art.17 LMC. La regla general en esta materia
es que toda persona es capaz para servir de testigo en el matrimonio, siendo sólo
incapaces las personas señaladas en el art. 16 de la misma ley.
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hacerlo. Luego, procederá a hacer la inscripción en los libros del Registro Civil en la
forma prescrita en el reglamento.
Si se trata de matrimonio en artículo de muerte, se especificará en el acta el cónyuge
afectado y el peligro que le amenazaba”.
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MATRIMONIO POR PODER
⮚ REQUISITOS:
1. Solemne Escritura pública.
2. Especial Expreso y especifico.
3. Determinado.
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⮚ REQUISITOS PARA QUE SE PRODUZCA EL RECONOCIMIENTO:
1. La entidad religiosa debe otorgar un acta en la que se acredite la celebración del
matrimonio y el cumplimiento de la exigencias que la ley establece para su validez.
Art. 40 bis Ley 4.808 (artículo modificado en parte por la Ley 21.400 ver).
2. El acta indicada deberá ser presentada por los contrayentes ante cualquier Oficial
de Registro Civil dentro de ocho días para su inscripción. Plazo se cuenta de la
fecha de celebración del matrimonio aun cuando no lo señale la ley. SANCIÓN en
caso de incumplimiento: El matrimonio no produce efecto alguno.
3. El Oficial de Registro Civil debe dar a conocer a los requirentes de la inscripción los
derechos y deberes que corresponden a los cónyuges de acuerdo a la ley.
4. Los comparecientes deben ratificar el consentimiento prestado ante el ministro de
culto.
5. De todo lo indicado debe dejarse constancia en la inscripción la que debe ser
firmada por ambos contrayentes.
⮚ Art 15 de la LRC:
• "Los interesados en una inscripción podrán hacerse representar por medio de
mandatario. Se tendrá como mandatario a la persona que se presente en tal
carácter expresando que ha recibido comisión verbal. Si el Oficial de Registro Civil
mereciere dudas el encargo, podrá exigir o la comprobación del poder o la
comparecencia de las personas a que se refieren los artículos 29 y 45. El poder para
contraer matrimonio deberá otorgarse en la forma señalada por el artículo 103 del
Código Civil.
"No tendrá aplicación lo previsto en el inciso precedente, tratándose de las inscripciones a
que se refiere el artículo 20 de la Ley de Matrimonio Civil".
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