Derecho Notarial

UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA
FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
CAUSAS DE LA DISMINUCIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL EN LA TRAMITACIÓN

NOTARIAL DE ASUNTOS DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
ONÁN ISAÍ AJANEL NORIEGA
GUATEMALA, NOVIEMBRE DE 2010

CAUSAS DE LA DISMINUCIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL EN LA TRAMITACIÓN

NOTARIAL DE ASUNTOS DE JURISDICCIÓN VOLUNTARIA
TESIS
Presentada a la Honorable Junta Directiva
de la
Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales
de la
Universidad de San Carlos de Guatemala
Por
ONÁN ISAÍ AJANEL NORIEGA
Previo a conferírsele el grado académico de
LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES
y los títulos profesionales de
ABOGADO Y NOTARIO
Guatemala, noviembre de 2010

HONORABLE JUNTA DIRECTIVA
DE LA
DE LA
DECANO: Lic. Bonerge Amilcar Mejía Orellana

VOCAL I: Lic. César Landelino Franco López
VOCAL II: Lic. Gustavo Bonilla
VOCAL III: Lic. Luis Fernando López Díaz
VOCAL IV: Br. Mario Estuardo León Alegría
VOCAL V: Br. Luis Gustavo Ciraiz Estrada
SECRETARIO: Lic. Avidán Ortiz Orellana
TRIBUNAL QUE PRACTICÓ

EL EXAMEN TÉCNICO PROFESIONAL
Primera Fase:
Presidente: Jorge Mario Yupe Cárcamo
Vocal: Gladis Yolanda Albeño Ovando
Secretaria: Héctor Leonel Mazariegos González
Segunda Fase:
Presidente: Eloisa Ermila Mazariegos Herrera
Vocal: Dora Renee Cruz Navas
Secretario: Homero Nelson López Pérez
RAZÓN: “Únicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y contenido

de la tesis” (Artículo 43 del Normativo para la Elaboración de Tesis de
Licenciatura en Ciencias Jurídicas y Sociales y del Examen General Público).
DEDICATORIA
A DIOS: Por ser mi todo.
A MI PADRE: Por su ejemplo de vida.
A MI MADRE: Por ser la transmisora del amor de Dios.
A MIS HERMANOS: Por su grata compañía.
A MIS CUÑADOS: Por formar parte de mi vida.
A MIS AMIGOS: Por enseñarme el valor de la amistad.
A: La Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la

tricentenaria Universidad de San Carlos de Guatemala.
A: Todos aquellos héroes anónimos que han impactado

mi vida y me han motivado.
ÍNDICE
Pág.
Introducción………………………………………………………………………………… I
CAPÍTULO I
1. Aspectos doctrinarios e históricos de la jurisdicción voluntaria notarial……..… 1
1.1. Derecho notarial…………………………………………...…………………… 1
1.2. Notario…………………………………………………..………………………. 2
1.3. Función notarial……………………………………...…………………………. 2
1.4. Fe pública………………………………………………………………..……… 3
1.5. Jurisdicción voluntaria………………………………………...……………….. 3
1.6. Ética…………………………………………………………..…………………. 4
1.6.1. Compromisos éticos que adquiere el profesional……………..……… 6
1.6.1.1. Frente a la legislación vigente……………………..……………… 6
1.6.1.2. Frente a la comunidad…………………………………………….. 7
1.6.1.3. Frente a su profesión………………………………………………. 8
1.7. Antecedentes históricos de la jurisdicción voluntaria………………….. 10
1.7.1. Antecedentes históricos de la jurisdicción voluntaria en
Guatemala……………………………………………………………………. 13
1.8. Enumeración de los asuntos de jurisdicción voluntaria a tramitar ante
notario………………………………………………………………………. 15
1.8.1. Asuntos regulados en Decreto Ley número 54-77, Ley
Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria…….……………………………………………………………… 15
1.8.2. Asuntos regulados en el Decreto Ley 107, Código Procesal Civil
y Mercantil ……………….….………………………………………………. 16
1.8.3. Asuntos regulados en el Decreto Ley 125-83, Ley de
Rectificación de Áreas…………..…………………………………………. 16
CAPÍTULO II Pág.
2. Aspectos generales y jurídicos de la jurisdicción notarial………………………. 19
2.1. Importancia de la jurisdicción notarial…………………………..………….... 19
2.2. Sistema notarial guatemalteco………………………………..…….……….. 21
2.2.1. Características del Sistema notarial latino……………………….……. 21
2.2.2. Funciones del Notario dentro del Sistema latino………………..……. 22
2.3. Ramas del derecho que se relacionan con el Derecho notarial………….. 23
2.3.1. Relación del Derecho notarial con el Derecho civil………………….. 23
2.3.2. Relación del Derecho notarial con el Derecho mercantil…..…...…… 23
2.3.3. Relación del Derecho notarial con el Derecho procesal civil……...... 23
2.3.4. Relación del Derecho notarial con el Derecho administrativo………. 24
2.3.5. Relación del Derecho notarial con el Derecho fiscal…………….…… 24
2.3.6. Relación del Derecho notarial con el Derecho constitucional…..…... 25
2.4. Regulación jurídica notarial vigente en Guatemala…………………..……. 26
2.4.1. Decreto 314, Código de Notariado…………………..….……………… 27
2.4.2. Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de
Jurisdicción voluntaria………………………………………………….….…….. 32
2.4.3. Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107…………………. 32
2.4.4. Ley de Rectificación de Àrea, Decreto Ley 125-83…………………... 32
2.4.5. Ley del Organismo Judicial, Decreto 2- 89…………………………….. 33
2.4.6. Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial
para Protocolos…………………………………………………..……… 34
2.4.7. Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial……………………………. 34
2.4.8. Código Civil……………………………………………………………….. 34
2.4.9. Ley de Parcelamientos Urbanos………………………………………... 35
2.4.10. Ley de Herencias, Legados y Donaciones…..………………………. 35
2.4.11. Ley Creadora del Registro de Procesos Sucesorios……………….. 35
2.5. Instituciones notariales en la República de Guatemala……………………. 36
2.5.1. Archivo General de Protocolos….…………………………………….. 36
2.5.2. Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial…………………………. 37
2.5.3. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala…………………….. 38
CAPÍTULO III Pàg.
3. Normas de ética reguladas en la legislación guatemalteca en materia de
abogacía y notariado……………………………………………………………….. 43
3.1. La existencia de normas de ética en el ejercicio de la función notarial…... 43
3.2. Normas de ética contenidas en la legislación guatemalteca en materia
notarial…………………………………………………..……………………… 45
3.2.1. Probidad…………………………………………………………………… 45
3.2.2. Decoro……………………………………………………………………… 46
3.2.3. Prudencia………………………………………………………………….. 46
3.2.4. Lealtad……………………………………………………………………... 47
3.2.5. Independencia…………………………………………………………….. 47
3.2.6. Veracidad………………………………………………………………….. 48
3.2.7. Juridicidad…………………………………………………………………. 49
3.2.8. Eficiencia…………………………………………………………………... 50
3.2.9. Solidaridad………………………………………………………………… 50
3.3. Normas de ética contenidas en la legislación guatemalteca en materia
de abogacía………………………………………………………………..…. 51
3.4. Aplicación práctica de los principios en la función notarial…………..…… 53
3.5. Consecuencias jurídicas por la inobservancia de los principios notariales
regulados en la legislación guatemalteca……………………….…………. 59
3.6. Sanciones impuestas por ley, en virtud de la violación de los principios
notariales……………………………………………………………………… 62
CAPÍTULO IV
4. Causas de disminución de la función notarial en asuntos de jurisdicción
voluntaria…………………………………………………………………………… 69
4.1. Regulación jurídica que deroga asuntos notariales tramitados en
jurisdicción voluntaria…………………………………………….…………. 70
4.1.1. Ley del Registro Nacional de las Personas……………………..…….. 71
4.1.2. Decreto número 41-2005, Ley del Registro de Información
Catastral…………………………………….…………………….………. 74
Pág.
4.1.3. Ley de Adopciones……………………………………………………….. 76
4.2. Aplicación discrecional de los principios contenidos en los distintos
cuerpos normativos…………………………………………….……………. 78
4.3. Ausencia de coercibilidad de los cuerpos normativos que regulan la
función notarial; el ejercicio de la abogacía en riesgo…………………… 80
4.4. Consecuencias de la disminución de los asuntos notariales tramitados
en jurisdicción voluntaria……………………………………………………. 80
4.4.1. Descrédito de la profesión………………………………………..…….. 80
4.4.2. Ausencia de respeto hacia la profesión……………….…..………….. 81
4.4.3. El aporte eficaz de los notarios a la sociedad………………………… 82
4.5. Reformas en el quehacer notarial………………………………………….…. 82
CONCLUSIONES………………..…………………………….……………………….. 85
RECOMENDACIONES………………………………………………………..….…… 87
BIBLIOGRAFÍA……………………………………………………………………….... 89
INTRODUCCIÓN
Dentro del contexto socio-profesional guatemalteco, es necesario dirigir nuestra

atención hacia una problemática que ha tenido sus consecuencias en la actualidad,
gestado con anterioridad, golpeando el ejercicio profesional de los abogados y notarios
de la República de Guatemala.
Esta problemática ha surgido en la sociedad guatemalteca por una serie de cambios

en todos los ámbitos, los cuales conllevan consecuencias jurídicas para los habitantes
de la República de Guatemala. Sin embargo, tales modificaciones, también han
repercutido en el ejercicio profesional de los notarios.
Si revisamos el desenvolvimiento de la función notarial guatemalteca, hemos de

encontrarnos con que el Estado, satisfecho por el ejercicio profesional notarial
congruente con el orden público, amplió el campo de la misma, con el objeto de
auxiliarse en su función pública.
Sin embargo, en la actualidad, el Congreso de la República de Guatemala, ha emitido

leyes que disminuyen directa o paulatinamente la función notarial de asuntos de
jurisdicción voluntaria. Dentro de la legislación que podemos mencionar, encontramos
la Ley de Adopciones, Ley del Registro de Información Catastral, Ley del Registro
Nacional de las Personas.
Pero las causas por la que el Congreso de la República ha promulgado nuevos cuerpos
normativos que regulan asuntos que formaban parte de la función notarial,
disminuyendo con ello el campo de tramitación notarial de asuntos de jurisdicción
voluntaria es la inobservancia de los principios establecidos en el Código de Ética
Profesional por parte de los notarios, por lo que el Congreso de la República ha
promulgado nuevas leyes que regulan asuntos que formaban parte de la función
notarial, disminuyendo con ello el campo de la misma.
(i)
Debido al planteamiento que formulamos para elaborar nuestra investigación,
pretendíamos determinar si la causa del problema es la inobservancia de los principios
y proponer reforma de ley al Código de Ética Profesional en el sentido de imponer
sanciones por su inobservancia, al mismo tiempo de recuperar la credibilidad de la
población en los notarios.
La tesis se encuentra comprendida en cuatro capítulos, en el capítulo primero se

describen aspectos doctrinarios e históricos de la jurisdicción voluntaria notarial,
generalidades y clasificaciones; el capítulo segundo contiene aspectos generales y
jurídicos de la jurisdicción notarial, definiciones básicas así como la regulación legal
vigente guatemalteca; el capítulo tercero versa sobre normas de ética reguladas en la
legislación guatemalteca en materia de abogacía y notariado y por último el capítulo
cuarto trata sobre las causas de disminución de la función notarial en asuntos de
jurisdicción voluntaria.
Durante la realización del presente estudio se utilizó el método analítico para estudiar y
analizar la doctrina aplicable al caso; también aplicamos el método descriptivo debido a
que la investigación propuesta se basa en hechos actuales y directos de nuestra
época, mismos que se describirán y se registraran; asimismo el método jurídico se
plasma mediante la interpretación de leyes que rigen un país determinado, en especial
al tema propuesto. Finalmente, las técnicas a las que recurrimos fueron la bibliográfica
y documental, que permitieron recopilar y seleccionar adecuadamente el material de
referencia.
(ii)
CAPÍTULO I
1. Aspectos doctrinarios e históricos de la jurisdicción voluntaria notarial
Para desarrollar la presente investigación, es necesario realizar un análisis doctrinario e
histórico, para lo cual necesariamente debemos conocer definiciones básicas que estén
relacionadas, por lo que a continuación nos ocupamos de ello.
1.1. Derecho notarial
Para abordar el tema de manera apropiado definiremos en primer término Derecho
notarial. “Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones
jurisprudenciales y doctrinas que rigen la función notarial y el instrumento público

