La personalidad jurídica y el

abuso de la misma
 La personalidad jurídica
▪ En las sociedades es necesario distinguir dos aspectos: el contrato que le
da origen y la persona jurídica distinta de los socios individualmente
considerados que surgen en él.
▪ Existen diversas posturas respecto de la existencia de la persona jurídica.
La idea más generalizada, sin embargo, es que la personalidad jurídica no
existe en realidad, sino que es una pura y simple ficción. De esta forma,
ella viene otorgada por el legislador a ciertos grupos cuando cumplen
determinadas condiciones de funcionamiento y sin considerar la
existencia de tal o cual elemento que pueda suponer la existencia de un
ser moral distinto de los socios.
 La personalidad jurídica
▪ En el derecho chileno se admite la teoría de la ficción, mientras que en el
derecho francés se han aceptado tanto esta última posición como la
teoría de la realidad.
▪ Parece lógico asimilar la personalidad moral de las sociedades a la
personalidad del individuo. Así como la persona física tiene un nombre,
un domicilio, una capacidad, una nacionalidad, las sociedades también los
tienen e incluso la asimilación puede llevarse al extremo: pensando en las
relaciones de familia, hablar de sociedad “madre” y de sociedades “hijas”
o filiales (ej. Muttergesellschaft o Tochtergesellschaft en el derecho
alemán).
 Reconocimiento legal de la personalidad
jurídica de las sociedades
▪ La propia definición de sociedad dada por el art. 2053 reconoce que “la
sociedad forma una persona jurídica, distinta de los socios
individualmente considerados”.
▪ En el caso de las sociedades de personas, la personalidad jurídica nace
desde que el contrato de sociedad se perfecciona, desde que se reúnen
todos sus requisitos.
▪ Por el contrario, en ciertas sociedades de capitales, cuyo nacimiento
depende de una autorización emanada de la autoridad administrativa
(Comisión para el Mercado Financiero), la personalidad jurídica nace
cuando dicha resolución ha sido pronunciada.
 Reconocimiento legal de la personalidad
jurídica de las sociedades
▪ La personalidad jurídica dura mientras la sociedad tiene existencia legal y
se prolonga durante su liquidación una vez que ella ha sido disuelta.

▪ Puede sufrir transformaciones durante la vida de la sociedad. Por ej.

cuando una sociedad se fusiona con otra (en el caso de una fusión por
absorción, sólo subsiste la personalidad jurídica de la sociedad
absorbente).
 Consecuencias de la personalidad jurídica
▪ La sociedad como persona jurídica tiene los mismos atributos que las
personas físicas, a saber:

1. Patrimonio
2. Capacidad
3. Nombre
4. Domicilio
5. Nacionalidad*.
 1. Patrimonio de la sociedad
▪ La sociedad es propietaria de los bienes que han sido aportados en este
carácter por los socios. Ella puede igualmente adquirir otros bienes
durante la vida social después de su constitución.
▪ Como persona jurídica, la sociedad es titular de derechos y obligaciones
en este patrimonio que presenta las siguientes características:
A. El patrimonio social es distinto del patrimonio de los socios.
La sociedad es la propietaria de los bienes aportados por los socios,
quienes tienen contra ella un crédito representado por su parte que
les da derecho a ejercer ciertas facultades: a participar en los
beneficios sociales, a que se devuelva el valor de su aporte, a
participar en las asambleas generals, etc.
Manifestaciones: derecho de acreedores; compensación deudas;
muerte de socios; derechos de herederos, etc.
 1. Patrimonio de la sociedad

