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ABOGADO
ESPECIALISTA EN DERECHO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
Señor (a)
JUEZ ADMINISTRATIVO DEL CIRCUITO DE FLORENCIA (REPARTO)
E.S.D.
HECHOS
2. El artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, contempla el derecho de los soldados profesionales
casados o con unión marital de hecho a devengar el subsidio familiar en cuantía del 4% del
salario básico más la prima de antigüedad.
5. Mediante el Decreto Nº 1161 de 2014, el Gobierno Nacional creó un nuevo subsidio familiar
para los Soldados Profesionales que se vieron afectados por la derogatoria del antiguo subsidio
familiar contenido en el artículo 11 del Decreto N° 1794 de 2000; en cuantía del 20% de la
asignación básica por la cónyuge o compañera permanente más un 3% por el primer hijo, un 2%
por el segundo hijo y 1% por el tercer hijo, sin que pueda sobrepasarse en total de un 26% de la
asignación básica del soldado profesional.
9. El Consejo de Estado mediante Sentencia de fecha ocho (8) de junio de 2017, declaró con efectos
ex tunc la nulidad total del Decreto 3770 de 2009, por el cual se había derogado el subsidio
familiar del artículo 11 del Decreto N° 1794 de 2000.
11. Con el pronunciamiento del Consejo de Estado, el subsidio familiar contenido en el artículo 11
del Decreto N° 1794 de 2000, cobró vigencia con efectos retroactivos, siendo plenamente
aplicable para los Soldados Profesionales que cumplieron con los requisitos para acceder a este
beneficio desde el año 2009 en adelante.
12. El día 12 DE FEBRERO DE 2012, el SLP. JAIR ALBERTO ESQUIVEL PARRA conformó
una Unión Marital de Hecho con la señora KATHERINE CONTRERAS CETRINA, la cual fue
protocolizada mediante la Escritura Pública de fecha 21 de marzo de 2014, otorgada en la
Notaría 11 de Medellín, Antioquia.
14. El Ejército Nacional respondió la anterior reclamación, por medio del OFICIO N°
2023311002590361 MDN-COGFM-COEJC-SECEJ-JEMGF-COPER-DIPER-1.10 DE
FECHA DOS (2) DE NOVIEMBRE DE 2023, emitido por el Teniente Coronel Fernando
Pallares Ascanio, Oficial de la Sección de Ejecución Presupuestal de la Dirección de Personal
del Ejército Nacional, resolviendo negar el reajuste subsidio familiar y el pago de los dineros
adeudados por tal concepto.
16. El demandante en la actualidad se encuentra en servicio activo como Soldado Profesional del
Ejército Nacional, siendo el lugar de prestación de servicios el Batallón de Operaciones
Terrestres N° 22, ubicado en San Vicente del Caguán, Caquetá. Según consta en el correo
electrónico de fecha 18 de octubre de 2023.
18. El presente asunto por tratarse del reajuste del subsidio familiar devengado mensualmente por
los Soldados Profesionales no es susceptible de someterse al requisito de procedibilidad de la
conciliación extrajudicial por tratarse de un derecho laboral cierto, irrenunciable e intransigible;
igualmente tampoco está sometido a términos de caducidad por tener la característica de
prestación periódica.
PRETENSIONES
5. Las anteriores sumas deberán ser canceladas con sus respectivos intereses moratorios e
indexación.
NORMAS VIOLADAS
CONCEPTO DE VIOLACIÓN
1.1 Cargo Primero: El acto administrativo demandado al negar el reajuste del subsidio familiar
de los Soldados Profesionales vulnera el principio de prohibición de regresividad y el derecho
fundamental a la seguridad social:
El Subsidio Familiar es una prestación social de carácter laboral propia del Derecho Fundamental a
la Seguridad Social, cuyo objeto es aliviar a los trabajadores las cargas propias del sostenimiento
del núcleo familiar y los múltiples gastos de tipo económico que conlleva, permitiendo mejorar los
ingresos económicos con los cuales se contrarresta el costo de vida, la inflación, entre otras
situaciones monetarias adversas.
Para el caso de los Soldados Profesionales del Ejército Nacional, el Gobierno Nacional en
cumplimiento de la ley 4ª de 1992 y la Ley 758 de 2000, expidió el Decreto Nº 1794 de 2000, por
el cual establece su régimen salarial y prestacional, creando el Subsidio Familiar en el artículo 11,
de la siguiente forma:
Para los efectos previstos en este artículo, el soldado profesional deberá reportar el
cambio de estado civil a partir de su inicio al Comando de la Fuerza de conformidad con
la reglamentación vigente.
El Régimen del Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales contenido en el artículo 11 del
Decreto Nº 1794 de 2000, les otorga a aquellos casados o con unión marital de hecho vigente, el
derecho a devengar el 4% de la asignación básica más el 100% de la prima de antigüedad, siendo la
reglamentación más favorable como se expondrá más adelante.