1
notarial.”
Manuel Osorio, opina que esa rama del derecho en la cual se encuentra inmersa la
presente investigación, puede definirse de la siguiente manera: “Derecho notarial es el
conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio de la profesión de notario o
escribano.”2
1
Esta definición fue adoptada en el Tercer Congreso Internacional de Notariado Latino,
celebrado en París, Francia en 1954.
2
Osorio, Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales, pág. 237.
1
En letra de otro autor, el Derecho notarial “Es el conjunto de doctrinas o de normas
jurídicas que regulan la organización de la función notarial y la teoría formal del
instrumento público.”3
Para el autor Oscar Salas “El derecho Notarial puede ser definido como el conjunto de
doctrinas y normas jurídicas que regulan la organización del notariado, la función
notarial y la teoría formal del instrumento público.” 4
1.2. Notario
El protagonista principal del Derecho notarial, el Notario, es definido de la siguiente
manera: “El notario es el profesional de derecho, encargado de una función pública, que
consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando
los instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conservando los
originales de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido.”5
1.3. Función notarial
Después de la lectura de autores reconocidos en nuestro medio, sin encontrar una
definición precisa, concluimos que Función notarial es el quehacer del Notario, el cual
consiste en recibir, interpretar y dar forma legal a la voluntad de las partes, redactando
3
Jiménez-Arnau, Enrique. Derecho notarial, pág. 30.
4
Salas, Oscar A., Derecho notarial de Centroamérica y Panamá, pág. 15.
5
Muñoz, Nery Roberto. Introducción al estudio del derecho notarial. pág. 41.
2
los instrumentos públicos necesarios para tal fin, confiriéndoles autenticidad y dando fe
de los mismos.
1.4. Fe pública
Dentro de la esfera del Derecho notarial, es imposible que el Notario actúe sin la
investidura denominada por la ley como fe pública, la cual definimos de la siguiente
manera: Fe pública: “Autoridad legítima atribuida a notarios, escribanos, agentes de
cambio y bolsa, cónsules y secretarios de juzgados, tribunales y otros institutos
oficiales, para acreditar fehacientemente que los documentos que autorizan en debida
forma son auténticos, salvo prueba en contrario, unas veces en cuanto a la veracidad
de su contenido, y otras respecto a las manifestaciones hechas ante dichos fedatarios.” 6
1.5. Jurisdicción voluntaria
En el mismo orden de ideas, dentro del ámbito del Derecho notarial, el Notario puede
actuar dentro de la etapa en la que no existe litigio o controversia entre las partes, lo
que nos lleva a definir la jurisdicción voluntaria, así: “La caracterizada por no existir
controversia de partes, ni exigir siquiera su dualidad.”7
6
Osorio, Manuel, Ob. Cit, pág. 315.
7
Osorio, Manuel. Ob. Cit, pág. 410.
3
“Un texto antiguo, denominó jurisdicción voluntaria a los procedimientos judiciales
seguidos sin oposición de las partes, y en los cuales la decisión que el juez profiere no
causa perjuicio a persona conocida.”8
1.6. Ética
El ejercicio profesional necesariamente conlleva un comportamiento ético, lo que nos
lleva a definir la ética como Ciencia de las costumbres. Parte de la filosofía que trata
sobre la moral y de las obligaciones del hombre. Desempeño de una profesión con
altura en el ejercicio específico, sin obsesión especulativa o mercantilista y dispuesta a
los sacrificios que imponga el servicio a los demás.
La ética es parte de la filosofía; trata de la moral y de las obligaciones del hombre. La
ética profesional la asociamos de inmediato a la conducta de un profesional, la cual
debe ser intachable al respetar y observar las normas de conducta profesional y la ley.
En Guatemala, son dos las profesiones que se estudian conjuntamente, la de abogacía
y notariado, e igualmente se ejercen, por lo tanto, cabe hacer mención de los requisitos
para poder ejercer la profesión, los cuales se encuentran regulados en el Artículo 2 del
Código de Notariado.
8
Couture, Eduardo J. Fundamentos del derecho procesal civil, pág. 45-46.
4
Nos permitimos resaltar los aspectos más importantes de la ética profesional, debido a
su importancia en el desempeño de toda profesión, y más aún, en las profesiones de
abogacía y notariado.
La ética profesional como concepto tiene una íntima relación con la responsabilidad
social. Tanto que es la ética profesional la que posibilita llevar a la práctica los valores
que pregona la responsabilidad social y es la ética la que nos ayuda a ejercer la
responsabilidad en un marco de coherencia y correspondencia social.
La ética, sin embargo, no prescribe ninguna norma o conducta, tampoco la ética nos
obliga o nos recomienda qué debe ser realizado. Su propósito se relaciona entre otros
factores con la praxis, con el cómo se han de aplicar en los distintos contextos
profesionales y personales de nuestra vida, los valores sociales.
La ética, entonces, es una praxis racional de los principios y conceptos relacionados
con la responsabilidad social, desde una perspectiva de igualdad, universalidad e
interactividad con los actores del contexto de aplicación e implicaciones.
El contexto actual requiere con urgencia que los profesionales practiquen la
responsabilidad social y sean éticos; necesitamos que los profesionales actuales
adicionalmente sean competentes, creativos, contextuales, conceptuales, y que
comprendan que la práctica de los valores y principios morales, éticos y legales,
propiciarán el desarrollo pleno de las profesiones, asegurará la credibilidad para futuras
generaciones de profesionales e impulsará el desarrollo de la nación.
5
1.6.1. Compromisos éticos que adquiere el profesional
También es importante mencionar que el cliente, así como tiene derecho a que el
Notario le preste un buen servicio, tiene varias obligaciones, entre ellas la de informar
correctamente al profesional, aportando todos los datos y/o documentos que fueran
necesarios, adoptar las soluciones que el profesional le presente, y por último
cancelarle sus honorarios.
Por su parte, el Notario tiene la obligación de estudiar el caso y dar al cliente la correcta
y adecuada solución y como contraprestación, el derecho de cobrar sus honorarios y
que le sean reintegrados los gastos efectuados.
Los compromisos éticos que el profesional del derecho debe tener se presentan ante
varias situaciones de la labor que realiza, los cuales presentamos a continuación.
1.6.1.1. Frente a la legislación vigente
 Cumplir las convenciones y declaraciones internacionalmente reconocidas y con
sus instrumentos en vigencia.
 Cumplir con todas las leyes, regulaciones, normas del país en el que se reside y
en el que se trabaja.
 Alejarse de cualquier forma de corrupción, extorsión y soborno.
 Cumplir con los legítimos contratos y compromisos adquiridos.
6
 Conocer el alcance de su responsabilidad profesional, tanto en lo civil como en lo
penal, y las sanciones aplicables al incumplimiento de los deberes relacionados
con su profesión.
 Cooperar con la justicia siempre que se le requiera.
 Denunciar los actos fuera de la ley de los que sea testigo y se posean las
pruebas objetivas requeridas por la justicia para demostrar el hecho denunciado.
1.6.1.2. Frente a la comunidad
- Procurando un impacto social positivo sobre las personas de su entorno y sobre
las comunidades en las cuales opera.
- Respetando a las personas locales y a los pueblos originarios, sus valores,
tradiciones y el aporte de su cultura al contexto social.
- Asegurándose que las comunidades en las cuales trabaja, estén informadas de
manera oportuna de cualquier factor que pudiera ser necesario que conozcan por
su impacto social.
- Contribuyendo con el desarrollo económico de las comunidades en las que
desempeña su labor.
- Sirviendo a la comunidad y a la sociedad con productos y servicios útiles y en
condiciones justas.
- Procurando una distribución equitativa de la riqueza generada.
7
1.6.1.3 Frente a su profesión
- Siendo solidario con el otro, expresando en sus actos, honradez, carácter,
cortesía, discreción, honestidad, respeto y compromiso social.
- Expresando cualquier juicio profesional con la obligación de sostener un criterio
libre de conflicto de intereses e imparcial.
- Realizando trabajos con calidad técnica y con una prestación de servicios
adecuada en tiempo y forma alineado con las normas aplicables y la legislación
vigente.
- Aceptando como una responsabilidad personal e intransferible los trabajos
llevados a cabo por él o realizados bajo su dirección.
- Rechazando las tareas que no cumplan con la moral, el honor, la dignidad y las
buenas prácticas sociales.
- Cuidando las relaciones con sus colaboradores, con sus colegas y con las
instituciones que los agrupan, buscando que nunca se menoscabe la dignidad de
la profesión, sino que se enaltezca.
- Trabajando para que la sociedad en general y los clientes, gesten una imagen
positiva y de prestigio, para lo cual sólo se valdrá de su calidad profesional y
personal. Esto, sin caer en una auto-promoción carente de significado profesional
y social.
- Transmitiendo sus conocimientos y contribuyendo con el desarrollo de otras
personas.
8
- Fundando en elementos objetivos, las opiniones, informes y documentos que
presente el profesional, sin ocultar o desvirtuar los hechos de manera que puedan
inducir a error u otros problemas.
- Firmando sólo informes y documentos que son necesariamente el resultado de un
trabajo practicado por él, o por algún colaborador bajo su supervisión.
- Aceptando sólo trabajos para los cuales está capacitado y preparado, tanto
técnica como emocionalmente.
- Asumiendo la responsabilidad por las consecuencias de cualquier informe que
lleve su firma, como de cualquier secuela directa de sus actos.
- Consultando o intercambiando impresiones con otros colegas en cuestiones de
criterio o de doctrina, pero nunca deberá proporcionar datos que identifiquen a las
personas o negocios de que se trate, a menos que sea con consentimiento de los
interesados.
- Absteniéndose de utilizar sus conocimientos profesionales en tareas que no
cumplan con la moral y la responsabilidad social.
- Absteniéndose de hacer comentarios sobre otro profesional cuando dichos
comentarios perjudiquen su reputación o el prestigio de la profesión en general.
- Cimentando la reputación, compromiso social, honradez, laboriosidad y
capacidad profesional, observando las reglas de ética profesional más elevadas
en sus actos.
- Puntualizando claramente en qué consistirán sus servicios y cuáles serán sus
limitaciones.
9
- Absteniéndose de ofrecer sus servicios a clientes de otro colega; sin embargo,
tiene el derecho de atender a quienes acudan en demanda de sus servicios o
consejos.
- Negociando bajo la premisa que todas las partes deben ganar.
- Garantizando que las personas que desempeñen un trabajo en su ámbito laboral
lo hagan dentro de una relación de empleo reconocida y legal. Además, bajo un
ambiente de trabajo saludable y seguro.
- Coadyuvando en el desarrollo de las personas que trabajan con él.
- Respetando la propiedad intelectual y otros derechos de propiedad, y el respeto
por los intereses de todas las partes interesadas.
- Promoviendo en su contexto inmediato y social, la práctica de la responsabilidad
social, siendo ético y transparente en los actos.
Damos por agotado el tema referente a la ética, tomando en cuenta que lo descrito es
únicamente un resumen puntual; sin embargo, la conclusión será siempre la misma, la
parte importante de la ética es su ejercicio práctico activo, constante y conciente.
1.7. Antecedentes históricos de la jurisdicción voluntaria
De acuerdo con el desarrollo del tema, los antecedentes históricos de la jurisdicción
voluntaria, desde el punto de vista de uno de los autores nacionales más destacados, lo
podemos apreciar a continuación.
10
Así lo expresa Nery Roberto Muñoz: “Como sabemos, la jurisdicción voluntaria,
tradicionalmente, su conocimiento ha estado atribuido a los jueces, razón por la cual en
sus orígenes fue de conocimiento de los tribunales y en muchos países aún lo es.
Pero, no fue siempre así, en el inicio eran actos propios del soberano.
Sin embargo, así lo expresa Luis Felipe Sáenz Juárez: “Se debe también al Derecho
romano la inserción del notario en los actos de jurisdicción voluntaria; en efecto como
producto de las confesiones prestadas por los demandados y para descargar el trabajo
de los magistrados, nació el instrumento llamado guarentigium o con cláusula
guarentigia, y de esa manera el juez vino a erigirse en un Iudice Chartulari.
Más tarde, la práctica de los procesos simulados -in iure- ante juez, pasó a la función
del Notario, a quien se le atribuyó la capacidad para la constitución de instrumentos con
cláusula de garantía. De esa manera, la jurisdicción estrictamente judicial por virtud de
un procedimiento de semántica jurídica, pasó a ser compartida por el Derecho notarial,
pero en un plano de sustentación distinta, pues, aún muchos actos de jurisdicción
voluntaria que deben ser de lógica competencia notarial, siguen confiados a los jueces.
Para Eduardo Pallarés: La jurisdicción voluntaria es la que el Juez ejerce sin mayores
solemnidades, sin estar empeñada ni promoverse cuestión alguna entre las partes, es
decir, que la idea sigue ajustándose al principio romano, en cuanto no exige que la
cuestión se resuelva por una sentencia en sentido estricto, sino por un mero
conocimiento de derecho. Es por esta naturaleza que el Estado atribuye, mediante ley,
11
una cierta jurisdicción a los Notarios, dado que por su función de dar fe pueden imprimir
su ministerio a aquellos actos en los que se precisa sólo de certificar la existencia de
derechos sin contención.
Mario Aguirre Godoy, afirma que a la jurisdicción contenciosa se le caracteriza
particularmente por la existencia del contradictorio, o sea, la disputa de partes sobre
determinado asunto, cuya resolución se persigue mediante la actividad de los órganos
estatales, aunque afirma también, que debe advertirse que aún en la jurisdicción
contenciosa no existe siempre contradictorio como sucede en los casos de sumisión del
demandado, o en los juicios en rebeldía. Por el contrario, lo que caracteriza a la
jurisdicción voluntaria es la ausencia de discusión de partes y la actuación de los
órganos del Estado se concreta a una función certificante de la autenticidad del acto.
Con respecto a la denominación de Jurisdicción Voluntaria, autores como Mario Efraín
Nájera Farfán, advierten que el nombre no es lo más apropiado y propone que se le
denomine: jurisdicción necesaria, jurisdicción no contenciosa, o actos judiciales no
contenciosos.
A la jurisdicción voluntaria, se la ha dado en llamar: jurisdicción graciosa, jurisdicción no
contenciosa, jurisdicción voluntaria notarial, jurisdicción voluntaria en sede notarial y
jurisdicción voluntaria ante Notario. La idea es la misma, los asuntos que pueden
conocer, tramitar y resolverse ante notario, sin que exista contención entre las partes.”9
9
Muñoz, Nery Roberto. Jurisdicción voluntaria notarial, pág. 2 – 3.
12
1.7.1. Antecedentes históricos de la jurisdicción voluntaria en Guatemala
En Guatemala, conforme letras del autor mencionado con anterioridad, el
desenvolvimiento histórico de la jurisdicción voluntaria ocurrió de la siguiente manera:
“Seguramente los primeros asuntos de Jurisdicción Voluntaria ante notario o en sede
notarial, fueron la declaración de unión de hecho ante notario y el matrimonio notarial.
El Estatuto de la uniones de hecho, contenido en el Decreto 444 del Congreso de la
República, se promulgó el 29 de octubre de 1947, en el se reguló y se permitió a las
parejas que hicieran constar ante notario su unión de hecho. Este Decreto fue derogado
y actualmente tal regulación aparece en el Código Civil (Decreto Ley 106).
Posteriormente el 6 de febrero de 1957 se emitió el Decreto No. 1145 del Congreso de
la República que facultó a los notarios para celebrar matrimonios.
La autorización de un matrimonio por notario, la encontramos como antecedente
histórico en Francia en 1698, donde Enrique IV por el Edicto de Nantes, estableció que
los no católicos podían contraer matrimonio de acuerdo a su secta.
A raíz de esto el Magistrado francés Gilbert Gaumín, contrajo matrimonio ante notario
por escritura pública, en la cual él y su esposa declaran contraer matrimonio y tenerse
en lo sucesivo como marido y mujer.
13
Este tipo de matrimonios se hizo popular y los no católicos se casaban ante notario, se
les llamó matrimonios a la Gaumine. Recordemos que en Guatemala, los motivos para
la inclusión de la figura del matrimonio civil en el Código Civil de 1877, fueron entre
otros, para que los no católicos pudieran contraerlo, ya que antes sólo existía el
matrimonio religioso. Desde luego hasta 1957 fue autorizado por notario.
Tanto en el caso de la unión de hecho, como en el matrimonio civil, se modifica el
estado civil, con lo cual los legisladores ponían en manos del notario, declarar sobre el
estado civil de las personas, cuando éstas voluntariamente se lo solicitaban.
Posteriormente, en 1963 con la emisión del Código Civil y Procesal Civil y Mercantil, se
siguió regulando sobre estas figuras; el Código Civil sobre matrimonios, uniones de
hecho e identificaciones de persona y el Código Procesal Civil y Mercantil, amplió el
campo de la acción del notario en asuntos de Jurisdicción Voluntaria, regulando
aspectos como: El proceso sucesorio, intestado y testamentario, La identificación de
tercero y la notoriedad, y las subastas voluntarias.
Desde luego, en todos los casos, los interesados tienen la facultad de acogerse a la vía
judicial o extrajudicial. Desde la emisión del Código Procesal Civil y Mercantil se han
tramitado muchos casos sin mayores dificultades, dando como consecuencia el
descongestionamiento de los tribunales y celeridad a los trámites en beneficio de los
interesados.” 10
10
Muñoz, Ob. Cit; 4, 5 y 6.
14
Finalmente, la jurisdicción voluntaria como tal, es el campo jurídico de acción mediante
el cual se dilucidan todos aquellos asuntos jurídicos en los cuales no existe litigio o
controversia, a tramitarse de dos formas: a) judicialmente, es decir, mediando la
intervención de Juez competente conforme la ley; y b) notarialmente, requiriendo la
intervención de Notario en el ejercicio de la profesión, siempre que la ley delegue esa
facultad de intervención.
En consecuencia, la jurisdicción notarial voluntaria, en la actualidad, se compone
exclusivamente de cierta cantidad de asuntos delegados por la ley; decimos en la
actualidad, dado que paulatinamente ha ido disminuyendo.
1.8. Enumeración de los asuntos de jurisdicción voluntaria a tramitar ante Notario
En diferentes normativas, se encuentran estipuladas las funciones del Notario y en
especial, los asuntos que puede tramitar en jurisdicción voluntaria, por lo que los
enumeraremos de acuerdo con el Decreto en que se encuentre.
1.8.1. Asuntos regulados en el Decreto número 54-77, Ley Reguladora de la
Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria
- Ausencia
- Disposición de Bienes de Menores
- Disposición de Bienes de Incapaces
- Disposición de Bienes de Ausentes
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- Gravamen de Bienes de Menores
- Gravamen de Bienes de Incapaces
- Gravamen de Bienes de Ausentes
- Reconocimiento de Preñez
- Reconocimiento de Parto
- Cambio de Nombre
- Omisión de Partida
- Rectificación de Partida
- Determinación de Edad
- Omisión en el Acta de Inscripción
- Error en el Acta de Inscripción
- Patrimonio Familiar
1.8.2. Asuntos regulados en el Decreto Ley 107, Código Procesal Civil y Mercantil
- Proceso Sucesorio (Testamentario e Intestado)
- Identificación de Tercero
- Subasta Pública
1.8.3. Asuntos regulados en el Decreto Ley 125-83, Ley de Rectificación de Áreas
Rectificación de Área
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Adicionalmente a los asuntos descritos, existen otros que no forman parte de la
jurisdicción notarial voluntaria; sin embargo, debido a que Guatemala posee la
característica que las profesiones de abogacía y notariado están unificadas, tales
asuntos se dilucidan en jurisdicción notarial voluntaria judicial, siempre mediando el
auxilio de Abogado.
En función de lo descrito, podemos deducir que el campo de trabajo por parte del
Notario guatemalteco en la actualidad, es significativo, por lo que vale la pena
esforzarse por mantenerlo y aumentarlo.
17
18
CAPÍTULO II
2. Aspectos generales y jurídicos de la jurisdicción notarial
Es importante abordar el tema de la jurisdicción notarial, ya que para nuestra
investigación, la función del Notario es primordial, por lo que es debido hacer énfasis en
la legislación aplicable, así como su rol en Guatemala.
2.1. Importancia de la jurisdicción notarial
En Guatemala, el título de Notario es otorgado por las distintas universidades del país
que poseen dentro de sus facultades la de ciencias jurídicas y sociales; es
característica peculiar de nuestro país, incluir la profesión de abogacía dentro del
estudio de la carrera de ciencias jurídicas y sociales. Como consecuencia, el Notario es
un conocedor del derecho notarial y su legislación aplicable.
De esa manera, podemos resaltar que el Notario dentro de la función notarial, posee un
campo amplio de acción y una de las partes más amplias de ese campo, si no la más
grande, es la jurisdicción voluntaria dentro de la que participa por delegación de la
legislación actual y vigente en nuestro país.
Para obtener una mejor apreciación de la importancia de la jurisdicción voluntaria en la
República de Guatemala, a continuación transcribimos literalmente los considerandos
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del Decreto 54-77 Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria:
“Que actualmente la mayor parte de las materias comprendidas en la denominada
jurisdicción voluntaria, están atribuidas a los órganos jurisdiccionales con el
consiguiente recargo en el volumen de trabajo que soportan los tribunales.
Que en distintos congresos científicos se ha señalado la importancia de la función
notarial en la celebración de los actos jurídicos y las necesidades de ampliar su campo
de aplicación.
Que los notarios, como auxiliares del órgano jurisdiccional, colaboran eficazmente con
los tribunales, a través de su fe pública, en la instrumentación de actos procesales.
Que de acuerdo con el sistema jurídico vigente en Guatemala, los notarios pueden
tramitar procesos sucesorios en forma extrajudicial, así como también autorizar
matrimonios, y ambas regulaciones legales sólo han producido resultados beneficiosos.
Que por esas razones, es conveniente ampliar la función del notario a fin de que pueda
llevar a cabo los distintos actos en que no hay contención, para facilitar la celebración
de los actos de la vida civil.”
En función de lo anteriormente descrito, es la sociedad quien da testimonio del aporte
positivo proporcionado por parte de los Notarios, no sólo al descongestionar al órgano
20
jurisdiccional aportando conocimientos y capacidad, sino demostrando un actuar regido
por principios, honestidad e integridad. Como consecuencia, el Notario en la actualidad
continúa con su protagonismo inicial dentro de la sociedad guatemalteca, al mismo
tiempo que propicia con su actuar, el desarrollo de la sociedad guatemalteca y marca
un camino a seguir para las futuras generaciones de profesionales.
2.2. Sistema notarial guatemalteco
Para poder obtener una mejor comprensión del alcance del notariado en la República
de Guatemala, en el ejercicio de la profesión, a continuación brevemente describimos el
contenido del Sistema notarial guatemalteco.
El Sistema notarial latino, recibe otros nombres como Sistema público, Sistema francés
o evolución desarrollada, y es a este sistema al que pertenece la mayoría de notarios.
2.2.1. Características del Sistema notarial latino
A continuación puntualizamos las principales características:
- Por mandato legal pertenecen a un colegio profesional;
- El Notario es responsable por sus actos en el ejercicio profesional;
- El ejercicio del notariado puede ser cerrado o abierto, o limitado e ilimitado. El
cerrado tiene limitaciones territoriales, más conocido como notariado de número.
En Guatemala, el sistema es abierto.
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- El ejercicio del notariado, como profesión, es incompatible con el ejercicio de
cargos públicos que lleven aneja jurisdicción;
- Quien ejerce la profesión de Notario, debe obtener el título que lo acredite, por
medio de una universidad del país;
- El Notario desempeña una función pública, sin depender directamente de
autoridad administrativa;
- Dentro de este Sistema notarial, existe un protocolo notarial en el que asienta
todas las escrituras que autoriza.
2.2.2. Funciones del Notario dentro del sistema latino
- Desempeña una función pública
- Le da autenticidad a los hechos y actos ocurridos en su presencia
- Recibe e interpreta la voluntad de las partes dando forma legal mediante la
redacción del instrumento público.
El Sistema notarial imperante en la República de Guatemala (anteriormente
denominado Sistema notarial latino), se caracteriza por la circunstancia fundamental,
consistente en que el notariado y por consiguiente, la función notarial, es regido y
desarrollado por un cuerpo normativo vigente dentro del territorio. Claro está, que
atendiendo a la especialización a la que tiende el derecho, el Derecho notarial se
encuentra diseminado en una serie de cuerpos normativos, los cuales no
necesariamente regulan materia notarial.
22
2.3. Ramas del derecho que se relacionan con el Derecho notarial
Es menester, describir brevemente las ramas del derecho con las cuales el Derecho
notarial tiende a relacionarse:
2.3.1. Relación del Derecho notarial con el Derecho civil
La relación del Derecho notarial con el Derecho civil estriba en que es el Derecho civil el
encargado de regular los contratos y estos por regla general, son el contenido del
instrumento público.
2.3.2. Relación del Derecho notarial con el Derecho mercantil
Fundamentalmente, es el Derecho mercantil el encargado de regular los contratos
mercantiles como el contrato de sociedad que como requisito esencial para su validez,
debe formalizarse en escritura pública; asimismo, los actos puntuales como el protesto
de títulos de crédito.
2.3.3. Relación del Derecho notarial con el Derecho procesal civil
El Derecho procesal civil contiene una serie de formalismos necesarios para accionar
ante los órganos jurisdiccionales, siempre que exista controversia en la resolución del
asunto sometido a conocimiento de juez competente; sin embargo, el Derecho notarial
comprendido también de una serie de requisitos formales necesarios en la elaboración
23
del instrumento público, opera siempre que existe acuerdo entre las partes, es decir
ausencia de litis.
2.3.4. Relación del Derecho notarial con el Derecho administrativo
Es el Derecho administrativo el encargado de regular las relaciones de los particulares
frente a la administración pública, entre otras relaciones que regula; sin embargo, por
mandato legal, en actos específicos, el Notario tiene la obligación de recaudar en favor
fisco, así como hacer del conocimiento de las personas que lo requieren, las
obligaciones fiscales a las que se encuentra sujeto el contrato que ante sus oficios es
elaborado.
2.3.5. Relación del Derecho notarial con el Derecho fiscal
El Notario, con el objeto de garantizar la certeza jurídica a cada una de las personas
que requieren sus servicios profesionales, elabora el instrumento público en papel
sellado especial para protocolo o en papel simple; todo ello, conforme los formalismos
establecidos por la ley, culminando su intervención con la presentación del instrumento
público, mediante los sistemas que la ley le autoriza, al o a los registros públicos
correspondientes, con el objeto de efectuar las inscripciones, anotaciones o
razonamientos necesarios.
24
2.3.6. Relación del Derecho notarial con el Derecho constitucional
La Constitución Política de la República de Guatemala, en su Artículo 2, establece: “Es
deber del Estado garantizarle a los habitantes de la república la vida, la libertad, la
justicia, la seguridad, la paz y el desarrollo integran de la persona.”
Como consecuencia de ello, el Notario también colabora con el Estado en su deber de
garantizar a los habitantes de la República, la vida, y ello lo podemos apreciar mediante
el trámite de los asuntos en los cuales se protege la vida de las personas, como
reconocimiento de preñez o parto y declaratoria de ausencia.
La libertad; su colaboración se patenta mediante la autorización de instrumentos que le
permitan a su cliente gozar de ciertos beneficios mientras se determina su culpabilidad
o inocencia en la imputación de la comisión de un hecho delictivo; como ejemplo,
podemos mencionar el acta de arresto domiciliario.
En cuanto a la justicia, el Notario colabora con el Estado siendo justo en el cobro de sus
honorarios, dando la asesoría que se le requiera, y atendiendo a la mejor opción que se
apareje al requerimiento de sus clientes.
Es el Notario quien brinda seguridad jurídica a sus clientes, formalizando los
instrumentos públicos adecuados y garantizando su permanencia en el tiempo.
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El Notario contribuye con la paz social al no alterar o manipular los requerimientos de
sus clientes, así como al proporcionar la asesoría más adecuada y apegada a la ley.
Finalmente, el desarrollo integral de la persona, es parte del quehacer del Notario, toda
vez que su alta investidura le otorga la obligación de procurar que sus semejantes
obtengan su desarrollo pleno en materia académica.
En suma, estas son solo algunas de las ramas del derecho con las cuales el notariado
tiene relación y algunos ejemplos de intervención del Notario; sin embargo, el notariado
posee la peculiaridad de ser una profesión integral, toda vez que es a él a quien se
recurre para la formalización de los contratos contenidos en la legislación nacional, y
debido a que en Guatemala, tal profesión se obtiene juntamente con la profesión de
abogacía (actuando éste en la parte litigiosa de las relaciones jurídicas de las personas
dentro de la sociedad), esta rama del Derecho se encuentra inmersa dentro de la
mayoría de las ramas existentes del derecho, ya sea por meros formalismos o
requerimientos establecidos en la ley.
2.4. Regulación jurídica notarial vigente en Guatemala
Como toda rama del derecho, no es posible el estudio del Derecho notarial sin observar
la existencia de cuerpos normativos coercitivos a través de los cuales los profesionales
del derecho obtengan los lineamientos que los lleven a la correcta aplicación el Derecho
notarial. Por ello, es necesario describir brevemente los más importantes cuerpos
26
normativos que se encargan de la regulación del Derecho notarial en la República de
Guatemala.
Hacemos la salvedad que esbozaremos también los cuerpos normativos que incluyen la
jurisdicción notarial voluntaria, toda vez que esta última es una rama del Derecho
notarial.
2.4.1. Decreto 314, Código de Notariado
En la República de Guatemala, el Derecho notarial como un todo, se encuentra
regulado en el Decreto 314, Código de Notariado; cuerpo normativo dividido para su
estudio en títulos, descritos brevemente a continuación, el cual regula las siguientes
situaciones.
Los Notarios
Esta parte de la ley comprende los requisitos necesarios para obtener el título que
acredita como Notario, así como los impedimentos temporales y permanentes para
ejercer el notariado. Un ejemplo es como fase previa: El aspirante a Notario debe
obtener una licenciatura y el título de abogacía y notariado que garantizan sus
conocimientos en el campo del derecho en una universidad reconocida y autorizada por
el Estado.
27
El protocolo
El papel sellado especial para protocolos, que el Notario utiliza para elaborar los
escrituras matrices, actas de protocolación, razones de legalización de firmas y
documentos que el Notario registra de conformidad con esta ley; en este cuerpo
normativo se describen los requisitos formales tanto administrativos, ante las
instituciones notariales existentes, como formales, es decir, las formalidades que deben
observarse en la custodia del papel sellado especial para protocolos y las obligaciones
formales administrativas que el Notario debe observar y cumplir como depositario del
papel sellado especial para protocolos.
Instrumentos públicos y formalidades especiales para testamentos y otras escrituras
Hacemos la salvedad que dentro del cuerpo normativo que nos ocupa, estos títulos
ocupan su propia nomenclatura, sin embargo, para efectos académicos, los unificamos,
toda vez que lo regulado por cada uno de ellos son los requisitos formales, los
requisitos esenciales y las obligaciones posteriores notariales que el profesional
adquiere al formalizar el instrumento público.
Los testigos
El Notario en su quehacer, necesita auxiliarse de personas idóneas que complementen
y respalden su función notarial, en el entendido que en ciertas circunstancias necesita
28
asociarse de testigos, por lo que este título le indica quienes califican y le establece los
requisitos que debe cumplir, así como su clasificación legal.
Las legalizaciones
El Código de Notariado no excluye otorgar lineamientos específicos al Notario, en su
quehacer notarial, por tal razón, el título presente se ocupa de indicarle al Notario los
requisitos que debe satisfacer en el momento de faccionar actas de legalización de
firmas y legalizaciones de documentos. Formalidades puntuales, sin embargo,
significativas y de observancia general en el mundo del derecho.
Las actas notariales
Una de las particularidades de esta profesión liberal, es el gran campo de acción que
posee un Notario, y dentro del campo, el Código de Notariado permite al Notario hacer
constar hechos y circunstancias en actas notariales, para lo cual le indica las
formalidades esenciales básicas que debe observar en el momento de faccionarla.
Las protocolaciones
El presente título representa un tema amplio en discusión y estudio; sin embargo, a
manera de resumen y como consecuencia de la actuación del Notario guatemalteco en
el extranjero y/o por mandato de ley, el Código de Notariado, en el presente título indica
29
qué documentos puede protocolar y las formalidades que debe observar en el momento
de faccionar la escritura respectiva.
Los testimonios
Título dedicado a establecer la forma en la cual el Notario reproducirá en favor de los
requirentes o personas que soliciten la prestación de sus servicios profesionales, o bien
a las instituciones que la ley lo obligue, los instrumentos en que ellos intervengan y que
por razones de interés personal, necesariamente debe extenderlos; documento que a
su vez debe contener los requisitos establecidos en el presente título, así como también
las formas en las que puede ser extendido.
Las prohibiciones
Dentro de todo cuerpo normativo existe un apartado que se ocupa de establecer las
actividades en las cuales no es posible actuar, debido al riesgo ético que representan, o
bien por circunstancias que no forman parte del quehacer de un profesional del
derecho; por tal razón, el Código de Notariado en este título, le indica al Notario
puntualmente las situaciones que le son prohibidas.
Archivo de protocolos e inspección de protocolos
Describe puntualmente las actividades que llevará a cabo en su actividad de
supervisión de los notarios, con el objeto de mantener la certeza jurídica y la
30
perdurabilidad de los instrumentos públicos; esto es lo que regula el presente título, el
archivo de protocolos, institución de la cual nos ocuparemos más adelante.
La reposición de protocolos
Previendo la situación de extravío, pérdida, deterioro o sustracción de los instrumentos
públicos autorizados en papel sellado especial para protocolos, o bien hojas en blanco
del mismo, el Código de Notariado en el presente título establece el procedimiento
judicial a seguir con el objeto de obtener la reposición del instrumento público u hojas
de papel sellado especial para protocolos.
Sanciones y rehabilitaciones
Establece el procedimiento a través del cual el Notario que ha incurrido en alguna de las
prohibiciones establecidas por la ley, es sancionado por la Corte Suprema de Justicia;
asimismo, indica el procedimiento a seguir para su rehabilitación y nuevo ejercicio
profesional.
El arancel
Finalmente, el presente título constituye una guía que le permite al Notario pactar con
sus clientes el monto al cual ascienden sus honorarios, bajo la premisa de que existe
libertad de pactar honorarios y a falta de pacto, el presente título establecerá el monto
mínimos y/o máximos en materia de honorarios.
31
2.4.2. Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción
Voluntaria, Decreto 54-77
La presente Ley representa un avance agigantado para el trabajo notarial, y qué decir
de la confianza y credibilidad depositada y reconocida en los notarios, plasmada en tal
cuerpo normativo.
Los principios que inspiran la presente Ley descritos en su inicio, rigen la actuación
notarial por completo, y seguidamente, el cuerpo normativo que a pesar de haber
sufrido recientemente disminución en su contenido, aún contiene los asuntos que en la
actualidad los notarios pueden llevar a cabo en sus notarías.
2.4.3. Código Procesal Civil y Mercantil, Decreto Ley 107
El Decreto Ley 107, desarrolla el Derecho civil sustantivo mediante los procedimientos
judiciales allí indicados, sin embargo, robustece también la función notarial regulando
en su articulado, asuntos de jurisdicción notarial voluntaria, tres para ser puntuales.
Claro está que por disposición de las partes, tales asuntos pueden ser tramitados ante
juez competente.
2.4.4. Ley de Rectificación de Área, Decreto Ley 125-83
Este Decreto Ley, eminentemente notarial, permite gestionar ante el Notario la
rectificación de área de bienes inmuebles urbanos, toda vez que el área física sea
menor a la inscrita en el registro general de la propiedad.
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La intervención notarial dentro del presente Decreto es un hecho, y únicamente se opta
a la vía administrativa en caso de oposición por parte de alguno de los interesados.
2.4.5. Ley del Organismo Judicial, Decreto 2-89
La Ley del Organismo Judicial, ley de carácter general en la República de Guatemala,
posee la particularidad de ser aplicable a todos los procesos judiciales existentes, sin
embargo, regula situaciones notariales puntuales, tal como la actuación notarial en el
extranjero.
Mediante tal actuación, el Notario puede extender su función notarial en todo el mundo,
siempre que posteriormente cumpla con los formalismos establecidos para dotar de
certeza jurídica el documento elaborado.
Adicionalmente, la Ley del Organismo Judicial dentro de su articulado, establece la
forma en la que debe comportarse el Abogado dentro de la sociedad, así como las
diferentes situaciones en las que puede actuar, asesorar y auxiliar; es importante
mencionar este cuerpo normativo toda vez que las profesiones de abogacía y notariado
en nuestro medio se encuentran unificadas y como tal las obligaciones allí descritas
deben ser observadas por Abogados y Notarios.
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2.4.6. Ley del Impuesto de Timbres Fiscales y Papel Sellado Especial para
Protocolos
Dentro del quehacer del Notario, en su mayoría, sus actuaciones se encuentran
gravadas por impuestos específicos y aquellas que no se encuentran sujetas a
cumplimiento de impuesto, requieren un costo ante el Estado.
Bajo esa premisa esta Ley describe puntualmente qué impuestos se deben cubrir y de
qué forma, por lo que es una normativa de suma utilidad para el Notario en su
quehacer.
2.4.7. Ley del Timbre Forense y Timbre Notarial
Es necesario aclarar que los abogados utilizan en sus escritos, timbres forenses, toda
vez que es la ley quien les requiere que todo escrito que utilice auxilio de Abogado,
debe llevar adherido un timbre forense por hoja. Por su parte, los Notarios satisfacen los
impuestos en que está gravada su actividad, mediante la utilización de los timbres
notariales, conforme la Ley lo obliga.
2.4.8. Código Civil
Por su parte, es el Código Civil, Decreto Ley 106, quien describe las instituciones del
Derecho civil mediante las cuales el ordenamiento civil guatemalteco gira. Como
consecuencia de ello, se regulan en el, instituciones, como el nombre, la persona, la
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sociedad y tales instituciones es imposible poder desarrollarlas o constituirlas sin la
necesaria intervención del Notario.
2.4.9. Ley de Parcelamientos Urbanos
En el momento de efectuar una partición o desmembración de bien inmueble,
necesariamente debemos cumplir con una serie de formalidades establecidas por la Ley
de Parcelamientos Urbanos, formalismos en los que necesariamente debe intervenir un
Notario, no solo por el conocimiento del ordenamiento jurídico, sino debido a que la ley
lo faculta para formalizar tales contratos.
2.4.10. Ley de Herencias, Legados y Donaciones
Las instituciones como herencia, legado y donación, pertenecen al Derecho civil y tal
rama del derecho posee intrínseca relación con el Derecho notarial. En función de lo
anterior, la Ley de Herencias, Legados y Donaciones contiene el detalle de los
impuestos a cancelar en la tramitación de los asuntos de jurisdicción voluntaria
referentes a las instituciones descritas en ella, mencionadas en la denominación de la
ley, por lo que nos remiten necesariamente a los asuntos de jurisdicción voluntaria
2.4.11. Ley Creadora del Registro de Procesos Sucesorios
Como consecuencia de la existencia del proceso sucesorio, mediante la presente Ley,
se crea un registro de procesos sucesorios el cual tiene a su cargo el control de la
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existencia de procesos sucesorios radicados en la República, con el objeto de evitar su
duplicidad.
Haría falta espacio para describir todos los cuerpos normativos relacionados con el
Derecho notarial, por lo que consideramos suficientemente agotado el tema.
2.5. Instituciones notariales en la República de Guatemala
Existen instituciones creadas con el propósito de colaborar con el desarrollo de las
profesiones, para obtener su nivel óptimo y que tales profesiones colaboren con el
desarrollo de la sociedad guatemalteca aportando todo cuanto les sea posible.
La profesión del Notariado no es la excepción, y esto lo podemos observar mediante la
existencia del propio Colegio el cual por mandato legal, existe, así como otras dos
instituciones creadas con similares finalidades.
2.5.1. Archivo General de Protocolos
El Archivo General de Protocolos es una entidad desconcentrada y polifuncional,
garantiza la seguridad de los protocolos y documentos notariales, asimismo, colabora
con el control del cumplimiento del ejercicio de la función notarial.
El Archivo General de Protocolos es una dependencia de la Presidencia del Organismo
Judicial que organiza, controla y supervisa el ejercicio del notariado en toda la
36
República. Una de sus principales actividades es archivar protocolos, expedientes de
jurisdicción voluntaria notarial, documentos notariales y registro de poderes. Se
constituye en garante de la seguridad jurídica y de la fe pública documental.
Entre otras funciones, podemos mencionar:
Registro electrónico de firma y sello de notarios, poderes. Archivo de protocolos,
testimonios especiales, avisos notariales, expedientes de jurisdicción voluntaria notarial.
Asimismo, tiene a su cargo la supervisión notarial o vigilancia del cumplimiento de
obligaciones notariales.
2.5.2. Instituto Guatemalteco de Derecho Notarial
El instituto Guatemalteco de Derecho Notarial es una institución creada con el objeto de
fomentar en todos los órdenes, el progreso científico del Derecho notarial. Dentro de
sus principales objetivos se encuentra Fomentar el conocimiento y difusión de la
legislación, doctrina, literatura y jurisprudencia notariales, mediante la organización de
conferencias, mesas redondas, servicios informativos y cualesquiera otros medios
idóneos; procurar la mejor ordenación de los estudios notariales y de la enseñanza
práctica correlativa en las universidades. Colaborar estrechamente con el Colegio de
Abogados y Notarios de Guatemala en todos los asuntos y actividades notariales.
Promover y participar en toda reforma o actualización de la legislación notarial. Propiciar
la preparación de trabajos y ponencias para las jornadas notariales del notariado latino
y otras reuniones científicas de carácter nacional o internacional. Desarrollar cuantas
37
iniciativas contribuyan al mejoramiento de las instituciones notariales y registrales, así
como toda otra actividad que tienda a la promoción, preservación y difusión de la cultura
notarial.
El instituto Guatemalteco de Derecho Notarial, está conformado por notarios colegiados,
licenciados, doctores en derecho, quienes se hayan destacado en el estudio del
Derecho notarial y hayan aportado un estudio al área del Derecho notarial, quienes
previamente deben ser admitidos por la junta directiva del Instituto.
2.5.3. Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala
El Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, agremia a los profesionales del
derecho, es decir, a los Abogados y a los Notarios de la República; fue creado por la
Ley específica, la cual a su vez obedece el mandato constitucional; como consecuencia,
la colegiación de los profesionales universitarios es obligatoria y tendrá por fines la
superación moral, científica, técnica y material, de los profesionales universitarios y el
control de su ejercicio.
Para cada una de las profesiones existentes en la República de Guatemala debe existir
un colegio para cumplir con los fines que a continuación transcribimos. El procedimiento
de creación, así como todo lo pertinente al funcionamiento de los colegios
profesionales, se encuentra regulado en el Decreto 72-2001, Ley de Colegiación
Profesional Obligatoria.
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A continuación y para efectos de comprensión transcribimos literalmente el Artículo
primero y tercero de la Ley de Colegiación Profesional Obligatoria:
“Artículo 1. Obligatoriedad y ámbito. La colegiación de los profesionales universitarios
es obligatoria, tal como lo establece la Constitución Política de la República y tiene por
fines la superación moral, científica, técnica, cultural, económica y material de las
profesiones universitarias y el control de su ejercicio, de conformidad con las normas de
esta ley.”
“Artículo 3. Naturaleza y fines. Los colegios profesionales son asociaciones gremiales
no lucrativas, esencialmente apolíticas, de carácter laico, con personalidad jurídica y
patrimonio propio. Funcionarán de conformidad con las normas de esta ley, sus propios
estatutos y reglamentos, tendrán su sede en la Ciudad de Guatemala, pudiendo
establecer subsedes fuera de ella.
Son fines principales de los colegios profesionales:
a) Promover, vigilar y defender el ejercicio decoroso de las profesiones
universitarias en todos los aspectos, propiciando y conservando la disciplina y la
solidaridad entre sus miembros;
b) Promover el mejoramiento cultural y científico de los profesionales universitarios;
c) Promover y vigilar el ejercicio ético y eficiente de las profesiones universitarias;
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d) Defender y proteger el ejercicio profesional universitario, combatir el empirismo y
la usurpación de calidad;
e) Promover el bienestar de los agremiados mediante el establecimiento de fondos
de prestaciones, contratación de seguros y otros medios que se consideren
convenientes;
f) Auxiliar a la administración pública en el cumplimiento de las disposiciones
legales que se relaciones con sus respectivas profesiones universitarias;
resolver consultas y rendir los informes que soliciten entidades o funcionarios
oficiales, en materia de su competencia, siempre que se trate de asuntos de
interés público;
g) Resolver consultas y rendir informes que les sean solicitados por personas o
entidades privadas, en materia de su competencia, siempre que se trate de
asuntos de interés público. Para estos casos, la Junta Directiva, si lo considera
pertinente, podrá autorizar el cobro de honorarios a favor del o de los
profesionales dictaminantes.
h) Contribuir al fortalecimiento de la autonomía de la Universidad de San Carlos de
Guatemala y al cumplimiento de los fines y objetivos de todas las universidades
del país;
i) Participar en el estudio y solución de los problemas nacionales y propiciar el
mejoramiento integral de los guatemaltecos;
j) Elegir a los representantes del colegio respectivo ante el Consejo Superior
Universitario de la Universidad de San Carlos de Guatemala, Juntas Directivas
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de las facultades de la misma; a los miembros que integran el Cuerpo Electoral
Universitario, así como a quienes deban representarlo en otros cargos y
funciones, de conformidad con las leyes y reglamentos respectivos; y
k) Promover la organización y mejoramiento de otras asociaciones y agrupaciones
afines a las respectivas profesiones universitarias, propiciando su adscripción al
colegio correspondiente, de conformidad con lo que para el efecto, establezcan
sus estatutos.”
Como consecuencia, el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala se encuentra en
una posición privilegiada en contraposición con las instituciones de Derecho notarial
anteriormente mencionadas, toda vez que su estructura y objetivos van más allá de la
vigilancia e inspección del ejercicio profesional.
Hemos descrito los aspectos doctrinarios y jurídicos relevantes de la jurisdicción
voluntaria en la República con el objeto de notar la importancia que el Estado ha
otorgado a la jurisdicción notarial voluntaria.
Entiéndase que todo ello se encuentra a través de cada uno de los cuerpos normativos
aquí descritos y los demás existentes.
No sólo el Estado guatemalteco ha privilegiado esa función, también lo ha hecho la
sociedad internacional a través de la historia, mediante la existencia del compendio de
doctrina pertinente y el estudio constante de la función notarial, como también mediante
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la creación de las instituciones que respaldan el ejercicio pleno y óptimo del Derecho
notarial, demostrando que el ejercicio del notariado, y particularmente la incursión del
Notario en la jurisdicción voluntaria ha obrado positivamente, debido a que el ejercicio
del notariado apareja la vivencia de principios morales y éticos que contribuyen a la paz
social y al desarrollo integral del ser humano.
42
CAPÍTULO III
3. Normas de ética reguladas en la legislación guatemalteca en materia de
abogacía y notariado
Las normas de ética son un conjunto de reglas impuestas por un gremio de
profesionales en el ramo de su quehacer, las cuales pueden en caso de ser vulneradas,
ser sancionadas, por lo que las profesiones de abogacía y notariado no son la
excepción.
3.1. La existencia de normas de ética en el ejercicio de la función notarial
Hemos de indicar que en todo ámbito de la vida existen normas, las cuales es necesario
observar y cumplir para poder convivir armoniosamente en sociedad; hay normas de
carácter social, otras culturales, algunas religiosas y otras de carácter jurídico; son
estas últimas las reguladas en cuerpos normativos, que resguardan un propósito, un
objetivo, el cual es sustentar el vacío legal existente y al mismo tiempo, inspiran al
legislador para emitirla.
No podemos concebir la vida sin un cúmulo de normas de conducta, sin una serie de
lineamientos predefinidos que coadyuven con el desempeño pleno; algunos de esos
lineamientos son proporcionados en el seno familiar, otros provistos en algún centro
educativo, otros tantos en centros religiosos dedicados a la formación espiritual. Como
consecuencia, el ser humano dotado de inteligencia y de capacidades innatas, arriba a
43
su vida profesional en plena capacidad de entregarse ávidamente al desempeño de su
profesión, pero no simplemente dotado de capacidad intelectual, sino apto para hacer
andar todos aquellos lineamientos internos que hoy denominaremos principios, los
cuales dirigen su vida y lo llevan a poseer una conducta dentro de la sociedad.
Claro está que cada ser humano es libre de realizar lo que la ley no le prohíbe,
entiéndase esto como la capacidad de actuar conforme su conocimiento y propia
concepción de la vida, sin transgredir la ley. Sin embargo, hemos de mencionar que
existe un conglomerado de personas de quienes sí se espera una conducta mejor,
distinta, apegada a la ley, dada la importancia de la investidura que el Estado les otorga
y las capacidades y poderes que la ley les autoriza; nos referimos a los Notarios y en
nuestro medio, también a los Abogados, por encontrarse ambas profesiones ligadas en
su ejercicio.
Si dejásemos por un lado la existencia de los principios que han inspirado la creación
de cuerpos normativos, así como de aquellos que exigen su cumplimiento, nos
quedaríamos con una sociedad consentidora de una conducta desleal, injusta e ilegal;
por ello, no podemos negar que ha sido la exigencia de la práctica de una conducta
apegada a la Ley, la que ha llevado a la profesión de abogacía y notariado a ampliar su
campo de acción, hacerse de credibilidad en la sociedad y lograr un prestigio sobre las
demás profesiones.
No debemos observar los principios como una carga adicional en el ejercicio
profesional, o como aquella parte de la profesión que representa pérdida de tiempo
44
debido a la poca importancia impregnada, o peor aún, dejar de observar, y como
consecuencia, incumplir tales principios; al contrario, como parte de esta profesión
noble, el notariado, debemos acogerlos, apreciarlos y aprender a observarlos con
responsabilidad.
3.2. Normas de ética contenidas en la legislación guatemalteca en materia notarial
Denominaremos principios a todas aquellas normas de ética y postulados que impliquen
una responsabilidad moral, ética y jurídica, regulados en los distintos cuerpos
normativos en materia de Derecho notarial, debido a que son ellos quienes definen los
lineamientos de conducta en el ejercicio del notariado.
Para tal efecto, describiremos las normas de ética más importantes ya reguladas en la
legislación notarial vigente en la República, adaptados al campo del notariado,
puntualmente, las establecidas en el Código de Ética Profesional.
3.2.1. Probidad
El Notario debe evidenciar siempre rectitud, honradez e integridad de pensamiento y
acción, lo que debe manifestarse especialmente en la lucha contra los abusos y la
corrupción en el ejercicio profesional.
La facultad de ser conocedor del derecho le otorga al profesional cierta ventaja sobre
los demás, ventaja que exigentemente conlleva responsabilidad de un actuar modesto y
45
justo, toda vez que la utilización deshonesta de ese conocimiento provocará un
desequilibrio en el Estado de derecho, el cual provocará una reacción de defensa en su
contra, que traerá como consecuencia la desconfianza y la pérdida de credibilidad.
3.2.2. Decoro
El Notario debe vivir con dignidad y decencia. Se abstendrá de llevar una vida
licenciosa y evitará vicios y escándalos. A las audiencias y actos de su ministerio,
asistirá decorosamente, y en toda oportunidad, dará a su profesión el brillo y honor que
merece, observando una conducta honesta y discreta.
El llamado es el mismo, el Notario debe guardar una conducta digna de imitar, no sólo
porque los postulados lo indican, sino debido a que la sociedad lo exige y nuestra
realidad lo aclama.
3.2.3. Prudencia
El Notario debe actuar sin precipitaciones y con juicio sereno en el ejercicio de su
profesión.
Guardar una conducta prudente significa observar cualquier riesgo y tomarlo en cuenta,
hacerlo ver, darlo a conocer y proponer una solución adecuada y sobre todo legal. Esto
se plasma en la función asesora que el Notario ejerce frente a sus patrocinados.
46
3.2.4. Lealtad
El Notario debe guardar fidelidad a la justicia y a su cliente, lo cual conlleva, además la
observancia rigurosa del secreto profesional, honorabilidad en el litigio, respeto y
consideración al juez, a la autoridad y al adversario.
Este postulado implica uno de los más grandes retos de alcanzar por parte de los
profesionales del derecho, sin embargo, hemos de reconocer que su objetivo principal
es un actuar apegado a la ley y más que a la ley, respetando a cada parte
independientemente de los intereses representados para cada uno.
Lo que significa este postulado es la capacidad de comprender el carácter frágil de la
profesión, la cual está formada, creada e ideada para el servicio a los demás, el
bienestar de los patrocinados, así como el desarrollo de nuestra sociedad. Es entendido
que el provecho, así como la obtención del sustento diario del profesional se debe
reflejar en su labor diaria, pero ello no es motivo para desvirtuar, o dar a la profesión
una finalidad distinta a la originalmente diseñada. Con ello, cada profesional conoce el
alcance de su actuar leal y el legado entregado a las siguientes generaciones.
3.2.5. Independencia
Debe ser una cualidad esencial del notariado la independencia y por lo tanto del
Notario, la cual debe entenderse en el sentido de que dispone de una completa libertad
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en el ejercicio de su ministerio. Debe estar libre ante el juez o cualquier autoridad del
Estado, así como ante su cliente y el adversario. Nada, salvo el respeto a las leyes y el
orden público, limitarán su libertad de pensamiento y de acción.
Este postulado sustenta la liberalidad con la que el Notario actúa en su quehacer, toda
vez que podemos optar por ejercer la profesión desde el punto de vista que mejor les
parezca, siempre con apego a la ley y el respeto del orden público, pero ni siquiera ello,
coarta la libertad que la ley ha otorgado a los notarios quienes poseen la facultad de
dirigir asuntos, tramitarlos y resolverlos públicamente ante los órganos administrativos,
judiciales, o incluso, ante ellos mismos.
La confianza depositada en favor de los Notarios, plasmada a través de la fe pública
notarial, se sustenta en el conocimiento jurídico que necesariamente el profesional del
derecho debe poseer lo que permite que los Notarios sean responsables de sus actos
en el ejercicio profesional y en su conducta personal.
3.2.6. Veracidad
En el ejercicio de la profesión el Notario debe evitar escrupulosamente toda alteración
de la verdad.
La veracidad es una forma de vida, yendo un poco más lejos del alcance que se le
pretende dar. El actuar íntegramente representa honestidad, respeto, igualdad, buena
fe, lo que necesariamente define la veracidad, la cual se nutre de cada una de las
48
virtudes mencionadas; pero no es solo su descripción que otorga prestigio y distinción a
la profesión, sino es la práctica en todas las áreas de la vida. Por ello, es necesario
observar concientemente la aplicación de tal postulado, toda vez, que tanto los clientes,
como las personas que rodean a los profesionales del derecho, pueden observarlo y
más aún, tal práctica le da la seguridad que necesariamente un profesional del derecho
debe poseer para tener buena fama, no solo personal, sino gremial e indirectamente, a
la sociedad guatemalteca.
3.2.7. Juridicidad
El Notario debe velar por la más rigurosa legitimidad y justicia en el ejercicio profesional.
Apegar los asuntos que se someten a su conocimiento, así como dar forma legal a la
voluntad de las partes en el trabajo notarial; este es uno de los más grandes objetivos
del notariado.
El Notario es requerido por las personas quienes desean utilizar sus servicios
profesionales porque es él a quien la Ley invistió para actuar en ese campo; como
consecuencia, la voluntad de las partes queda plasmada en el instrumento público
redactado por el Notario, documento que además de contener la voluntad de las partes,
representa una serie de formalismos legales y es adaptado para ser utilizado en el
mundo del derecho.
49
De allí que los instrumentos públicos redactados por notarios poseen la facultad de
hacer plena prueba, toda vez que se presume que lo allí indicado es verdad, mientras
no se compruebe lo contrario y en el entendido que el Notario se abstendrá de prestar
sus servicios, o advertirá a las partes la violación manifiesta de ley o alteración del
orden público representada en el negocio jurídico o contrato a celebrar.
3.2.8. Eficiencia
El ejercicio del notariado impone los deberes de preparación y eficiencia. En mérito de
ello, corresponde al Notario la obligación de investigación y estudio permanente del
Derecho, así como de toda disciplina que contribuya a su mejor formación humanística
y técnica.
El presente postulado encuentra su inspiración en las frases de eruditos y juristas,
quienes a lo largo de la historia han instado a los profesionales del derecho a
profundizar en el estudio, debido a que la sociedad desea obtener una solución a sus
conflictos y es por ello que acude al profesional del derecho quien tiene la
responsabilidad de acrecentar sus conocimientos, investigar lo desconocido así como
proponer soluciones eficientes apegadas al derecho.
3.2.9. Solidaridad
En las relaciones con sus colegas, el Notario debe guardar la mayor consideración y
respeto. La fraternidad entre colegas, fundada en la noble misión que los une y los hace
50
partícipes de las mismas preocupaciones e inquietudes, es una virtud que debe
practicarse.
El postulado denominado solidaridad implica un ejercicio justo profesional que no
perjudique a otros y mucho menos al gremio, el menoscabo o descrédito de la profesión
que provoque una mala reputación, y por supuesto que no viole derecho alguno; todo
ello no sólo en beneficio del profesional sino del gremio y de la sociedad guatemalteca.
Ser solidario implica devolver de una u otra forma el beneficio recibido al ser calificado
como capaz para el ejercicio profesional, e investido de las prerrogativas legales y
sociales inherentes a la profesión.
3.3. Normas de ética contenidas en la legislación guatemalteca en materia de
abogacía
No solo el notario debe aportar éticamente al ejercicio de la profesión, sino también el
abogado; por ello nos permitimos anotar las principales obligaciones de los abogados,
conforme la Ley del Organismo Judicial.
“Son obligaciones de los abogados:
a) Guardar lealtad procesal a las partes y al tribunal. Comportarse en su conducta
pública y profesional con decencia, honorabilidad y decoro. Su vida privada deber
ser compatible con tales calificaciones.
51
b) Alegar por escrito o de palabra, sin faltar a la verdad de los hechos, ni contra las
disposiciones legales.
c) Defender gratuitamente los declarados pobres y a los procesados que no
nombren defensor. Los jueces cuidarán de distribuir equitativamente, entre los
abogados de su jurisdicción la defensa de los pobres, y tienen facultad para
imponer a aquellos, multas de cinco (Q.5.00) a veinticinco (Q.25.00) quetzales,
cuando sin justa causa no cumplan su deber.
Es prohibido a los abogados:
a) Actuar en los juicios en que el juez tuviere que excusarse o pudiera ser recusado a
causa de la intervención del profesional.
b) Invocar leyes supuestas o truncadas.
c) Revelar el secreto de su cliente.
d) Abandonar, sin justa causa, los asuntos que hubiere comenzado a defender.
e) Interrumpir el discurso o declaración de la parte contraria o de su abogado.
f) Exigir a su cliente honorarios mayores que los concertados o los que fijan los
aranceles.
g) Defender a una parte después de haber principiado la defensa de la otra en el
mismo asunto.
h) Faltar al cumplimiento de las demás obligaciones que prescriben las leyes y
reglamentos.
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Los abogados son responsables de los daños y perjuicios que sufran sus clientes por su
ignorancia, culpa, dolo, descuido, negligencia o mala fe comprobadas.”
En suma, consideramos suficientemente puntualizado el tema de los principios
existentes en la legislación guatemalteca. Hemos de manifestar que el día de hoy es
necesario leer una y otra vez esos principios fundamentales con el objeto de recordar
cuales fueron los motivos que inspiraron su creación así como el logro de plasmarlos en
un cuerpo normativo.
Es necesario recordar que las sociedades desarrolladas poseen una alta predisposición
a la práctica de los principios morales, éticos y jurídicos, lo cual los ha llevado al
desarrollo, debido a que la práctica de tales atributos trae como consecuencia la
confianza en la persona que los practica.
3.4. Aplicación práctica de los principios en la función notarial
De una u otra forma, el día a día en el ejercicio profesional conlleva una obligación
intrínseca de ejercer con sentido común, de respeto a las leyes, y ello plasmarlo en
cada uno de los contratos, solicitudes, escrituras y demás documentos en los que
intervenga el Notario, aunque no sólo él, claro está, como ya lo hemos mencionado.
Una asesoría veraz, capaz de hacerle ver al cliente los alcances de su solicitud, sin
ánimo de lucro desmedido, puede permitirnos practicar adecuadamente los principios.
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El cobro de honorarios es un ejemplo mediante el cual, es posible ejercer
adecuadamente estos principios, al indicar certeramente los honorarios a satisfacer por
la prestación de los servicios profesionales, así como los gastos a cubrir y gastos
incurridos en la tramitación de su asunto.
Estos y otros ejemplos pueden ser parte de la demostración práctica del ejercicio de los
principios en el ejercicio profesional, sin embargo, no deseamos ser pesimistas al acotar
acerca de ello, pero realmente se practican esos principios en el ejercicio profesional.
Guatemala no se ha caracterizado por ser un país de oportunidades, lo que nos ha
llevado al ejercicio de oportunismo e individualismo a toda costa; la pobreza, la
desnutrición, etcétera, ha ahogado todo entusiasmo por emprender colectivamente un
nuevo futuro de nación, y claro es de esperar que esto se observe en la actitud que
cada persona, y puntualmente, profesionales en el ejercicio de su profesión. Claro, no
todo es negativo, todo desencanto nos despierta para buscar un nuevo horizonte; lo
malo sería acariciar ese desencanto y formar parte del problema social.
Al respecto, algunas investigaciones efectuadas por varios profesionales del derecho, al
momento de tabular las respuestas obtenidas, han concluido en lo que a continuación
transcribimos.
“Nos permitimos acotar algunas investigaciones efectuadas por varios profesionales del
derecho, compiladas en el diagnóstico y propuestas para el fortalecimiento de la
seguridad jurídica, acerca de aplicaciones prácticas de ciertos principios y observación
54
de ciertos mandatos legales en materia notarial así como el abuso de ciertas
prerrogativas propias de la profesión. Cabe mencionar que los entrevistados son
profesionales del derecho de diversos sectores.
En referencia a la fe pública, manifiestan lo siguiente:
Fe Pública: Todos los entrevistados coinciden en que los notarios han hecho mal uso de
la fe pública. Y las consecuencias para los afectados son graves: Con el poder que le
da la fe pública, definitivamente puede causar mucho daño, mucho perjuicio.
Sobre el mal uso de la fe pública notarial, los entrevistados mencionan:
Los notarios dan fe y declaran de la existencia de situaciones y hechos que no les
consta, que no presencian o que jamás han tenido fundamentación.
En muchos casos, es evidente que la firma no fue ante mí, no firman en presencia del
Notario; o bien, no es cierto que tuvo a la vista, o que la persona es de mi conocimiento.
En muchas ocasiones, autorizan instrumentos con fechas anteriores, ya que dejan
hojas de papel especial para protocolos en blanco y redactan los instrumentos con
fechas anteriores.
El notario acude al respaldo de determinado cliente, sin haber sido requerido.
55
Se autorizan, documentos, actos o contratos que después presentan problemas para
sus clientes o causan daños a terceros.
Escrituras falsas donde la gente pierde sus bienes.
Es muy común que el protocolo pase de mano en mano y que se hagan contratos, que
no están acordes (aunque eso difícilmente lo va a aceptar. . . porque se entiende que
es prohibido).
Malos notarios que hasta inducen al cliente, pero también, clientes inescrupulosos, que
sorprenden al Notario.
Actualmente, hay una serie de impugnaciones y nulidades que constan a nivel de los
tribunales; hay documentos públicos impugnados, hay también testamentos
impugnados que dan la pauta de que el Notario está actuando indebidamente. No se
auxilia de testigos, o lo hace en forma fraudulenta.
Un buen grupo de notarios entrevistados considera que el uso de la fe pública no está
suficientemente regulado y que es necesario establecer cuales son sus alcances y
límites. No se puede dudar del Notario, entonces abusa de ese derecho, debería existir
cierta limitación en determinados documentos – comentan –.
56
Los entrevistados consideran que las sanciones a los Notarios, por el mal uso de la fe
pública – son escasas, desactualizadas (muy bajas), no se aplican, y ello es causa del
incumplimiento del Código de Notariado y del desprestigio profesional.
Sorprende el alto número de notarios que se pronunciaron por inhabilitaciones
definitivas en el caso de transgresiones a la fe pública: Yo creo que la sanción más
benigna sería que no vuelvan a ejercer el notariado toda su vida. Otros matizaron sus
respuestas: Depende del grado de importancia o gravedad del mal uso y la
intencionalidad, ya que no se puede sancionar de la misma forma. Si la falta fue grave y
tuvo consecuencias profundas, que se inhabilite definitivamente; si fue una falta menor,
que se le multe con sanciones pecuniarias que sean significativas. Y ello sin
menoscabo de las sanciones penales.
Alguien propuso que al Notario se le debería hacer entrega de esa facultad (fe pública)
en un acto público, solemne, más formal, para que sienta más compromiso y
responsabilidad.
Mala práctica notarial y cómo afecta a la clientela
El daño que puede cometerse es muy amplio, porque hay daños morales y hay daños
materiales. Hay tantas formas de afectar a una persona, como sujeto, en su patrimonio.
Despojándolo de sus bienes, (pero también) afectando sus derechos en los registros,
llevando a cabo adopciones en la que hay intimidaciones a las madres.
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He tenido conocimiento de casos en los que los notarios han calificado indebidamente
representaciones; (otros en los que) el Notario no ha entendido perfectamente cuál es el
negocio pretendido; casos más complicados todavía en los que el Notario, por cierto
desconocimiento, no ha entrado en la función de calificación previa del negocio. Hace
constar situaciones inexistentes, no sabe calificar documentos que tiene a la vista, no
acude a los registros públicos para confirmar esos datos y de alguna manera esto va en
perjuicio de su cliente.
Sin llegar a delitos, son muchísimos los casos, como envíos extemporáneos o entregas
tardías de testimonios, omisión de avisos, matrimonio, traslaciones de dominio,
inseguridad de sociedades, incumplimiento de obligaciones posteriores. Se apoderan
de timbres fiscales, del IVA y no emiten los testimonios inmediatamente; no inscriben
los instrumentos con la premura que debe hacerse, no orientan debidamente y
faccionan instrumentos ajenos al que realmente les piden.”11
Las anteriores descripciones nos colocan un panorama claro y completo de la situación
actual en la República de Guatemala respecto del ejercicio profesional del notariado;
queda resaltado además la urgente necesidad de intervenir activamente en su solución
y no es necesario hacer comentarios adicionales, basta con lo ya descrito.
11
Piedra Santa, Irene, Bonerge Mejía Orellana y Jorge Luis Granados Valiente.
Diagnóstico y propuestas para el fortalecimiento de la seguridad jurídica de las
unidades de producción y servicios, pág. 84-88.
58
3.5. Consecuencias jurídicas por la inobservancia de los principios notariales
regulados en la legislación guatemalteca
Hemos de recordar las responsabilidades que conlleva el ejercicio de la práctica notarial
y la abogacía; responsabilidades, civiles, penales, administrativas.
Respecto de la responsabilidad notarial, es conveniente que el Notario esté capacitado
intelectual y moralmente para lograr eficazmente su función, sin generar resultados
dañinos para los particulares y para él mismo. Allí descansa lo que se conoce como
responsabilidad notarial, que no se circunscribe a una sola, sino a un conjunto de
responsabilidades que darán por resultado, la buena observancia a un instrumento
publico pleno y perfecto evitando resultados negativos para su vida.
Si el profesional deja de observar lo que la Ley le indica para obtener un resultado
meramente fraudulento, debe responder por esa actitud; una de las consecuencias
jurídicas más importantes es la responsabilidad penal, que debe enfrentarse por la
comisión de un hecho tipificado en la ley como delito lo cual trae aparejada la
suspensión del ejercicio de la profesión. Riesgo que implica no ejercer nuevamente la
profesión, dependiendo del caso en particular. La consecuencia en este caso será la de
ser recluido en un centro de cumplimiento de condenas, por ser encontrado
responsable en la comisión de un hecho delictivo.
Delitos en los que puede incurrir:
a) Publicidad indebida (Artículo 222 del Código Penal).
59
b) Revelación de secreto profesional. (Artículo 223 del Código Penal).
c) Casos especiales de estafa. (Artículo 264 del Código Penal).
d) Falsedad material. (Artículo 321 del Código Penal).
e) Falsedad ideológica. (Artículo 322 del Código Penal).
f) Supresión, ocultación o destrucción de documentos. (Artículo 327 del Código
Penal).
g) Revelación de secretos. (Artículo 422 del Código Penal).
h) Violación de sellos. (Artículo 434 del Código Penal).
i) Responsabilidad del funcionario al autorizar matrimonio. (Artículo 437 del
Código Penal).
j) Inobservancia de formalidades al autorizar matrimonio. (Artículo 438 del
Código Penal).
Por otra parte, recordemos que cada rama del derecho posee cierta cantidad de
obligaciones que necesariamente deben ser observadas, y entre uno de los muchos,
casos tenemos el ramo civil, responsabilidad que será satisfecha no con una sanción
restrictiva de la libertad de locomoción, sino con una sanción pecuniaria con el objeto de
restablecer un daño o perjuicio causado. En este caso, la consecuencia es cancelar con
los bienes de su pertenencia el monto al cual ascienda el daño o perjuicio causado.
En tal sentido, no sólo lo relacionado contiene todas las responsabilidades del ejercicio
profesional; ello es un simple esbozo, recordemos que frente al Estado se posee
responsabilidad, la que necesariamente debe cumplirse, ya que también frente al
Estado se deben rendir cuentas. Lo mismo decimos de la asesoría prestada a los
60
clientes, la cual en determinado momento indicará si la acción seguida fue la correcta, o
si ello implicó un daño o perjuicio. Actividades que conlleva responsabilidad
administrativa:
- Pago de apertura de protocolo. Art. 11 del Código de Notariado.
- Deposito de protocolo. Art. 27 del Código de Notariado.
- Cerrar el protocolo y redactar el índice. Art. 12 y 15 del Código de Notariado.
- Relativa a entrega de testimonios especiales. Arts. 66 a 76 del Código de
Notariado.
- Extender testimonios a los clientes. Art. 73 del Código de Notariado.
- Avisos correspondientes.
- Tomar razón de las actas de legalización de firmas. Art. 59 del Código de
Notariado.
- Protocolizar actas. (Como la de matrimonio). Arts. 63, 64 y 65 del Código de
Notariado.
La inhabilitación especial, para el ejercicio de la profesión, como pena accesoria en la
deducción de responsabilidad penal, también será una consecuencia jurídica en el
ejercicio de la práctica profesional.
Fundamentalmente, lo anteriormente descrito contiene las consecuencias jurídicas
básicas en el ejercicio de la práctica profesional, es decir, que la legislación espera del
profesional del derecho un actuar apegado a la ley, para no incurrir en situaciones que
le conlleven consecuencias jurídicas.
61
3.6. Sanciones impuestas por ley, en virtud de la violación de los principios
notariales
No existe dentro de la legislación guatemalteca actual, un cuerpo normativo que obligue
al profesional del derecho a observar puntualmente los principios notariales. Las
sanciones impuestas por la ley son por la comisión de hechos delictivos, o provocar
daños y perjuicios.
Sin embargo, describiremos aquellos temas que más se aparejan a sanciones por la
inobservancia del cumplimiento de obligaciones, la ética y la buena fe.
Iniciaremos con las sanciones impuestas dentro del Código de Notariado.
En el capítulo dos, describimos la función principal del Archivo general de protocolos y
su importancia, dentro de una de sus obligaciones fundamentales se encuentra el
hecho de dar parte a la Corte Suprema de Justicia de cada infracción cometida por las
obligaciones establecidas en el Código de Notariado, así como de las demás faltas en
que incurran los notarios por la inobservancia del referido Código y de las
irregularidades que encuentre en los protocolos que inspeccione y revise. Algunas de
esas obligaciones son:
a) Remitir al Director del Archivo general de protocolos, dentro de los veinticinco
días hábiles siguientes al otorgamiento de cada escritura pública, testimonio
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especial en papel sellado del menor valor, con los timbres notariales adheridos
de conformidad con la ley.
b) Dar aviso dentro del término de los veinticinco días hábiles siguientes al
otorgamiento de cada escritura pública, y ante el Director del Archivo General de
Protocolos o ante los funcionarios judiciales indicados, según el caso, de los
instrumentos públicos cancelados, de los cuales no podrá extender copia o
testimonio.
c) Remitir un aviso al Archivo general de protocolos o a los jueces de primera
instancia, en su caso, dentro de los veinticinco días hábiles siguientes al
vencimiento de cada trimestre del año calendario, indicando el número y fecha
del último instrumento público autorizado o cancelado, o en su caso, que no
autorizó ninguno durante el trimestre que corresponda.
Adicionalmente de notificar a la Corte Suprema de Justicia, el Director del Archivo
general de protocolos publicará dentro de los diez días hábiles siguientes, en el diario
oficial y en otro de los de mayor circulación en el país, la lista de los notarios que no
hayan enviado la totalidad de los testimonios especiales, y los avisos anteriormente
referidos. Con posterioridad, publicará trimestralmente las listas de los Notarios que
permanezcan o incurran en esa situación.
Una de las sanciones fundamentales por el incumplimiento de esas obligaciones,
consiste en negarle la venta de papel de protocolo ni especies fiscales al Notario que
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haya dejado de enviar, durante un trimestre, la totalidad de sus testimonios especiales
con los timbres notariales respectivos, al Archivo general de protocolos, o a los jueces
de primera instancia, en su caso.
Adicionalmente, el Notario a quien se le hubiera incluido en la lista referida, quedará
comprendido automáticamente en el impedimento para el ejercicio de su profesión
establecido en el inciso cuatro del Artículo cuatro del Código de Notariado.
En el mismo orden del ideas, el Archivo general de protocolos, posee la obligación de
inspeccionar los protocolos a cargo de cada uno de los notarios existentes, en ese
caso, si el notario no cumpliera con presentar el protocolo y sus comprobantes o se
niega a ello, el funcionario o inspector de protocolos encargado de la inspección y
revisión, lo hará del conocimiento del juez de primera instancia correspondiente, quien
previa audiencia que dará al Notario por veinticuatro horas para que exponga las
razones de su incumplimiento o negativa, dictará dentro de las veinticuatro horas
siguientes, la resolución que proceda; y si ella fuera en el sentido de que el Notario
presente el protocolo y sus comprobantes, así lo ordenará bajo apercibimiento de la
ocupación y extracción del protocolo y comprobantes respectivos del poder del Notario
renuente, para cuyo efecto podrá recurrirse al auxilio de la fuerza pública.
Asimismo, incurrirá en responsabilidades penales el notario que, por su incumplimiento
o negativa, diere lugar a que se decreten la ocupación o extracción del protocolo, tanto
por su desobediencia, como por su condición de depositario del protocolo, sin perjuicio
de cualesquiera otras responsabilidades que fueren pertinentes, de conformidad con la
64
ley. En consecuencia, el juez respectivo o la Corte Suprema de Justicia certificará lo
conducente, es decir, denunciará a la autoridad competente la comisión del hecho
delictivo para su persecución penal.
Asimismo, el mismo Código de Notariado indica que cualquier persona tiene derecho a
denunciar ante la Corte Suprema de Justicia, los impedimentos que posee un Notario
para ejercer la profesión. Con ello se llevarán a cabo las diligencias pertinentes, previa
citación del Notario y las diligencias que proponga. Con estas pruebas se procederá a
iniciar el proceso respectivo.
En cuanto a las obligaciones de remisión de avisos notariales, por cada incumplimiento,
el Notario, incurrirá en una multa de dos quetzales por infracción, impuesta por el
Director del Archivo general de protocolos.
Finalmente, las demás infracciones a que se refiere el Código de Notariado serán
sancionadas por la Corte Suprema de Justicia, siempre que no constituyan delito, o por
el tribunal que conozca, en su caso, pudiendo amonestar o censurar al Notario infractor,
o imponerle multa, que no excederá de veinticinco quetzales. En caso de reincidencia,
las multas podrán ser hasta de cien quetzales, o suspensión de un mes hasta un año.
El mismo cuerpo normativo nos indica que cuando se haya iniciado un proceso penal en
contra de un Notario, y se emita el auto de prisión preventiva, los tribunales que
conozcan del asunto comunicarán a la Corte Suprema de Justicia el auto de prisión o
65
sentencia que dicten contra el Notario, esto con el objeto de efectuar la inhabilitación
referida.
Por su parte, el Código Penal regula como una pena accesoria, la inhabilitación
especial, la cual implica el no ejercicio de la profesión por la sentencia condenatoria
mediante la cual se declara culpable de la comisión de un hecho delictivo a un Notario.
Así encontraremos diseminados en algunos cuerpos normativos, las sanciones
impuestas a los notarios por la inobservancia de preceptos legales puntuales en el
ejercicio de la profesión.
No podemos pasar por alto que para los Abogados, también existen sanciones por
actos propios del ejercicio de su profesión; a continuación puntualizaremos el más
importante.
Por la interposición de recursos frívolos o impertinentes que evidentemente tiendan a
entorpecer los procedimientos, y por la presentación de escritos injuriosos o con
evidente malicia, será sancionado el Abogado, las dos primeras veces con multa de
doscientos a mil quetzales, y la tercera, con separación de la dirección y procuración del
asunto, sin perjuicio de otras sanciones que pudiere imponer el Colegio de Abogados y
Notarios de Guatemala, en aras de la adecuada disciplina y prestigio del gremio.
Todas las inhabilitaciones se decretarán por el tribunal que conozca del asunto,
haciéndose saber a la Corte Suprema de Justicia quien lo comunicará a su vez a los
66
demás tribunales y al Colegiado de Abogados y Notarios de Guatemala, ordenando que
se haga la correspondiente anotación en el registro de abogados y que se publique en
el diario oficial y en la gaceta de los tribunales.
Hemos entonces, adquirido un panorama general de la existencia de los principios que
inspiran el Derecho notarial y también el ejercicio integral de la profesión del derecho
así como su integración en la legislación guatemalteca. Adicionalmente, observamos el
resultado de las investigaciones referentes al ejercicio de tales principios, así como del
respeto al precepto legal por parte del profesional del derecho y las sanciones a las
cuales se hacen acreedores por su incumplimiento.
Dada la importancia del tema no podemos dejar de resaltar que el ejercicio de esos
principios se evidencia en nuestra sociedad, y es por ello que no podemos dejar por un
lado la solución de la problemática que aqueja a la profesión.
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68
CAPÍTULO IV
4. Causas de disminución de la función notarial en asuntos de jurisdicción
voluntaria
En algún momento de la historia, con el fin de ayudarse y descargar una parte del
trabajo y depurar los procesos, se auxiliaba al Estado con los notarios, ya que este
profesional, como lo hemos indicado, tiene fe pública con la que lo invistió el Estado
para hacer constar actos y contratos, pero debido muchas causas que iremos
enumerando en el transcurso del presente capítulo, se han ido creando leyes que le
han disminuido sus funciones al Notario.
Como hemos resaltado, la función notarial es el quehacer propio del Notario. De esa
labor ha destacado la de forjador de los instrumentos públicos. Todo ello significa que la
función notarial implica básicamente, establecer la esencia de un universo social donde
y desde donde la tarea se desenvuelve.
En la función notarial, no participa ninguno de los tres organismos del poder estatal
(Ejecutivo, Legislativo y Judicial), es una actividad propia del Notario, la cual ha sido
decantada por los tratadistas a través de la historia del notariado. La función notarial
encadena, como es lógico, al notariado, al Notario, y tienen en común tanto su propia
estructura como la finalidad de contribuir a la realización del derecho.
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Sin lugar a dudas, la función notarial es una función especial, perfectamente delimitada,
actuada por delegación del Estado y de ninguna manera es una función pública, sino
una función privada.
4.1. Regulación jurídica que deroga asuntos notariales tramitados en jurisdicción
voluntaria
En la actualidad, se encuentran en vigencia cuerpos normativos que eliminan asuntos
de jurisdicción voluntaria en forma directa y otros que lo están haciendo paulatinamente.
Las partes considerativas, de estos cuerpos de ley, justifican su promulgación en la
necesidad que se observa en la sociedad de legislar de manera distinta o tutelar tales
instituciones por parte del Estado, omitiendo con ello la participación libre notarial, si
bien, es posible que el Notario aún participe, no lo hará en ejercicio de la profesión
liberal, sino como auxiliar o un tercero conocedor del derecho; algunos otros cuerpos
normativos, muy puntuales, únicamente le indican al Notario la parte en la que sí
pueden intervenir.
Estos asuntos pasan a ser tutelados por la administración pública y salen de la esfera
notarial, algunos no en su totalidad, pero el usuario tiene la opción de asistir a la
institución pública para que esta le resuelva su solicitud.
No está demás mencionar que algunos cuerpos normativos indican que por la
necesidad en la que se ve el Estado, interviene formulando esta nueva forma de
70
manejar los asuntos que con anterioridad y siempre han sido competencia del Estado,
pero que por cierto tiempo delegó en un funcionario digno de confianza, el Notario.
Actualmente, los notarios, y también los abogados, le están devolviendo al Estado la
competencia que un día, en confianza, les delegó.
Conforme el Decreto 54-77, Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de
Jurisdicción Voluntaria, los asuntos que el Notario podía ejercer, ascendían a la suma
de veintiún asuntos, claro, salvo mejor criterio; algunos indican que algunos asuntos no
deben aislarse, sino que deben unificarse, aunque tienden a dirigirse a distintas
circunstancias o personas. En fin, nosotros individualizaremos cada uno de ellos,
aunque alguno es muy parecido, o su regulación jurídica sea la misma, los
separaremos.
A continuación mencionamos los cuerpos normativos que regulan en la actualidad los
asuntos de jurisdicción voluntaria tutelados por el Estado y esbozaremos los puntos
medulares en cuanto a su tramitación, pero más importante, resaltaremos los motivos
por lo cuales el Estado los promulgó.
4.1.1. Ley del Registro Nacional de las Personas
La Ley del Registro Nacional de las Personas contiene una serie de disposiciones de
carácter legal, cuyo objeto primordial es centralizar en una institución denominada
Registro nacional de las personas, toda la información concerniente al estado civil de
71
las personas individuales habitantes de la República de Guatemala, servicio
anteriormente prestado por las municipalidades de cada municipio de la República de
Guatemala. El objetivo obedece a que desde hace varias décadas se ha sentido la
urgente necesidad de implementar la normativa jurídica que regule lo relativo a la
documentación personal para adaptarla a los avances tecnológicos de la ciencia y a la
natural evolución de las costumbres, así como dar cumplimiento al compromiso de
modernización del sistema electoral.
Una vez que hemos explicado el contenido de la ley, puntualizaremos los Artículos que
conllevan disposiciones que disminuyen el trabajo notarial.
El Artículo 76 de la Ley referida establece que los menores de edad no inscritos dentro
del plazo legal, pueden ser inscritos por solicitud de sus padres o tutores, bajo las
mismas condiciones de una inscripción ordinaria, debiendo para el efecto además,
cumplir con los siguientes requisitos:
a) Dicha solicitud será conocida únicamente en las oficinas del registro civil de las
personas, dentro de cuya jurisdicción haya ocurrido el nacimiento o en el lugar
donde reside el menor;
b) El solicitante deberá acreditar ante el Registrador civil de las personas, su
identidad y parentesco con el menor;
72
c) La solicitud deberá contener los datos necesarios para la identificación del menor y
de sus padres o tutores;
d) A la solicitud deberá acompañarse cualquiera de los siguientes documentos:
partida de bautismo, constancia de nacimiento, o certificado de matricula escolar
con mención de los grados cursados, constancia de autoridades locales del
municipio donde haya ocurrido el nacimiento, o en su defecto, declaración jurada
prestada por dos (2) personas mayores de edad en presencia del Registrador civil
de las personas.
Asimismo, el Artículo 77 del mismo cuerpo normativo, establece que los mayores de
dieciocho años que no se hayan inscrito, podrán solicitar dicha inscripción, observando
las reglas en lo que fuera aplicable anteriormente, y otros requisitos que las leyes o
reglamentos establezcan.
Finalmente, se efectuarán rectificaciones o adiciones en las inscripciones, en virtud de
resolución judicial o extrajudicial, la cual deberá ser informada al Registro civil de las
personas en un plazo no mayor de quince días de ejecutoriada.
El Reglamento de dicho cuerpo normativo establece, lo siguiente:
Es necesario resaltar que en la actualidad, es posible tramitar ante el Registrador civil
de las personas del Registro nacional de las personas, la omisión de partida de
nacimiento y la rectificación de partida de nacimiento, trámites que si bien es cierto no
fueron derogados taxativamente por la Ley del Registro Nacional de las Personas,
73
aperturan la posibilidad de realizarlos directamente ante tal institución sin la necesidad
de intervención notarial. Es por ello que estos dos asuntos regulados en el Decreto 54-
77, Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria ya
no representan para los Notarios parte de su quehacer notarial, toda vez que la
gratuidad de la prestación del servicio administrativo es más atractivo para los usuarios.
Por supuesto, que para la sociedad guatemalteca esto representa uno de los muchos
avances en materia de servicio público, y lo aplaudimos debido a que la sociedad lo
necesita; sin embargo, nuestro objetivo fundamental es resaltar que no existe una razón
justificada dentro del cuerpo normativo que aluda una mala práctica por parte de los
Notarios en estos asuntos, sino simplemente se limitaron a ampliar el campo de acción
de la administración pública sin reconocer el actuar ético, apegado a la ley y el aporte
fundamental de los profesionales del derecho en estos asuntos, dotándolos de certeza
jurídica así como contribuyendo al desahogo del trabajo del Estado.
4.1.2. Decreto número 41-2005, Ley del Registro de Información Catastral
La Ley del Registro de Información Catastral contiene dentro de su articulado, la
creación de una institución denominada registro de información catastral, institución que
paulatinamente irá reordenando el actual sistema de tenencia de tierra y creando una
base de datos que le permita al Estado procurar un manejo adecuado de la tierra, así
como resguardar y evitar la violación al derecho de la propiedad privada. Asimismo crea
el marco jurídico que regula el proceso catastral, en el contexto de la búsqueda de
74
soluciones a la problemática agraria y el establecimiento de bases sólidas para la
seguridad jurídica de la tenencia de la tierra.
De suma utilidad, la creación de la Ley del Registro de Información Catastral; sin
embargo, también ha contribuido a la disminución de la función notarial.
El Artículo 83 de la ley citada, establece que a partir de que una zona sea declarada en
proceso catastral, y considerando que tal proceso tiende al levantamiento de
información integral de todos los predios del territorio nacional con la mayor exactitud y
a establecer su extensión precisa, así como la ubicación de derechos de las fincas
proindivisas y la titulación masiva de oficio y gratuita de los predios que carezcan de
inscripción registral, no serán aplicables en esas zonas, la Ley de Rectificación de
Áreas, Decreto Ley (125-83) y la Ley de Titulación Supletoria para el Estado y las
Municipalidades, Decreto Ley (141-85).
El efecto del presente cuerpo normativo, aunque muy necesario, nocivo para la
jurisdicción voluntaria; elimina el trámite de las diligencias voluntarias de rectificación de
área y de igual manera, las diligencias voluntarias de titulación supletoria. No de
manera inmediata por supuesto, pero paulatinamente dejará de ser necesaria su
aplicación, toda vez que el registro de información supletoria efectuará de manera
gratuita y como parte de su competencia, la titulación especial, la cual sustituirá el
trámite judicial de titulación supletoria, y claro en el momento de catastrar todo el
territorio de la República de Guatemala, ya no será necesaria la aplicación de la
tramitación notarial de rectificación de área, dadas las circunstancias del conocimiento
75
del registro de información catastral acerca de la problemática, resolviéndolo
internamente.
Estos asuntos pueden ser justificados bajo la premisa que el descontrol en la tenencia
de tierra y la ausencia de certeza jurídica en el tema, debe ser prioridad en el Estado; el
problema es que se limita la jurisdicción voluntaria y esta vez con dos asuntos más. A
este respecto, es necesario y urgente iniciar las acciones debidas con el objeto de
acrecentar la jurisdicción voluntaria con nuevos asuntos.
4.1.3. Ley de Adopciones
La Ley de Adopciones, crea el Consejo nacional de adopciones, institución encargada
de tramitar las adopciones en Guatemala. Desarrolla a cabalidad un procedimiento
administrativo nuevo que permite al Estado intervenir activamente en el trámite, como
protagonista principal.
Dentro del trámite administrativo de la adopción, tenemos a sus protagonistas: El
Consejo nacional de adopciones, un Juez de niñez y adolescencia, el adoptante y el
adoptado. Estos son los promotores que accionan al ente administrativo hasta colocar
al menor en un hogar que lo forme adecuadamente.
Una de las causas por las cuales se promulgó la presente Ley, se refiere a falta de
aplicación de la normativa en la tramitación de adopciones, es decir, dejó de ser un
asunto notarial dotado de certeza jurídica en el sentido más estricto de la palabra y se
76
convirtió en un medio fácil de lucrar, olvidando que con ello se pretende encontrar un
seno familiar para menores de edad carentes de él.
En ningún lugar de la Ley se lee que la intervención del Estado se justifique, como en el
caso anteriormente descrito, sino todo lo contrario, parece que el Estado y la sociedad
respira aliviadamente al lograr que la adopción haya sido removida de la jurisdicción
voluntaria. No nos parece motivo de alegría el hecho que represente el quinto asunto
que es omitido de la jurisdicción voluntaria, pero esta vez, debemos reconocer que ha
sido el profesional del derecho quien ha provocado esta situación; se desorientó, se
extravió, se extralimitó, olvidó el motivo por el cual el Estado lo invistió de fe pública.
Como consecuencia, esta institución del Derecho civil, denominada adopción, la cual le
fuera encargada en su tramitación a los profesionales del derecho en otro tiempo, es
devuelta al Estado para que la tutele.
El objetivo no es criticar o estorbar el desarrollo necesario de la nación, entendemos
que los avances tecnológicos traen como consecuencia la evolución de la sociedad y
eso es lo que Guatemala necesita; sin embargo, es necesario que en medio de esa
evolución apliquemos el derecho de una manera congruente con la sociedad, toda vez
que el aporte notarial mucho ha tenido que ver con el desarrollo social y el aporte se
verifica al dotar de certeza jurídica los asuntos encomendados a los notarios y la
consecuente satisfacción de la sociedad en estos asuntos. Nos referimos entonces al
atropello que representa la promulgación de cuerpos normativos que deliberadamente
arrebatan de las manos de los profesionales del derecho, algunas de las muchas
77
actividades propias de esta noble profesión encaminada a la prestación de servicios a la
sociedad guatemalteca.
Sin embargo, no dejamos de reconocer que los profesionales del derecho no son
precisamente las víctimas en este tema; recordemos que un actuar apegado a la ley es
más que evidente en nuestra sociedad y ese actuar merece su recompensa, no así el
ejercicio profesional que conlleva la violación a los principios que inspiran el ejercicio
ético de la profesión, así como el retorcer la ley para encontrar caprichosamente la
voluntad propia; no merece un aplauso ni una gratificación, sino todo lo contrario, la
aplicación de las leyes en virtud de haberlas infringido.
4.2. Aplicación discrecional de los principios contenidos en los distintos cuerpos
normativos
Si bien es cierto que las razones por las cuales se ha ido disminuyendo la actuación del
Notario dentro de procesos que se tramiten en la vía voluntaria, ha sido la vulneración
a los preceptos o la falta de ética de algunos profesionales del Derecho.
Por ello, en distintos cuerpos se han colocado sanciones dependiendo de la
transgresión que haya sido, como en el Código Penal, como lo señalamos
anteriormente o en el Código de Notariado; pero existen otras sanciones como las
estipuladas en la Ley de Colegiación Profesional que estipula las siguientes sanciones:
78
a) Sanción pecuniaria de Q.100.00 a Q.5, 000.00
b) Amonestación privada
c) Amonestación publica
d) Suspensión temporal, que no puede ser mayor de un año.
e) Suspensión definitiva, perdida de la condición de colegiado.
Las sanciones las impone el tribunal de honor y la asamblea general.
La Corte Suprema de Justicia puede intervenir en el régimen disciplinario del notariado,
cualquier persona o el Ministerio Público, tiene derecho de denunciar ante la Corte
Suprema de Justicia los impedimentos del Notario para ejercer la profesión o si ha
incurrido en causal para impedimento.
Órganos que decreta la inhabilitación del Notario.
- Tribunal de justicia
- Corte Suprema de Justicia
- Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala.
79
4.3. Ausencia de coercibilidad de los cuerpos normativos que regulan la función
notarial; el ejercicio de la abogacía en riesgo
Como indicamos precedentemente, son muy pocas las normativas que enmarcan
sanciones y aún las que se señalan no son de carácter coercitivo en su mayoría; ya que
si se le aplica una inhabilitación temporal a un Notario, después de cierto tiempo, puede
realizar un trámite de habilitación, y esto, tomando en cuenta el proceso tedioso por el
que se transita para poder sancionar a un profesional que vulnere el derecho de las
personas; por estas razones las funciones de los abogados y notarios se ven de
manera anómala por parte de la sociedad.
4.4. Consecuencias de la disminución de los asuntos notariales tramitados en
jurisdicción voluntaria
Es parte de la lógica que una acción obtendrá como respuesta una reacción, y eso es
parte de lo que deseamos resaltar; en nuestra sociedad han existido reacciones a las
acciones de los profesionales del derecho, las cuales resumimos de la siguiente
manera.
4.4.1. Descrédito de la profesión
Es tan normal para la población en general que cuando se pretende requerir los
servicios de una persona que ostente las profesiones de abogacía y notariado, con el
objeto de resolver un problema legal, se piense dos veces a quien acudir, ya que
80
durante el transcurso de los años, los profesionales del derecho ante la falta de ética de
muchos que ejercen esta profesión, han creado un descrédito total ante la sociedad, el
cual ha llevado a que la sociedad tema ante tales profesionales y piense que cualquiera
lo puede engañar y aprovecharse de su situación jurídica.
4.4.2. Ausencia de respeto hacia la profesión
Cualquiera puede argumentar algo contra los profesionales del derecho, como lo
mencionamos arriba, por el mismo imperio de las violaciones y engaños de supuestos
profesionales del derecho contra la población al no efectuar de manera leal su trabajo.
Como consecuencia de lo descrito, en Guatemala no se han observado prácticamente
el ejercicio de esos principios, tal y como lo demuestra la realidad social y la falta de
credibilidad que los profesionales del derecho poseen hasta hoy; no es necesario
realizar actividades de campo para probar esta aseveración, es más sencillo de lo que
pensamos, pues podemos hacer la prueba lanzando una pregunta a nuestro vecino, a
nuestros amigos, a nuestros parientes; asimismo, lo escuchamos en los medios de
comunicación social. Es por ello que la falta de aplicación de tales principios es un grito
a voz en cuello, que de una u otra forma se nos da a conocer, y que únicamente el
gremio puede y debe resolver de manera inmediata, con el afán de recuperar la
credibilidad una vez más.
81
4.4.3. El aporte eficaz de los Notarios a la sociedad
La ausencia de estudios que demuestren el aporte eficaz, positivo y el desarrollo que ha
representado a la sociedad la labor de los profesionales del Derecho, asimismo la
actitud pasiva del profesional del derecho y la falta de intentos por demostrar y resaltar
la importancia de su función, colaboran con el descrédito aludido anteriormente; si por
el contrario, se lograra realizar cada una de las sugerencias descritas y otras, se
demostraría a la sociedad cuan importante es el rol del Notario y el aporte histórico del
mismo, al mismo tiempo se podría hablar de ampliar sus funciones y descargar muchas
de las labores que tienen hoy día los tribunales de justicia; generando celeridad en los
procesos. Sin embargo, esto sólo se obtendrá si se logra demostrar a la sociedad todas
las bondades con las que la profesión del notariado cuenta y las que con anterioridad
aportó y continúa; con ello la confianza de la población en los notarios volverá.
4.5. Reformas en el quehacer notarial
- Procurar el aumento de los asuntos de jurisdicción notarial voluntaria, a través de las
instituciones notariales.
- Hemos de recordar que dentro de la denominada deontología jurídica, el profesional
del derecho posee la capacidad de aceptar o no, en virtud del requerimiento
efectuado por los clientes, la tramitación de todos aquellos asuntos que vayan en
contra de sus principios morales, éticos y en contra del orden público, por tal razón,
la observancia de esos principios es congruente con las acciones del Notario.
82
- En suma, la práctica efectiva de los principios, la conducta sugerida para el ejercicio
de la carrera, así como la repetición constante de la existencia de tales exigencias,
debe ser el tema principal en las universidades, particularmente en las facultades de
Ciencias Jurídicas y Sociales, los congresos, los seminarios, los institutos, las
reuniones y todas aquellas reuniones que pretendan profundizar en el conocimiento
del Derecho notarial, así como también en necesario encontrarlos definidos y
desarrollados en los recursos educativos de esta materia, los cuales llegan a manos
de estudiantes, profesionales y particulares.
- Reforma al Código de Ética Profesional.
83
84
CONCLUSIONES
1. El Notario, al llevar a cabo sus funciones, puede incurrir en varios tipos de
responsabilidad al no realizar de manera correcta su labor, pero no existen medios
jurídicos adecuados y suficientes para determinar si la responsabilidad se generó
por la omisión de algún principio rector del ejercicio de la profesión, o por problemas
fuera del alcance del profesional del derecho.
2. Se evidencia que en Guatemala no se ha observado el ejercicio de los principios
éticos, en la práctica de la profesión del notariado, como lo demuestra la realidad
social y la falta de respeto y descrédito hacia los principios que la motivan, y hacen
nula, casi toda posibilidad de revivir los mejores tiempos del ejercicio notarial.
3. Una de las principales causas que motivan la disminución de la jurisdicción
voluntaria por parte del notario en Guatemala, es la falta de ética, transformación,
modernización, actualización y mejoramiento, en el trámite de los asuntos de
jurisdicción voluntaria, así como la falta de interés en el estudio y los aportes
innovadores en su ejercicio.
4. Al demostrar los profesionales del derecho, su aplicación discrecional de los
principios de ética y no sólo estos, sino la ley misma, permite que tanto la sociedad
como el Estado se vean obligados a intervenir en la jurisdicción voluntaria, y no sólo
en ella, para retomar la tutela de las instituciones que una vez le fueron encargadas
a los profesionales del derecho.
85
5. Dentro de la denominada deontología jurídica, el profesional del derecho posee la
capacidad de aceptar o no, en virtud del requerimiento efectuado por los clientes, la
tramitación de todos aquellos asuntos que vayan en contra de sus principios
morales, éticos y en contra del orden público, por tal razón, la observancia de esos
principios es congruente con las acciones del notario.
86
RECOMENDACIONES
1. El Congreso de la República de Guatemala, ante la problemática que se suscita por
la falta de certeza jurídica y descrédito generado ante la población por parte de los
notarios, y la carencia de medios adecuados para redargüir a estos profesionales,
debe ser más drástico al sancionar, conforme el Código de Notariado; con el objeto
de brindarle a la población, la confianza necesaria al realizar sus trámites ante los
oficios de un notario.
2. Que el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala y el Instituto de Derecho
Notarial Guatemalteco se organicen y promuevan capacitaciones y congresos
dirigidos a los profesionales del derecho sobre la ética profesional, y al mismo
tiempo, reforme las sanciones a imponer en caso de transgresión de los principios
éticos estipulados en el Código Deontológico.
3. Que el Estado, a través de sus instituciones coordine actividades con el Colegio de
Abogados y Notarios de Guatemala dirigidos a la población en general con el objeto
de que la nación conozca el procedimiento a realizar en caso se sienta vulnerada en
sus garantías constitucionales, u otros, por un profesional del derecho y de esta
manera regrese la confianza de la sociedad en los notarios.
4. Que el Colegio de Abogados y Notarios de Guatemala, derivado de la promulgación
por parte del Congreso de la República de la Ley del Registro Nacional de las
Personas, Ley de Adopciones y Ley del Registro de Información Catastral, mediante
87
las que disminuye el quehacer notarial, coordine en unión al Congreso de la
República y Organismo Judicial, proponer nuevos asuntos a tramitar en jurisdicción
notarial voluntaria, para compensar el desajuste que ha sufrido el notario en su
actividad.
5. El Instituto de Derecho Notarial Guatemalteco, el Colegio de Abogados y Notarios de
Guatemala y el Archivo General de Protocolos, ante el descrédito de la profesión del
derecho debe fiscalizar de mejor manera el quehacer notarial, creando diferentes
mecanismos, que tengan por objeto el respeto de la deontología jurídica y se
promueva la aplicación de los principios rectores de ella.
88
BIBLIOGRAFÍA
ALCALA, Luís, Castillo Y Zamora. Diccionario enciclopédico de derecho usual,

14 ed.; Buenos Aires, Argentina: Ed. Heliasta S.R.L, (s.f.).
BONNECASE, Julián. Tratado elemental de derecho civil, 1vol.; parte A, México, DF.,
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BRAÑAS, Alfonso. Manual de derecho civil, Universidad de San Carlos de Guatemala,

Guatemala: Ed. Estudiantil Fénix, Ciencia Política R.L., 1996.
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MUÑOZ, Nery Roberto. Jurisdicción notarial voluntaria, Ed. Infoconsult Editores.

Guatemala, 2003.
MUÑOZ, Nery Roberto. El instrumento público y el documento notarial. 8a. ed.; Ed.
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OSSORIO, Manuel. Diccionario de ciencias jurídicas, políticas y sociales. 27ª. ed.;

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PUIG PEÑA, Federico. Compendio de derecho civil español, 1-2 t.; 3ª. ed.; Madrid,
España: Ediciones Pirámide S.A., 1976.
ROJINA VILLEGAS, Rafael. Compendio de derecho civil. 2t.; México DF., Ed. Porrúa
S.A., 1978.
89
Legislación:
Constitución Política de la República de Guatemala. Asamblea Nacional

Constituyente, 1986.
Código Civil. Decreto ley número 106.
Código de Notariado. Decreto número 314 del Congreso de la República.
Ley del Organismo Judicial. Decreto Número 2-89 del Congreso de la República.
Código de Ética Profesional
Ley Reguladora de la Tramitación Notarial de Asuntos de Jurisdicción Voluntaria.

Decreto 54-77 del Congreso de la República.
Ley del Registro de Información Catastral. Decreto número 41-2005 del Congreso de
la República.
90

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UNIVERSIDAD DE SAN CARLOS DE GUATEMALA

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

CAUSAS DE LA DISMINUCIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL EN LA TRAMITACIÓN

ONÁN ISAÍ AJANEL NORIEGA

GUATEMALA, NOVIEMBRE DE 2010

CAUSAS DE LA DISMINUCIÓN DE LA FUNCIÓN NOTARIAL EN LA TRAMITACIÓN

Presentada a la Honorable Junta Directiva

Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales

Universidad de San Carlos de Guatemala

ONÁN ISAÍ AJANEL NORIEGA

Previo a conferírsele el grado académico de

LICENCIADO EN CIENCIAS JURÍDICAS Y SOCIALES

y los títulos profesionales de

Guatemala, noviembre de 2010

DECANO: Lic. Bonerge Amilcar Mejía Orellana

TRIBUNAL QUE PRACTICÓ

RAZÓN: “Únicamente el autor es responsable de las doctrinas sustentadas y contenido

A DIOS: Por ser mi todo.

A MI PADRE: Por su ejemplo de vida.

A MI MADRE: Por ser la transmisora del amor de Dios.

A MIS HERMANOS: Por su grata compañía.

A MIS CUÑADOS: Por formar parte de mi vida.

A MIS AMIGOS: Por enseñarme el valor de la amistad.

A: La Facultad de Ciencias Jurídicas y Sociales de la

A: Todos aquellos héroes anónimos que han impactado

Dentro del contexto socio-profesional guatemalteco, es necesario dirigir nuestra

Esta problemática ha surgido en la sociedad guatemalteca por una serie de cambios

Si revisamos el desenvolvimiento de la función notarial guatemalteca, hemos de

Sin embargo, en la actualidad, el Congreso de la República de Guatemala, ha emitido

La tesis se encuentra comprendida en cuatro capítulos, en el capítulo primero se

1. Aspectos doctrinarios e históricos de la jurisdicción voluntaria notarial

Para desarrollar la presente investigación, es necesario realizar un análisis doctrinario e

relacionadas, por lo que a continuación nos ocupamos de ello.

1.1. Derecho notarial

Para abordar el tema de manera apropiado definiremos en primer término Derecho

notarial. “Es el conjunto de disposiciones legislativas y reglamentarias, usos, decisiones

jurisprudenciales y doctrinas que rigen la función notarial y el instrumento público

presente investigación, puede definirse de la siguiente manera: “Derecho notarial es el

conjunto de normas jurídicas que regulan el ejercicio de la profesión de notario o

jurídicas que regulan la organización de la función notarial y la teoría formal del

doctrinas y normas jurídicas que regulan la organización del notariado, la función

notarial y la teoría formal del instrumento público.” 4

El protagonista principal del Derecho notarial, el Notario, es definido de la siguiente

los instrumentos adecuados a ese fin, confiriéndoles autenticidad, conservando los

originales de éstos y expidiendo copias que den fe de su contenido.”5

1.3. Función notarial

Después de la lectura de autores reconocidos en nuestro medio, sin encontrar una

investidura denominada por la ley como fe pública, la cual definimos de la siguiente

manera: Fe pública: “Autoridad legítima atribuida a notarios, escribanos, agentes de

cambio y bolsa, cónsules y secretarios de juzgados, tribunales y otros institutos

de su contenido, y otras respecto a las manifestaciones hechas ante dichos fedatarios.” 6

1.5. Jurisdicción voluntaria

controversia de partes, ni exigir siquiera su dualidad.”7

causa perjuicio a persona conocida.”8

El ejercicio profesional necesariamente conlleva un comportamiento ético, lo que nos

altura en el ejercicio específico, sin obsesión especulativa o mercantilista y dispuesta a

los sacrificios que imponga el servicio a los demás.

La ética es parte de la filosofía; trata de la moral y de las obligaciones del hombre. La

ética profesional la asociamos de inmediato a la conducta de un profesional, la cual

En Guatemala, son dos las profesiones que se estudian conjuntamente, la de abogacía