B. El patrimonio social es administrado en forma autónoma por la

sociedad y no por los socios.
La administración se realiza con la mira de cumplir los actos que
corresponden al objeto de la sociedad.
 2. La capacidad
▪ Como persona jurídica, la Sociedad cuenta con capacidad para adquirir y
ejercer los derechos que le corresponden.
▪ La capacidad se ejercita dentro de los límites de su objeto y para
administrar y disponer del patrimonio social.
▪ Todos los actos deben ser cumplidos por la Sociedad y no por los socios,
es decir, la Sociedad actúa en forma personal o por intermedio de sus
órganos o representantes legales.
▪ Así, la Sociedad quedará obligada tanto por los contratos celebrados por
sus representantes legales o mandatarios cuanto por delitos o
cuasidelitos que estos puedan cometer.
 3. El nombre de la sociedad
▪ Por ser persona jurídica, las sociedades tienen un nombre distinto del de
cada uno de los socios.
▪ Cabe señalar que el nombre de la sociedad varia según su naturaleza:
a. Sociedades colectivas: nombre de los socios o por el de alguno de
ellos, segúido de la expression “y compañía”.
b. Sociedades de responsabilidad limitada: a razón social debe
agregarse obligatoriamente la expression “limitada”.
c. En las sociedades anónimas y sociedades por acciones, los accionistas
pueden establecer el nombre social que deseen, con la sola exigencia
de que dicho nombre debe reflejar la tipología societaria que
corresponda (“S.A” o “SpA”).
 4. Domicilio social
▪ El domicilio debe ser real. Puede ser una zona geográfica del territorio
nacional o incluso del extranjero.