El beneficio del Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, permitió a los Soldados
Profesionales mejorar sus ingresos y la calidad de vida de sus familias, ayudando a solventar los
múltiples gastos que implica la conformación de una unión marital y la procreación.
Sin embargo, el Gobierno Nacional mediante el Decreto Nº 3770 de 2009, al parecer por razones de
índole presupuestal, decidió derogar el Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales,
manteniendo este beneficio únicamente para aquellos que lo estaban devengando con anterioridad
su entrada en vigencia:
ARTÍCULO 1°. Derógase el artículo 11 del decreto 1794 de 2000.
PARÁGRAFO PRIMERO. Los Soldados profesionales e Infantes de Marina
Profesionales de las Fuerzas Militares que a la fecha de entrada en vigencia del presente
decreto estén percibiendo el subsidio familiar previsto en el derogado artículo 11 del
Decreto 1794 de 2000, continuarán devengándolo hasta su retiro del servicio,
PARÁGRAFO SEGUNDO. Aclárase que el valor del subsidio familiar a que se refiere
el artículo 11 del decreto 1794 de 2000 es el resultado de aplicar la siguiente fórmula:
4% Salario Básico Mensual + 100% Prima de Antigüedad Mensual.
ARTÍCULO 2°. El presente Decreto rige a partir de la fecha de su publicación y deroga
el artículo 11 del. Decreto 179 de 2000.
El Decreto Nº 3770 de 2009, al derogar el artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, cercenó el derecho
del Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales con expectativas de conformar una familia, y
sobre todo de aquellos que contrajeron nupcias, conformaron una unión marital de hecho o tuvieron
hijos, con posterioridad a la derogatoria mencionada; desmejorando la calidad y condiciones de vida
de estos Servidores Públicos quienes no pudieron solventar en igual medida sus gastos y
contingencias familiares.
Igualmente, la eliminación del Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales, implicó una
regresividad prohibida por el Pacto Internacional de los Derechos Sociales Económicos y
Culturales en sus artículos 2 y 11.1, el artículo 26 de la Convención Americana de Derechos
Humanos, así como la Observación Nº 14 del Comité Internacional de Derechos Sociales,
Por lo tanto, fueron los Soldados Profesionales como trabajadores más pobres del Estado y del
Ejército Nacional, quienes asumieron desproporcionadamente la eliminación del subsidio familiar,
para que a juicio del Gobierno Nacional pudiera efectuarse un ahorro presupuestal.
El Nuevo Subsidio Familiar se caracteriza por alcanzar un máximo del 26% de la asignación básica,
de la siguiente forma: un 20% por matrimonio o unión marital de hecho, un 3% por el primer hijo,
un 2% por el segundo hijo, y un 1% por el tercer hijo, hasta alcanzar el mencionado límite.
Comparando monetariamente el Subsidio Familiar del Decreto Nº 1161 de 2014 (26% Asignación
Básica) con el Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000 (4% Asignación Básica
+ 100% Prima de Antigüedad), puede observarse, que persistió el detrimento a los ingresos de los
Soldados Profesionales, a quienes se les eliminó el subsidio familiar por espacio de cinco (5) años,
y luego, fue creada esta prestación social en condiciones desfavorables y en una cuantía mucho
menor a la que era reconocida por el ordenamiento jurídico con anterioridad.
El Consejo de Estado mediante Sentencia del ocho (8) de junio de 2017, declaró la nulidad con
efectos ex tunc del Decreto Nº 3770 de 2009, manifestando que la eliminación del Subsidio Familiar
para los Soldados Profesionales implicó una vulneración del principio de no regresividad, sus
derechos fundamentales a la seguridad social, al trabajo digno, y el derecho a la igualdad en relación
con los Soldados Profesionales que alcanzaron a devengar el Subsidio Familiar del artículo 11
Decreto Nº 1794 de 2000.
Por lo tanto, al declararse la nulidad de la derogatoria del Subsidio Familiar de los Soldados
Profesionales, el artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, recobró su vigencia como si nunca hubiera
sido extraído del ordenamiento jurídico, irradiando sus efectos inclusive a los Soldados
Profesionales sometidos al Subsidio Familiar del Decreto Nº 1161 de 2014.
Ahora bien, la coexistencia del Decreto Nº 1161 de 2014 y el artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000,
implica que los Soldados Profesionales deben ser beneficiarios del Régimen del Subsidio Familiar
que responda al principio de progresividad de los derechos laborales y de situación más favorable
para el trabajador.
A lo anterior, debe sumarse que debido a que el Decreto Nº 3770 de 2009, por su
inconstitucionalidad nunca debió haber sido expedido, el Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto
Nº 1794 de 2000, jurídicamente no podía ser eliminado, de ahí que los efectos ex tunc, explican que
el llamado antiguo Subsidio Familiar siempre debió mantenerse vigente, por lo que el Decreto Nº
1161 de 2014, el cual creó nuevamente esta prestación social ha perdido su razón de ser ante la
pérdida de sus fundamentos tanto de hecho como de derecho.
Lo expuesto nos permite concluir que en aplicación del principio de progresividad de los derechos
laborales, el principio de favorabilidad del trabajador, el derecho al trabajo en condiciones dignas y
los derechos fundamentales a la seguridad social y la igualdad, los Soldados Profesionales que en
la actualidad se les aplica el Subsidio Familiar del Decreto Nº 1161 de 2014, tienen el derecho
legítimo a devengar el Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, el cual recobró
su vigencia con efectos hacia el pasado y permite garantizar que la totalidad de Soldados
Profesionales reciban esta prestación social en las mismas condiciones.
1.2 Cargo Segundo: Inconstitucionalidad del Decreto Nº 1161 de 2014, por vulneración del
principio de prohibición de regresividad y el derecho a la igualdad.
La derogatoria del Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, efectuada mediante
el nulitado Decreto Nº 3770 de 2009, como se expuso anteriormente, implicó un retroceso de los
derechos laborales de los Soldados Profesionales, vulnerando las normas internas e instrumentos
internacionales que prohíben la regresividad en materia de prestaciones sociales, y el derecho a la
igualdad de los Soldados Profesionales que no alcanzaron a devengar este beneficio en relación con
los que pudieron acceder a él con anterioridad a que fuera derogado.
El derecho al Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de 2000, cobijaba a todos los
Soldados Profesionales, tanto a quienes conformaron una familia dentro de su vigencia, como para
aquellos que tenían la expectativa de tener una familiar y acceder a dicha prestación social.
Como puede observarse, la derogatoria del Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto Nº 1794 de
2000, produjo que existieran Soldados Profesionales que devengaban el Subsidio Familiar, mientras
que aquellos que conformaron una familia con posterioridad no pudieron acceder a ese beneficio, a
pesar de cumplir con las mismas condiciones fácticas y pertenecer a la misma categoría de
Servidores Públicos, ejerciendo idénticas funciones en iguales condiciones laborales.
Hasta este punto, resulta evidente que la derogatoria del Subsidio Familiar del artículo 11 Decreto
Nº 1794, implicó una vulneración del derecho fundamental a la igualdad de los Soldados
Profesionales que no lograron ser cobijados por esta norma, como quiera que, a pesar de ejercer el
mismo cargo, idénticas funciones, iguales condiciones laborales, y al haber conformado una familia,
no les era reconocido el derecho a devengar el subsidio familiar.
Es decir, el Decreto Nº 1161 de 2014, contempla el Subsidio Familiar en un máximo del 26% de la
asignación básica, de la siguiente forma: un 20% por matrimonio o unión marital de hecho, un 3%
por el primer hijo, un 2% por el segundo hijo, y un 1% por el tercer hijo. Mientras que el artículo
11 Decreto Nº 1794, contempla este beneficio en una cuantía equivalente al 4% de la asignación
básica más el 100% de la prima de antigüedad.
Efectuando la comparación monetaria, entre estos dos (2) clases Subsidios Familiares de los
Soldados Profesionales, los cuales se encuentran vigentes en la actualidad, resulta evidente que
régimen del Decreto Nº 1161 de 2014, consagra una cuantía mínima e irrisoria, sin que exista
ninguna justificación válida y razonable, para que Soldados Profesionales en igualdad de
condiciones laborales devenguen esta prestación social de forma diferente.
Como lo señaló el Consejo de Estado mediante la citada Sentencia del ocho (8) de junio de 2017,
no resulta razonable ni equitativo que existan diferenciaciones salariales y prestacionales entre los
Soldados Profesionales que se encuentran en las mismas condiciones fácticas (conformar una
familia), y laborales, al desempeñar el mismo cargo y funciones en idénticas condiciones.
Así como las presuntas razones presupuestales para haber suprimido el Subsidio Familiar,
constituyeron un evidente trato regresivo y desigual para los Soldados Profesionales que no
accedieron al beneficio prestacional, esta razón tampoco es válida ni razonable para que dentro de
la misma categoría de Servidores Públicos que ejercen sus funciones en idénticas condiciones,
existan Soldados Profesionales que devenguen un subsidio familiar en condiciones restrictivas,
desfavorables e irrisorias, impidiéndoles acceder a esta prestación social que tiene como fin cubrir
las contingencias económicas derivadas de formar una familia.
En este sentido, no existe una justificación razonable que, para los Soldados Profesionales, que
conforman una de las categorías más pobres y vulnerables de Servidores Públicos, deban asumir
con un recorte de sus prestaciones sociales los asuntos de tipo presupuestal, pues, existen otro tipo
de medidas que cumplen este objeto sin vulnerar los derechos fundamentales y laborales de esta
clase de trabajadores. En palabras del Consejo de Estado:
“Sin embargo, una medida regresiva como la estudiada tampoco resulta ser idónea y
necesaria a la luz de la satisfacción de mayores requerimientos presupuestales de las
Fuerzas Militares, por cuanto que bien pudo haberse realizado una reducción en los
gastos de funcionamiento del sector defensa o acudirse a una adición presupuestal con
recursos propios del alto gobierno, medidas que bien hubieran podido evitar el sacrificio
mayor del derecho prestacional al subsidio familiar de los soldados profesionales, como
en efecto sucedió.”1
Por lo tanto, la eliminación y posterior creación del Subsidio Familiar, en unas nuevas condiciones
restrictivas y desfavorables, sin lugar a dudas constituye una medida desproporcionada y
discriminatoria que riñe con el principio de no regresividad de los derechos laborales y el principio
de igualdad.
Así las cosas, la negativa al reajuste del Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales sometidos
al Decreto Nº 1161 de 2014, implica un desconocimiento del derecho fundamental a la igualdad
(art. 13 CP), la vulneración al principio de prohibición de regresividad, favorabilidad en materia
laboral, e irrenunciabilidad a los derechos mínimos laborales (art. 53 CP).
1
Consejo de Estado, Sección Segunda, Subsección B, Sentencia del ocho (8) de junio de 2017, Radicado: 11001-03-
25-000-2010-00065-00.
Lo anterior, conlleva a que en cumplimiento del artículo 4º de la Constitución Política, que le otorga
prevalencia a las normas constitucionales y a los instrumentos internacionales que hacen parte del
Bloque de Constitucionalidad, el Decreto Nº 1161 de 2014, debe ser inaplicado con efectos inter
partes, y de esta manera aplicar sin restricciones y para los Soldados Profesionales demandantes el
régimen del Subsidio Familiar artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, garantizando sus derechos
laborales y fundamentales, y procurando una igualdad real y el mejoramiento de su calidad de vida
y la de sus familias:
1.3 Cargo Tercero: Los efectos de la nulidad ex tunc del Decreto Nº 3770 de 2009.
Mediante la Sentencia del ocho (8) de junio de 2017, el Consejo de Estado declaró con efectos ex
tunc la nulidad total del Decreto N° 3770 de 2009, por el cual se había derogado el Subsidio Familiar
del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000.
Los efectos ex tunc de la mencionada providencia, implica que debe considerarse jurídicamente que
el artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, nunca perdió su vigencia ni fue retirado del
ordenamiento jurídico. Es decir que, el Subsidio Familiar del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de
2000, en ningún momento fue derogado y recobró su vigencia extendiendo sus efectos a todos los
Soldados Profesionales del Ejército Nacional.
Lo anterior, conlleva a que el Subsidio Familiar del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, deber
ser aplicado no solo a los Soldados Profesionales que lo soliciten en la actualidad sino también a
aquellos que les había sido reconocido con base en el Decreto Nº 1161 de 2014, como pasará a
verse.
Para la parte demandante el Decreto Nº 1161 de 2014, no puede continuar siendo aplicado a los
Soldados Profesionales, pues, su finalidad era crear nuevamente bajo condiciones desfavorables y
restrictivas, el Subsidio Familiar que había sido derogado mediante el Decreto N° 3770 de 2009, sin
embargo, estas razones de hecho y de derecho perdieron sus fundamentos, pues, la nulidad con
efectos ex tunc de la derogatoria del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, implica que el
Subsidio Familiar nunca desapareció del ordenamiento extendiéndose en la actualidad para todos
los Soldados Profesionales.
2
Ibídem
Ahora bien, al margen de las anteriores consideraciones que por sí solas sustentan la inaplicación
del Decreto Nº 1161 de 2014, y la vigencia para todos los Soldados Profesionales del artículo 11 del
Decreto Nº 1794 de 2000; es pertinente analizar si en el presente caso existen situaciones jurídicas
consolidadas y las consecuencias del fenómeno de la subrogación normativa.
Mediante Auto de fecha ocho (8) de septiembre de 2017, el Consejo de Estado resolvió
negativamente la solicitud de adición y aclaración de la Sentencia del ocho (8) de junio de 2017,
presentada por el Ministerio de Defensa, manifestando sobre las situaciones jurídicas consolidadas
lo siguiente:
“Sobre los efectos de los fallos de nulidad, también ha sido abundante la jurisprudencia
de la Corporación en el sentido de que, en relación con las situaciones jurídicas no
consolidadas, son ex tunc, es decir, desde entonces, y se retrotraen al momento en que
nació el acto, y como consecuencia de ello, las cosas se vuelven al estado en que se
encontraban antes de la expedición del mismo, por lo que las situaciones no consolidadas
entre el momento de la expedición del acto y la sentencia anulatoria del mismo, son
afectadas por la decisión que en esta última se tome. Es así que respecto de las
situaciones jurídicas no consolidadas, se reitera, las sentencias de nulidad de actos de
carácter general tienen efecto inmediato, es decir, sobre aquellas que al momento de
producirse el fallo se debatían o eran susceptibles de debatirse ante las autoridades
administrativas o ante esta jurisdicción; por lo tanto, las “afecta”, de manera inmediata.
Lo dicho quiere significar que solo las situaciones no definidas son afectadas por la
decisión anulatoria, bien porque se encontraban en discusión o eran susceptibles de
debate en sede administrativa, ora porque estuvieren demandadas o pudieren serlo ante
la jurisdicción contencioso administrativa entre el momento de la expedición del acto y
la sentencia proferida. Se excluyen, entonces, aquellas situaciones consolidadas en aras
de la seguridad jurídica y de la cosa juzgada, habida cuenta que “la ley (…) ha querido
que las situaciones particulares no queden indefinidamente sometidas a la controversia
jurídica y para ello ha establecido plazos dentro de los cuales se puede solicitar la
revisión de las actuaciones administrativas y de encontrarse violatorias de normas
superiores, para excluirlas del ámbito jurídico y restablecer el derecho del afectado”.
(Subrayado y resaltado fuera de texto)
Lo expuesto implica que el reajuste del subsidio familiar no es una situación jurídica
consolidada, por cuanto, puede ser objeto de debate administrativamente y ante la jurisdicción
de lo contencioso administrativo, sin que se haya configurado la cosa juzgada que impida acudir
a estas instancias elevando dicha pretensión.
Por lo tanto, el reajuste del subsidio familiar al ser susceptible de debate administrativo y
judicial es una situación jurídica no consolidada que es afectada por la declaratoria de nulidad
del Decreto N° 3770 de 2009 y la reviviscencia del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000.
Así las cosas, no es cierto que el reconocimiento del Subsidio Familiar de los Soldados
Profesionales en los términos del Decreto Nº 1161 de 2014, no pueda ser objeto de reajuste en
los términos del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, dado que es una situación jurídica no
consolidada y que no ha sido cobijada por el fenómeno de la cosa juzgada, razón por la fue
afectada por la declaratoria con efectos ex tunc del Decreto N° 3770 de 2009.
En otras palabras, cuando fue expedido el Decreto Nº 1161 de 2014, el artículo 11 del Decreto
Nº 1794 de 2000, se encontraba derogado por el Decreto N° 3770 de 2009, por lo que su
finalidad fue crear un nuevo subsidio familiar con unas condiciones desfavorables, pero
ninguna manera su finalidad fue efectuar alguna modificación o subrogación del artículo 11 del
Decreto Nº 1794 de 2000, por cuanto, este no existía en el ordenamiento jurídico.
De acuerdo con lo anterior, los dos (2) regímenes del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000
y del Decreto Nº 1161 de 2014, se encuentran vigentes y ante alguna duda en su aplicación debe
preferirse la interpretación más favorable, el principio de progresividad, el derecho a la igualdad
y la protección del derecho al trabajo en condiciones dignas.
Sin embargo, en el citado Auto de fecha ocho (8) de septiembre de 2017, el Consejo de Estado
dejó entrever que su posición jurídica es que el Decreto Nº 1161 de 2014 subrogó el artículo 11
del Decreto Nº 1794 de 2000:
“De acuerdo con lo dicho, la declaratoria de nulidad con efectos ex tunc del Decreto
3770 de 2009 revivió las disposiciones normativas contenidas en el artículo 11 del
Decreto 1794 de 2000, restituyendo sus efectos con el fin de evitar la existencia de vacíos
normativos y, por ende, la inseguridad jurídica generada por la ausencia de regulación
particular y específica respecto de situaciones jurídicas no consolidadas desde el
momento de su promulgación hasta cuando fue subrogado por el Decreto 1161 de 2014,
que permanece en vigor desde su entrada en vigencia hasta nuestros días, por cuanto que
no ha sido expulsado del ordenamiento jurídico por ninguna de las vías legalmente
establecidas”.
Que el Consejo de Estado considere que existió el fenómeno de la subrogación en los términos
mencionados, de ninguna manera impide que el Decreto Nº 1161 de 2014, pueda ser declarado
nulo con efectos erga omnes o inter partes, o como procede en el presente caso, inaplicarse por
inconstitucionalidad (art. 4 superior), y en consecuencia, reajustarse el subsidio familiar de los
Soldados Profesionales en los términos del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000.
En otras palabras, así se considere que existe vigencia simultánea del artículo 11 del Decreto
Nº 1794 de 2000 y el Decreto Nº 1161 de 2014, o la subrogación entre estas normas, el resultado
del análisis de la vulneración del principio de prohibición de regresividad, el derecho al trabajo
en condiciones dignas, y los derechos fundamentales a la igualdad y la seguridad social,
conllevan a la inaplicación por inconstitucionalidad del Decreto Nº 1161 de 2014, y a reafirmar
la vigencia del artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000, con el correlativo derecho al reajuste
del Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales en los términos más favorables, es decir,
en el 4% de la asignación básica más el 100% de la prima de antigüedad.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
El artículo 1794 de 2000, contempla el derecho de los soldados profesionales al Subsidio Familiar
en los siguientes términos:
ARTICULO 11. SUBSIDIO FAMILIAR. A partir de la vigencia del presente decreto, el soldado
profesional de las Fuerzas Militares casado o con unión marital de hecho vigente, tendrá derecho
al reconocimiento mensual de un subsidio familiar equivalente al cuatro por ciento (4%) de su
salario básico mensual más la prima de antigüedad.
Para los efectos previstos en este artículo, el soldado profesional deberá reportar el cambio de
estado civil a partir de su inicio al Comando de la Fuerza de conformidad con la reglamentación
vigente.
El Subsidio Familiar de los Soldados Profesionales fue derogado por razones presupuestales
mediante el Decreto Nº 3770 de 2009:
ARTÍCULO 1°. Derógase el artículo 11 del decreto 1794 de 2000.
PARÁGRAFO PRIMERO. Los Soldados profesionales e Infantes de Marina Profesionales de las
Fuerzas Militares que a la fecha de entrada en vigencia del presente decreto estén percibiendo el
subsidio familiar previsto en el derogado artículo 11 del Decreto 1794 de 2000, continuarán
devengándolo hasta su retiro del servicio,
PARÁGRAFO SEGUNDO. Aclárase que el valor del subsidio familiar a que se refiere el artículo
11 del decreto 1794 de 2000 es el resultado de aplicar la siguiente fórmula: 4% Salario Básico
Mensual + 100% Prima de Antigüedad Mensual.
ARTÍCULO 2°. El presente Decreto rige a partir de la fecha de su publicación y deroga el artículo
11 del. Decreto 179 de 2000.
El Decreto Nº 1161 de 2014, creó el nuevo subsidio familiar para los Soldados Profesionales en
condiciones restrictivas y discriminatorias:
a) Para los Soldados Profesionales e Infantes de Marina Profesionales casados o con unión
marital de hecho vigente, tendrán derecho a percibir por subsidio familiar el veinte por ciento
(20%) de la asignación básica por la cónyuge o compañera permanente, más los porcentajes a
que se pueda tener derecho por los hijos conforme al literal c) de este artículo;
b) Para los Soldados Profesionales e Infantes de Marina Profesionales viudos siempre y cuando
hayan quedado a cargo de los hijos habidos dentro del matrimonio o dentro de la unión marital
de hecho, tendrán derecho a percibir por subsidio familiar el veinte por ciento (20%) de la
asignación básica más los porcentajes a que se pueda tener derecho por los hijos conforme al
literal c) del presente artículo;
c) Para los Soldados Profesionales e Infantes de Marina Profesionales con hijos, tendrán derecho
a percibir subsidio familiar por este concepto calculado sobre su asignación básica así: Por el
primer hijo el tres por ciento (3%), por el segundo hijo el dos por ciento (2%) y el uno por ciento
(1%) por el tercer hijo. En ningún caso el soldado profesional o el infante de marina profesional
por este concepto podrá percibir más del seis por ciento (6%) de su asignación básica.
Parágrafo 1. El subsidio familiar previsto en el presente artículo en ningún caso podrá sobrepasar
el veintiséis por ciento (26%) de la asignación básica de los Soldados Profesionales e Infantes de
Marina Profesionales.
Parágrafo 2. Para los efectos previstos en este artículo los Soldados Profesionales e Infantes de
Marina Profesionales de las Fuerzas Militares a partir del 1 de julio de 2014, podrán elevar al
Comando de Fuerza, la solicitud de reconocimiento del subsidio familiar previsto en el presente
decreto, y el reconocimiento tendrá efectos fiscales a partir de la fecha de presentación de la
solicitud de que trata el presente parágrafo, siempre y cuando cumplan con los requisitos para su
reconocimiento y pago.
FUNDAMENTOS JURISPRUDENCIALES
El Honorable Consejo de Estado mediante Sentencia de fecha ocho (8) de junio de 2017, declaró la
nulidad con efectos ex tunc del Decreto Nº 3770 de 2009, por el cual se derogó el subsidio familiar
de los Soldados Profesionales, por ser una medida regresiva, carente de legalidad, y vulneradora del
derecho fundamental a la seguridad social:
“En relación con estas hipótesis normativas la Sala no encuentra justificación alguna
que motivara la decisión del Gobierno Nacional para imponer arbitrariamente una
medida regresiva que como se dijo destroza de tajo una garantía fundamental
anteriormente reconocida a los soldados profesionales. Sin embargo, para proseguir en
el análisis y advirtiendo que de las contestaciones de la demandas como de los alegatos
de conclusión presentados por las entidades del Gobierno Nacional, no es posible
advertir los fundamentos, en cuanto objetividad, razonabilidad y relación de
proporcionalidad, sobre los que se sustentara la derogatoria del reconocimiento del
derecho objetivo a la mencionada prestación social; se tendrá en cuenta para el efecto
la consideración realizada por el demandante en el sentido de señalar que la medida
derogatoria adoptada en el acto administrativo acusado bien puede obedecer a razones
de índole presupuestal, frente a la sostenibilidad financiera del sistema.
Sin embargo, una medida regresiva como la estudiada tampoco resulta ser idónea y
necesaria a la luz de la satisfacción de mayores requerimientos presupuestales de las
Fuerzas Militares, por cuanto que bien pudo haberse realizado una reducción en los
gastos de funcionamiento del sector defensa o acudirse a una adición presupuestal con
recursos propios del alto gobierno, medidas que bien hubieran podido evitar el sacrificio
mayor del derecho prestacional al subsidio familiar de los soldados profesionales, como
en efecto sucedió.
Finalmente, no es posible considerar que una medida regresiva de tal entidad pueda
ser proporcional entre el objetivo que perseguía y el medio final empleado, debido a
que la previsión no es de aquellas que limita o restringe un derecho y por tanto permita
tener un punto de comparación para la aplicación del test de proporcionalidad, toda
vez que como se dijo la decisión gubernamental implicó el cercenamiento total del
derecho mencionado. Incluso, tal despropósito, carácter desproporcionado de la
medida, y afectación al principio de confianza legítima, fue reconocido posteriormente
por el Gobierno Nacional al intentar enmendar el exabrupto constitucional con la
expedición del Decreto 1161 del 24 de junio de 2014, por medio del cual “se crea” el
subsidio familiar para los soldados e infantes de marina profesionales.
favor de los soldados profesionales, por cuanto que al serle aplicadas con este sentido
consiguen o tienden a alcanzar el “bienestar”, esto es, las condiciones de vida mediante
las cuales es posible a la persona humana desarrollarse conforme a su excelsa
dignidad.”
PRUEBAS
Con el fin de demostrar la calidad de soldado profesional del demandante y el derecho adquirido al
Subsidio Familiar en los términos establecidos en el artículo 11 del Decreto Nº 1794 de 2000,
solicito que se tengan como pruebas las siguientes:
DOCUMENTALES APORTADAS:
- Derecho de Petición de fecha 17 de octubre de 2023, por medio del cual el demandante solicitó
al Comandante del Ejército Nacional, el reconocimiento y reajuste del subsidio familiar junto
con el pago de los dineros adeudados por este concepto. Junto con las constancias de radicación
electrónica. (8 folios)
- Derecho de Petición de fecha 17 de octubre de 2023, por medio del cual se solicitó al Oficial de
Atención al Usuario que remitiera documentación laboral relacionada con el subsidio familiar
devengado por el demandante, junto con las constancias de radicación electrónica. (6 folios)
- Correo electrónico fechado 18 de octubre de 2023, por el cual la Oficina de Atención al Usuario
del Ejército Nacional remite la información y documentación laboral relacionada con el subsidio
familiar devengado por el demandante. (1 folio)
- Certificado de Tiempo de Servicios del SLP. JAIR ALBERTO ESQUIVEL PARRA fechado
18 de octubre de 2023. (1 folio)
- Certificado de haberes devengados por el demandante desde enero de 2009 hasta septiembre de
2023, expedidos por la Oficina de Atención al Usuario del Ejército Nacional. (61 folios)
- Soportes del Reconocimiento del Subsidio Familiar del SLP. JAIR ALBERTO ESQUIVEL
PARRA. (13 folios)
CUANTÍA
RAZONAMIENTO DE LA CUANTÍA
El valor de la cuantía corresponde a la pretensión mayor, esto es, las sumas dejadas de pagar al
demandante SLP. JAIR ALBERTO ESQUIVEL PARRA, por concepto de las diferencias
resultantes entre el Subsidio Familiar pagado de conformidad con el Decreto Nº 1161 de 2014 y el
que debió pagarse con base en el Decreto Nº 1794 de 2000. Así las cosas, las diferencias salariales
y prestacionales adeudadas a mi poderdante, con la limitación de tres (3) años ordenada por el
artículo 157 del CPACA, se calculan de la siguiente forma:
2023:
AÑO 2023
ASIGNACIÓN BÁSICA 1.624.000,00
PRIMA DE ANTIGÜEDAD 58.5% 950.040,00
SUBSIDIO FAMILIAR SUBSIDIO FAMILIAR DEC.
MES DEC.1794/00 1161/14 DIFERENCIAS IN IF VALOR ACTUALIZADO
ene-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 128,27 137,72 636.430,24
feb-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 130,40 137,72 626.034,56
mar-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 131,77 137,72 619.525,74
abr-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 132,80 137,72 614.720,69
may-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 133,38 137,72 612.047,59
jun-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 133,78 137,72 610.217,58
jul-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 134,45 137,72 607.176,70
ago-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 135,39 137,72 602.961,13
sep-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 136,11 137,72 599.771,56
oct-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 136,45 137,72 598.277,08
nov-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 137,09 137,72 595.484,04
dic-23 1.015.000,00 422.240,00 592.760,00 137,72 137,72 592.760,00
SUBTOTAL 7.315.406,91
2022:
AÑO 2022
ASIGNACIÓN BÁSICA 1.400.000,00
PRIMA DE ANTIGÜEDAD 58.5% 819.000,00
SUBSIDIO FAMILIAR SUBSIDIO FAMILIAR DEC.
MES DEC.1794/00 1161/14 DIFERENCIAS IN IF VALOR ACTUALIZADO
ene-22 875.000,00 364.000,00 511.000,00 113,26 137,72 621.357,23
feb-22 875.000,00 364.000,00 511.000,00 115,11 137,72 611.371,04
mar-22 875.000,00 364.000,00 511.000,00 116,26 137,72 605.323,59
abr-22 794.960,25 330.703,46 464,256,79 117,71 137,72 464.256,79
may-22 794.960,25 330.703,46 464,256,80 118,70 137,72 464.257,79
jun-22 794.960,25 330.703,46 464,256,81 119,31 137,72 464.258,79
jul-22 794.960,25 330.703,46 464,256,82 120,27 137,72 464.259,79
ago-22 794.960,25 330.703,46 464,256,83 121,50 137,72 464.260,79
sep-22 794.960,25 330.703,46 464,256,84 122,63 137,72 464.261,79
oct-22 794.960,25 330.703,46 464,256,85 123,51 137,72 464.262,79
nov-22 794.960,25 330.703,46 464,256,86 124,46 137,72 464.263,79
dic-22 794.960,25 330.703,46 464,256,87 125,77 137,72 464.264,79
SUBTOTAL 6.016.398,96
2021:
AÑO 2021
ASIGNACIÓN BÁSICA 1.271.936,40
PRIMA DE ANTIGÜEDAD 58.5% 744.082,79
SUBSIDIO FAMILIAR SUBSIDIO FAMILIAR DEC.
MES DEC.1794/00 1161/14 DIFERENCIAS IN IF VALOR ACTUALIZADO
ene-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 105,91 137,72 603.696,01
feb-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 106,58 137,72 599.900,96
mar-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 107,12 137,72 596.876,82
abr-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 107,76 137,72 464.256,79
may-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 108,84 137,72 464.256,79
jun-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 108,78 137,72 464.256,79
jul-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 109,14 137,72 464.256,79
ago-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 109,62 137,72 464.256,79
sep-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 110,04 137,72 464.256,79
oct-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 110,06 137,72 464.256,79
nov-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 110,60 137,72 464.256,79
dic-21 794.960,25 330.703,46 464.256,79 111,41 137,72 464.256,79
SUBTOTAL 5.978.784,86
2020:
AÑO 2020
ASIGNACIÓN BÁSICA 1.228.924,20
PRIMA DE ANTIGÜEDAD 58.5% 718.920,66
SUBSIDIO FAMILIAR SUBSIDIO FAMILIAR DEC.
MES DEC.1794/00 1161/14 DIFERENCIAS IN IF VALOR ACTUALIZADO
ene-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 104,24 137,72 592.625,82
feb-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 104,94 137,72 588.672,73
mar-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,53 137,72 585.381,56
abr-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,70 137,72 584.440,07
may-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,36 137,72 586.326,08
jun-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 104,97 137,72 588.504,49
jul-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 104,97 137,72 588.504,49
ago-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 104,96 137,72 588.560,56
sep-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,29 137,72 586.715,89
oct-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,23 137,72 587.050,42
nov-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,08 137,72 587.888,43
dic-20 768.077,63 319.520,29 448.557,33 105,48 137,72 585.659,04
SUBTOTAL 7.050.329,57
COMPETENCIA
ANEXOS
NOTIFICACIONES
El demandante JAIR ALBERTO ESQUIVEL PARRA las recibirá en la Calle 15A N° 19-47 Sur de
Florencia, Caquetá. Celular: 3152029782. Correo electrónico: [email protected].
Atentamente,