Poder Constituyente:

- El Poder Constituyente es el poder primigenio y supremo de un Estado que

establece el modo en que dicho estado se organizará política y jurídicamente.
- Bidart Campos: “la competencia, capacidad, energía para «constituir» o «dar
constitución» al estado, es decir, para «organizarlo», para establecer su estructura
jurídico-política”
- El Poder Constituyente es aquella facultad que tiene la comunidad para
organizarse jurídico-políticamente y estructurar al Estado, dando como
resultado el dictado o reforma de una Constitución jurídica
- En cuanto a su titularidad, en una democracia constitucional el Poder
Constituyente reside en el pueblo o cuerpo electoral. Se trata de una
titularidad en potencia, puesto que, como lo evidencia el sentido común,
resulta imposible que la comunidad sancione realmente la Constitución
- Son los ilustres constituyentes quienes, en representación del Electorado,
ejercen en acto el Poder Constituyente. Así lo confirma el preámbulo de
nuestra Constitución cuando reza: “Nos los representantes del pueblo de la
Nación Argentina, reunidos en Congreso General Constituyente por voluntad
y elección de las provincias que la componen (…): ordenamos, decretamos y
establecemos esta Constitución, para la Nación Argentina”

- El poder constituyente precede a los

poderes formales de gobierno. En el ejercicio
del poder constituyente surgen las normas
fundamentales de organización (se obtiene la
CN formal) y funcionamiento de los Poderes del
Estado (poderes constituídos)

- A su vez en el poder constituyente

surgen los mecanismos por los cuales se van a
elegir los titulares de los poderes (el voto)

- Poderes del Estado: surge del poder

constituyente y sus titulares elegidos por el
poder electoral

Notas fundamentales del poder constituyente:

- Excepcional: sólo se lo ejercita en determinados momentos históricos y no de modo
continuo (El poder Constituyente sanciona una constitución o la reforma y luego se
disuelve, así el poder legislativo queda como una creatura de la Constitución)
- Supremo: no reconoce una norma positiva superior, ya que es la máxima instancia
jurídico-positiva existente en el Estado
- Limitado:
- límites axiológicos: la igual e inviolable dignidad de la persona
humana y las exigencias de derecho natural que de ella se derivan
 - límites sociológicos: dados por la estructura política, cultural y
socio-económica de una comunidad política, es decir, de su
constitución real
- límites normativos: dados por las normas constitucionales que rigen el
procedimiento de reforma

Clases de poder constituyente:

- Originario: El primero es el que dicta la Constitución originaria, no tiene límites
jurídicos porque al momento de sancionar la CN no hay reglas que lo regulen. Puede
haber límites pero no jurídicamente hablando
- Derivada: el derivado quien se ocupa de su reforma, está limitado por la misma
constitución para hacer la reforma
3 etapas de la reforma:
- Congreso hace
una Ley que declara la
necesidad de reforma
- se convoca una
convención
Constituyente
- Se reúne la
convención que va a
decir si se hace una
reforma o no

Etapa preconstituyente:
- Estadio anterior al
actuar del Poder
Constituyente derivado
- El Congreso
declara la necesidad de
reforma (le da comienzo
al proceso de enmienda)
- La Constitución exige para la declaración de la necesidad de reforma es de dos
tercios

¿Qué se puede reformar de la Constitución?:

- Artículo 30.- La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus
partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el voto de
dos terceras partes, al menos, de sus miembros; pero no se efectuará sino por una
Convención convocada al efecto.
- “La Constitución puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes” (¿qué
significa?)
- Bidart Campos: Que la constitución se puede reformar en el “todo” o en
“cualquiera de sus partes” significa que “cuantitativamente” se la puede
revisar en forma integral y total. Pero “cualitativamente” no, porque hay
“algunos” contenidos o partes que, si bien pueden reformarse, no pueden
alterarse, suprimirse o destruirse. Esos son los contenidos pétreos.
 - La constitución no prohíbe reformar todos los artículos pero el federalismo
forma parte de la identidad argentina por lo tanto es un contenido pétreo que
no se puede modificar (forma de gobierno, federalismo, culto católico, pero
presume la opinión de la mayoría de la sociedad)
- El problema de la interpretación de la constitución es un problema que se da
en todos los artículos. Quienes la crearon son de una generación que ya
están muertos y algunos de las reformas están vivos. Acá está la importancia
de la jurisprudencia, la doctrina.
- Aunque hay contenidos pétreos que la constitución los prevé, ej.: art. 17
donde la confiscación de bienes queda prohibida para siempre y art. 18 pena
de muerte por causa política y tortura (si quiero tener peronia necesito hacer
confiscación de bienes y ahí debería hacer una nueva constitución)
- “La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso” (¿que significa que el
Congreso declara la necesidad de reforma?)
- lo hace a través de una “ley de necesidad de reforma”, no de una
declaración. Al ser la ley un acto jurídico complejo -nacido de la sanción del
Congreso y de la posterior promulgación del Presidente-, esta podría ser
susceptible de veto, desnaturalizando así el rol que el art. 30 confiere al
Congreso
- En la realidad, esta cuestión no parece generar mayores complicaciones,
siendo que en la historia constitucional argentina jamás se dio un caso de un
veto a una ley de necesidad de reforma
- “con el voto de dos terceras partes, al menos, de sus miembros”
- sin especificar si es sobre los miembros totales, los que están en ejercicio o
los presentes;
- ni si debe darse en la asamblea legislativa o con ambas Cámaras por
separado
- (lo usual en la práctica es que se requieran las dos terceras partes del total
de cada Cámara, trabajando estas por separado)(?)
- “pero no se efectuará sino por una Convención convocada al efecto”
- no dice cómo se convoca la convención constituyente

El congreso no solo tiene la función de convocatoria (dar comienzo a la enmienda) sino

también de regulación/limitación donde el Congreso puede establecer ciertas normas de
procedimiento que deberán ser acatadas por la Convención Constituyente:
- para todas las Reformas Constitucionales, excepto para la de 1949, la ley de
necesidad de reforma estableció un temario que delimitaba los artículos y temas que
la Convención estaba habilitada a reformar
- el temario busca puntualizar los contenidos que requieren revisión, quedando
los restantes fuera del alcance del Poder Constituyente -por lo que su
alteración será siempre inválida
- Para Bidart Campos, sin embargo, el temario debe dictarse incluso cuando
se trate de una enmienda total
- se establece un plazo resolutorio para el proceso de enmienda, que puede llegar a
ser prorrogado por una ley posterior, el Congreso también puede establecer el lugar
donde deberá reunirse la Convención Constituyente
- En síntesis, la declaración de necesidad de reforma debe señalar los temas y
artículos habilitados para ser reformados, el plazo de actuación que tendrá la
 Convención, el lugar de su reunión y el procedimiento electoral a través del cual se
designarán sus integrantes

Análisis de la historia constitucional de la Nación Argentina. Los antecedentes de 1819 y

1826. La Constitución de 1853. Las reformas de 1860, 1866, 1898, 1949, 1957 y 1994

Reformas del 94:

- ponerle un límite a la duración de cargos de jueces federales (incluidos corte
suprema), antes se mantenían de por vida (mientras dure su buena conducta)
- se previó en las atribuciones del presidente artículo 99 inciso 4
- en argentina y en todos los países donde existe control judicial de la reforma se
puede juzgar el procedimiento no el contenido de la reforma
- el control judicial de una reforma es excepcional no se da todos los días
- referencia histórica:
- La reforma del 60 se hizo inconstitucionalmente porque en el art. 30 decía
que se podía reformar una vez pasados 10 años desde el día en que la juren
los pueblos
- el poder constituyente quedó abierto y se cerró recién en el 60
- “desde el día en que la juren los pueblos” el día en que se sanciona la
constitución en el 53 (bs as recién se jura en el 60), en Corrientes la juraron 7
mil y pico de personas (esclavos libertos, presos) en Santiago del Estero el
gobernador invita a todas las personas desterradas. Entre Ríos bailes
públicos con todas las clases sociales, Jujuy algunos fueron a hacer la jura
pública antes de que llegara la constitución, Bs As la juran hombres y
mujeres (para la época fue un fenómeno sumamente participativo)

Régimen constitucional sobre la jerarquía normativa: (supremacía)

- la Constitución es suprema porque es un reflejo de la soberanía del pueblo
- puesto que mediante un acuerdo todos los ciudadanos decidimos que sea la norma
fundamental que nos rige, la constitución expresa la voluntad de los ciudadanos de
un Estado (producto de una decisión soberana del pueblo al momento de ejercer el
poder constituyente)
- La Constitución, dada por el poder constituyente, crea los poderes constituidos y de
estos emanan las restantes normas; las que en virtud del principio de supremacía
constitucional deben adecuarse a ella (superlegalidad)
 - Art.31: “Esta Constitución, las leyes de la Nación que en su consecuencia se dicten
por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la
Nación; y las autoridades de cada provincia están obligadas a conformarse a ellas,
no obstante cualquiera disposición en contrario que contengan las leyes o
constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados
ratificados después del Pacto de 11 de noviembre de 1859”
- establece que la Constitución, las leyes de la nación y los tratados
internacionales son la ley suprema de la nación, por lo que las autoridades
de cada provincia deben respetarlas, deben subordinarse a ellas
- supremacía del derecho federal, sobre el local (para que la constitución sea
suprema no puede haber derecho local de las provincias que sea superior a
la constitución); las provincias están obligadas
- Art. 5: “Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema
representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantías
de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de justicia, su régimen
municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal,
garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones”
- Esto conlleva que cada provincia podrá dictar para sí una constitución, pero
deberá hacerlo respetando las pautas y principios establecidos en la
Constitución Nacional, en particular, y todo el orden jurídico federal en
general.

Relaciones jerárquicas:
- Primacía de la Constitución Nacional sobre los Tratados Internacionales: El artículo
27 de la Constitución Nacional establece que el gobierno federal está obligado a
afianzar sus relaciones de paz y comercio con las potencias extranjeras por medio
de tratados, y aclara que estos deben estar de conformidad con los principios de
 derecho público establecidos en la constitución, de donde se sigue que los tratados
internacionales tienen un rango inferior a la Constitución Nacional
- Supremacía de la Constitución sobre las leyes que dicta el Congreso: el artículo 28
establece que los principios, garantías y derechos reconocidos por la Constitución
Nacional no pueden ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio
- Supremacía de los Tratados Internacionales sobre las leyes: Declara el artículo 75
inciso 22.1: “Los tratados y concordatos tienen jerarquía superior a las leyes”,
estableciendo el carácter supralegal de los Tratados Internacionales prevalecen
sobre las leyes que dicta el Congreso.
- Supremacía de las leyes sobre los reglamentos ejecutivos: el artículo 99 inciso 2
establece que es atribución del Presidente expedir las instrucciones y reglamentos
que sean necesarios para la ejecución de las leyes de la nación, cuidando de no
alterar su espíritu con excepciones reglamentaria (los decretos están por debajo de
las leyes, los decretos no pueden alterar el propósito de las leyes)

¿Quién se ocupa de resolver los conflictos?

- Poder judicial: con el control judicial de constitucionalidad

- De los límites normativos del Poder Constituyente derivado se desprende

necesariamente, la existencia de un mecanismo jurídico de control. Esto es, la
posibilidad de declarar nulo -y, por lo tanto, carente de valor jurídico- al producto de
un proceso de reforma

Control de constitucionalidad:
- La doctrina de la supremacía exige para su eficacia la existencia de un sistema que
garantice la efectiva vigencia de la Constitución, de modo que aquellas normas y
actos infractoras de la constitución sean consideradas nulas.
- existen distintos sistemas de control de constitucionalidad, los que pueden ser
clasificados según diversos criterios:
- Según el órgano que lo ejerce (político, jurisdiccional o mixto):
-
- Según el tipo de proceso que permite llevarlo adelante (vías directas e
indirectas):
-
- Según los sujetos legitimados para pedirlo (legitimación restringida, amplia o
amplísima):
-
- Según el efecto que produce la declaración de inconstitucionalidad (efecto
inter partes o erga omnes):