▪ Esto difiere del tratamiento applicable a las personas naturales o físicas,

las cuales no pueden elegir su domicilio puesto que la ley establece que el
domicilio será aquel en que tengan su residencia con ánimo de
permanecer en ella (art. 59 CC).
 5. Nacionalidad
▪ La nacionalidad de las sociedades como persona jurídica es el´vínculo que
la une con un Estado determinado. Se trata de un vínculo jurídico que
puede quedar al arbitrio de los socios fundadores, puesto que hay
consecuencias muy importantes que se derivan de la nacionalidad de la
Sociedad.
▪ Es importante saber la nacionalidad de una Sociedad para los efectos de
aplicar la legislación relativa a su constitución y funcionamiento.
▪ En cuanto a los criterios para determiner la nacionalidad, Sandoval indica:
“El principio debe ser que la Sociedad tenga una nacionalidad determinada por su
domicilio social estatutario. Pero en los casos en que el legislador ha reservado
derechos a los nacionales, o cuando se trate de medidas restrictivas dictadas contra
los extranjeros, no debe considerarse el domicilio como determinante de la
nacionalidad de la Sociedad, sino la nacionalidad de las personas físicas que la
controlan”
El abuso de la personalidad
jurídica
 Abuso de la personalidad jurídica
▪ La personalidad jurídica de las sociedades constituye un elemento
fundamental del derecho occidental, y como tal ha contribuido
substancialmente al desarrollo de la economía moderna.
▪ Sin embargo, no es difícil constatar que en Chile, al igual que en otros
países, se dan distintas situaciones de abuso de la personalidad jurídica:
así ocurre, por ejemplo, cuando se utiliza una sociedad o grupo de
sociedades no como un mecanismo idóneo para el desarrollo de
empresas, sino como un medio para burlar la ley o defraudar los derechos
de terceros.
 Abuso de la personalidad jurídica
▪ Para combatir este y otros abusos análogos que reflejan una utilización
fraudulenta de sociedades o grupos de sociedades, diversos
ordenamientos de derecho comparado han venido contemplando desde
hace décadas un procedimiento judicial comúnmente llamado
“levantamiento del velo”, en virtud del cual se permite excepcionalmente
al juez prescindir en un caso concreto de la personalidad jurídica y
patrimonio separado de una sociedad.
 Abuso de la personalidad jurídica
▪ En un fallo notable del año 2007 en que aplicó la técnica del
levantamiento del velo, la Corte de Apelaciones de Punta Arenas aseveró
que “es lícito a los tribunales en ciertas ocasiones ignorar o prescindir de
la forma externa de la persona jurídica, para con posterioridad penetrar
en su interior a fin de develar los intereses subyacentes que se esconden
tras ella y alcanzar a las personas y bienes que se amparan bajo el velo de
la personalidad, con el objeto de poner fin a fraudes y abusos mediante
la aplicación directa de las normas jurídicas a los individuos que
pretendían eludirlas y la declaración de inoponibilidad de la persona
jurídica respecto de los terceros que resulten perjudicados”.
 Supuestos
▪ A la luz del derecho comparado y de los fallos de los tribunales chilenos,
puede decirse que el abuso de la forma societaria y la consiguiente
aplicación de la técnica judicial del levantamiento del velo tienen lugar
ante la presencia de dos supuestos copulativos: primero, la identidad
personal o patrimonial entre una sociedad y uno o más de sus socios,
administradores o sociedades relacionadas; y segundo, la
instrumentalización abusiva de tal sociedad para la consecución de un
fraude a la ley o a los derechos de terceros.
▪ A continuación se analizará cada uno de ellos por separado
 Supuestos
1. Identidad patrimonial
El primer supuesto necesario para la aplicación del levantamiento del velo
consiste en la unidad de hecho entre dos personas o patrimonios que, si
bien desde el punto de vista de las formalidades legales exteriores podrían
considerarse distintos, en la práctica carecen de aquella autonomía
económica y funcional necesaria para que opere entre ellas una separación
real que el derecho deba necesariamente reconocer (J. Ugarte Vial).
Esta identidad entre personas o patrimonios supuestamente independientes
puede concretarse de diversas maneras: en algunos casos se trata de una
“identidad vertical” entre la sociedad y uno o más de sus socios, o entre la
sociedad y uno o más de sus administradores cuyos poderes son tan amplios
que les permiten manejar la compañía de manera prácticamente unilateral;
en otras oportunidades, en cambio, se trata de una “identidad horizontal”
entre dos o más sociedades sujetas a la dirección.
 Supuestos
2. Conducta abusiva o fraudulenta
Con todo, la identidad personal o patrimonial entre uno o más socios o
administradores y una sociedad determinada, o entre varias sociedades
pertenecientes a un mismo grupo empresarial, no constituye de por sí un
abuso de la personalidad jurídica.
Por el contrario, para que exista tal abuso y el juez pueda entonces prescindir
en un caso concreto de la forma societaria, debe presentarse adicionalmente
un segundo supuesto, consistente en la instrumentalización de la estructura
jurídica de una sociedad o grupo de sociedades para perpetrar un fraude a
la ley o a los derechos de un tercero: de ahí justamente deriva la ilicitud de
tal conducta.
 Supuestos
2. Conducta abusiva o fraudulenta
Así se desprende de los fallos de los tribunales superiores de justicia chilenos
que han aplicado el levantamiento del velo, como aquel de la Corte Suprema
del año 2008, en que el máximo tribunal sostuvo que el levantamiento del
velo permite dar solución “a situaciones de manifi esto abuso de la
personalidad jurídica, en que sociedades aparentemente autónomas e
independientes jurídica y económicamente, responden a una misma unidad
económica y de organización, porque existe tal control de la una sobre la o
las otras, que esta o estas últimas no son sino un alter ego de la dominante,
utilizada para obtener un resultado antijurídico”8
 Forma de ejercer derechos por abuso de
personalidad jurídica
Respecto del mecanismo jurídico que permite enfrentar situaciones de abuso
de la personalidad jurídica, Ugarte Vial señala que:
“... el levantamiento del velo puede pedirse mediante el ejercicio de las
acciones que correspondan según la naturaleza del fundamento invocado en
cada oportunidad. Sin embargo, la manera que en general resulta más propia
para considerar el abuso de la personalidad jurídica es califi cándolo de
fraude, usualmente perpetrado mediante un abuso del derecho, razón por la
cual la acción más adecuada para combatirlo es una cuyo objeto sea la
inoponibilidad de la conducta fraudulenta”.
“No obstante lo anterior, la solicitud de esta clase de inoponibilidad puede
efectuarse también por vía de excepción, mediante su acumulación a una
acción principal de distinta naturaleza, con motivo de un incidente, o en
general con ocasión de cualquier procedimiento en que ello resulte necesario
para obtener la debida protección de una persona a quien se ha buscado
perjudicar injustamente”.
Clasificación de las sociedades
 Clasificación de las sociedades
▪ Las sociedades en Chile pueden ser de personas, de capital o mixtas: