Resumen Completo Administrativo

Descargar como pdf o txt
Descargar como pdf o txt
Está en la página 1de 110

UNIDAD 1

INTRODUCCIÓN

- Nociones previas:
¿Qué es el Estado? Es la sociedad políticamente organizada.
Elementos
 Pueblo: multitud humana concretada en una Nación y ordenada a un fin
 Territorio: hace posible la convivencia estable en un ámbito geográfico común
 Poder: es el que predomina y se combina para dar diferentes formas de Gobierno:
- Monarquía: cuando lo tiene uno y lo ejerce a favor de todos
- Aristocracia: cuando lo tiene un grupo
- Democracia: cuando lo tienen todos
Cuando se combina con el territorio genera diferentes formas de Estado:
- Unitario: cuando está concentrado
- Federal: cuando está diseminado
Causa fin: Bien común
Gobierno: forma de ejercer el poder. No se combina con los demás porque no es un elemento.

1. Funciones del Estado: legislación, justicia y administración. Criterios objetivos y subjetivos. Noción de gobierno.
Noción de función
- Desde el punto de vista objetivo, función es la que corresponde a la definición estricta, “actividad particular que
realiza una persona o una cosa con un fin determinado”.
- Desde el punto de vista subjetivo, función es la que cumple el sujeto que la dicta. Por ejemplo, lo que hace el poder
legislativo es función legislativa. Esta dada por el órgano. Esta noción puede generar errores.
Existen diferencias entre los criterios objetivo y subjetivo, el Prof. Prioriza el objetivo.
Funciones del Estado
La teoría de la separación de los poderes es un alegato contra la concentración del poder a favor de los derechos
individuales. Se orienta en la separación de los órganos. Se basa en que todo órgano que ejerce poder tiende
naturalmente a abusar de él, por ello es necesario un sistema de control reciproco. El poder es uno solo, lo que existe
es división de funciones.
 Función administrativa: actividad permanente, concreta, práctica e inmediata. El Prof. Cree que es
administrar, organizar recursos públicos con una finalidad de aprovechamiento. La ejerce el Poder Ejecutivo.
Para muchos autores es una función “residual”, es lo que no es ni legislativo ni judicial.
 Función legislativa: actividad que consiste en el dictado de normas generales y obligatorias. La ejerce el
Congreso, integrado por diputados y senadores. Consiste en la creación de leyes, entendidas como normas
jurídicas de alcance general e indeterminado que crean extinguen y modifica derechos y obligaciones.
Las normas indican las conductas esperables, regulan la conducta entre individuos. La diferencia es que las
normas jurídicas no pueden dejar de cumplirse porque son obligatorias.
 Función jurisdiccional: actividad que se traduce en la decisión de controversias con fuerza de verdad legal.
Ejercida por el Poder Judicial.

2. Separación de poderes y su interpretación en el derecho comparado: la relación entre el poder judicial y el


ejecutivo en los distintos sistemas.
Separación de poderes:
La Doctrina de la división de poderes responde a la ideología de seguridad y control que organiza toda una estructura
de contención del poder para proteger a los hombres en su libertad y derechos. Consiste en el reparto de funciones
entre distintos órganos que van a integrar al mismo Estado.
Es una teoría expuesta por Montesquieu → vio la necesidad de que el poder limite al propio poder. En la actualidad
se la denomina “separación de funciones”, porque el poder es único e indivisible, pertenece al pueblo.
Artículo 5º.- Cada provincia dictará para sí una Constitución bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo
con los principios, declaraciones y garantías de la Constitución Nacional; y que asegure su administración de justicia,
su régimen municipal, y la educación primaria. Bajo de estas condiciones el Gobierno federal, garante a cada provincia
el goce y ejercicio de sus instituciones.
- “Cada provincia dictará para sí una Constitución”: AUTONOMIA PROVINCIAL. La autonomía es la potestad que tiene
un órgano individual de dictar sus propias normas y regirse por ellas.
- “bajo el sistema representativo republicano”:
 Representativo: Sistema de gobierno por el cual el pueblo gobierna por sus representantes
Artículo 22.- El pueblo no delibera ni gobierna, sino por medio de sus representantes y autoridades creadas por
esta Constitución
 Republicano: En cada provincia tiene que haber división de poderes con las mismas funciones que los
nacionales.
En la teoría los 3 poderes son iguales. Pero es uno el que tiene iniciativa:
- Gobiernos presidencialistas: El que tiene la iniciativa es el Poder Ejecutivo.
- Gobiernos parlamentaristas: El que tiene la iniciativa es el Parlamento. En Argentina no existe Parlamento,
porque este no dicta normas sino que discute políticas y solo si para ejecutarlas hace falta, sanciona normas.
Nosotros tenemos Congreso.

Control:
Cada poder es independiente e igualitario en relación a los demás. Cada poder puede controlar a los demás, no están
aislados sino que integran un sistema de gobernabilidad.
Ejecutivo:
• Controla al judicial, por ej., eligiendo a sus miembros.
• Controla al legislativo con la ley de veto.
Legislativo:
• Controla al judicial con el juicio político.
• Al ejecutivo con la ley de presupuesto.
Judicial:
• Controla al legislativo con el control de constitucionalidad.
• Controla la administración del poder ejecutivo.

Decretos de Necesidad y Urgencia


Artículo 99.- El Presidente de la Nación tiene las siguientes atribuciones:
3. Participa de la formación de las leyes con arreglo a la Constitución, las promulga y hace publicar.
El Poder Ejecutivo no podrá en ningún caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de carácter
legislativo.
Solamente cuando circunstancias excepcionales hicieran imposible seguir los trámites ordinarios previstos por esta
Constitución para la sanción de las leyes, y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o de
régimen de los partidos políticos, podrá dictar decretos por razones de necesidad y urgencia, los que serán decididos
en acuerdo general de ministros que deberán refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros.
El DNU no es ni una vida alternativa ni subsidiaria, sino que es EXCEPCIONAL. El principio general es que el ejecutivo
no puede legislar bajo pena de nulidad, solo excepcionalmente podrá hacerlo si no se puede seguir con el trámite
ordinario de sanción de normas.
El complemento de ello es el Artículo 76 “Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias
determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las bases de la
delegación que el Congreso establezca”
Facultad de observar del Poder Ejecutivo (VETO): El veto acarrea eventualmente la destrucción o modificación de la
normal. El ejercicio de esta función debe ser prudente y por cuestiones sustantivas.

3. La administración frente a la ley: el principio de legalidad y los límites jurídicos a la actividad administrativa.
Facultades regladas y discrecionales. Las potestades públicas.
El Poder Ejecutivo es el único unipersonal.
Para lograr cumplir sus funciones propias y administrar los recursos públicos cuenta con una estructura, que es la
administración pública. La administración pública es una estructura piramidal, jerárquica donde la cabeza es el Poder
Ejecutivo y debajo se ubica la estructura ministerial:
1. Jefe de Gabinete de Ministros: Sus funciones están en el art.100 CN
2. Demás ministros: sus funciones están en modo genéricas. Cada ministerio tiene una ley.
3. Secretarias de Estado, subsecretarios, directorios, etc.
El Estado de derecho:
Régimen en el cual el Derecho preexiste a la actuación de la Administración y la actividad de ésta se subordina al
ordenamiento jurídico; los derechos fundamentales de las personas se hallan plenamente garantizados, sólo pueden
ser reglamentados por las leyes y existen tribunales independientes para juzgar las contiendas.
Principio de legalidad. Limites jurídicos a la actuación administrativa:
La administración pública se debe regir por el principio de legalidad. Es aplicable a su funcionamiento todo el bloque
de legalidad. Esto determina que la actividad administrativa tenga límites jurídicos, que está determinada por las
normas jurídicas vigentes en el Estado.
La administración está obligada a respetar todas las normas, porque si una norma impone una conducta a la sociedad
también se la impone a la administración. Incluso, a veces las normas están directamente dirigidas a la administración
pública.
La administración se maneja dentro del esquema normativo, es un sujeto de derecho al igual que los particulares. Sin
embargo NO TIENE PERSONALIDAD JURIDICA. La persona jurídica es el Estado, responsable de la administración
pública.
Teoría jurídica administrativa
Diferenciación de facultades de la administración:
- REGLADAS: Son aquellas reguladas por todo el bloque de legalidad. Son taxativas, que dado un determinado
antecedente establecido por una norma la administración solo puede realizar lo que la propia norma designa.
- DISCRECIONALES: Aquellas que no contradicen el contenido de ninguna norma y que no están reguladas
estrictamente. La conducta no está predeterminada por una norma jurídica sino que lo está por la finalidad legal a
cumplir. Su fin es darle al órgano, liberta para que elija, por ejemplo, la forma de realizar una determinada cosa; su
fundamento es que es imposible para el legislador poder prever todos los elementos concretos que llevan en ciertas
oportunidades a que la Administración tome una decisión. Esta actividad puede surgir por temas indeterminados
(bienestar general, interés público) o ante normas insuficientes. La administración actúa según criterios no legislativos
(controlar actos de los administrados, concesionarios, etc.) de la administración.
“Discreción” jurídicamente significa que existiendo una gama de opciones, todas igualmente validas, el que debe
ejecutar el acto puede elegir una y realizar el acto conforme a esa posibilidad. El único requisito es que la posibilidad
que se maneje no esté prohibida.
Sin embargo no todo lo que la administración pública hace es exclusivamente reglado o discrecional. La administración
tiene que cumplir con un conjunto de recaudos que tienden a efectivizar su función:
- POTESTADES PUBLICAS: aquellas facultades que solo se le asignan a la administración pública. Son excepcionales y
exceden lo que corresponde al derecho privado. Integran la órbita exorbitante (fuera del ámbito del derecho privado).
Las potestades públicas solo pueden ser ejercidas por la administración pública, nunca por los particulares.
Estas son:
 Indelegables
 Inderogables
 Permanentes
 Exclusivas
Obedecen a la finalidad de la administración pública, que es gestora del interés público. El interés público es el interés
general, que no es la suma de los intereses individuales, sino que es aquel que representa a la actividad comunitaria
en general.
El atributo de la administración pública es alcanzar la satisfacción del interés público.
Orden jerárquico que la administración tiene que respetar

Constitución – Tratados c/jerarquía Const. (Art. 75 inc.22)

Tratados Internacionales – Decisiones de organismos supra estatales


(art. 75. Inc. 24)

- Art. 75 inc. 22: Tratados con jerarquía constitucional en las condiciones de su vigencia (de acuerdo a la forma en la
que fueron celebrados). No derogan artículo alguno de la constitución y son complementarios a sus derechos y
garantías.
¿Cómo se hace para que un tratado tenga validez?
1. Negociación: Representantes a través de la cancillería establecen obligaciones reciprocas.
2. Aprobación legislativa
3. Suscripción
4. Intercambio de los instrumentos: Se remiten recíprocamente los instrumentos firmados. A partir del momento en
que llego al último ya está vigente.
- Art. 75 inc. 24: Es atribución del Congreso aprobar tratados de integración que deleguen competencias y jurisdicción
a organizaciones supra estatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el orden democrático y los
derechos humanos. Las normas dictadas en su consecuencia tienen jerarquía superior a las leyes.
- Jurisdicción: capacidad de decidir cuestiones internacionales
- Competencia: medida de esa capacidad
- Organismo supra estatal: Organismos internacionales donde participan diversos Estados. Deben respetar el orden
democrático y de los DDHH, es decir que la Argentina no se subordina a cualquier organismo.

4. El particular frente a la administración. Las situaciones jurídicas subjetivas: derecho subjetivo, interés legítimo o
interés simple.
La administración es un sujeto de derecho a pesar de que no tiene personería jurídica, es titular de derechos y
obligaciones. Dentro de las obligaciones se encuentra la observancia de las normas (principio de legalidad) y es
responsable de cumplir el orden jurídico. (Ver gatías del administrado en la UII).
Clasificación de actos administrativos
- DE ALCANCE INDIVIDUAL: cuando el destinatario del acto puede identificarse en forma previa.
- DE ALCANCE GENERAL: cuando no se puede identificar al destinatario del acto al momento de dictarlo.
Estos son los REGLAMENTOS (acto unilateral que emite un órgano de la administración pública, creador de normas
jurídicas generales y obligatorias). Se clasifican en:
 AUTONOMOS: Se refieren a competencias que son propias del órgano administrativo
 DE EJECUCION: Tiene por finalidad poner en práctica una norma de orden superior
 DELEGADOS: Dictados por el Poder Ejecutivo como consecuencia de una delegación del poder legislativo (está
prohibida salvo en materias determinadas de administración o de emergencia pública)
 DE NECESIDAD Y URGENCIA: Corresponden a competencias propias del Poder Legislativo pero que
excepcionalmente son asumidas por el Poder Ejecutivo. Para su validez deben darse dos circunstancias que
son la imposibilidad de seguir el trámite ordinario legislativo, y la necesidad y la urgencia.
¿Qué pasa con el particular frente a la administración?
El vínculo con el derecho existe a través de dos modalidades:
 Derechos objetivos: ordenamiento jurídico que rige a un país
 Derechos subjetivos: contenido jurídico que resulta aplicable. Es la más perfecta vinculación entre un individuo
y una norma. Es la actualización del derecho objetivo en cabeza de una persona jurídica o física.
Situaciones del particular frente a la administración:
LEGITIMACION: Potestad para intervenir en una relación jurídica.
Formas de legitimación:
1. Derecho subjetivo
2. Interés legítimo: Es la expectativa de alcanzar un derecho subjetivo en un determinado momento, es un derecho
subjetivo en potencia. Depende de alguna gestión frente a la administración.
Es limitado (porque no permite hacer lo mismo que si uno tiene un derecho subjetivo), transitorio y previo.
Ej: Todos los que participan de un concurso (forma de selección del co- contratante estatal) no tienen derecho al cargo,
sino interés legítimo para reclamar lo que corresponda en el marco del concurso.
3. Interés difuso: Es el que tienen aquellos que participan de las relaciones de consumo o ambientales. En realidad se
llama interés con sujeto activo difuso.
Es de menor jerarquía que el anterior porque solo se está habilitado en relación de estas relaciones. Es permanente y
no requiere ningún otro tipo de comprobación más que la de pertenecer al colectivo al que se refiere.
4. Interés simple: Basado exclusivamente en la observación de la ley. Lo tenemos todos.
¿En qué medida una acción, recurso, etc. debe ser considerada por la administración?
“La administración reconoce solo hasta el grado de participación que corresponda”
1. El derecho subjetivo tiene que ser considerado de plenitud para ser atendido por la administración pública.
2. El interés legítimo genera que todo aquel que tenga expectativas de acceder a un derecho administrativo, tenga
derecho a reclamar lo que tenga que ver con su expectativa.
3. El interés difuso en relación a que forma parte del colectivo a que se refiere.
4. El interés simple no tiene protección alguna.
UNIDAD II
Derecho Administrativo

1. Derecho Público y Privado. Criterios de distinción


La distinción entre el Derecho Público y el Derecho Privado constituye todavía un problema no resuelto en la teoría
general del Derecho. La dificultad de sistematización de estos conceptos se debe a la característica esencial de
“categoría histórica” que cada uno de esos derechos ha poseído y que hace que aún hoy existan diferencias
sustanciales en sus contenidos y entre los distintos países. Es decir, responden a una realidad histórica y social de cada
Estado.
Sin embargo, contamos con tres teorías que buscan fundamentar la distinción entre ambas especies de derecho:
− Teoría del Interés: según esta teoría el derecho público es aquel que tiene como finalidad el interés colectivo,
general, social; y el derecho privado es aquel cuya finalidad es el interés particular o privado.
Esta teoría tiene fallas:
 la finalidad del Derecho es siempre en definitiva la realización del interés general o bien común (aun
cuando regule intereses particulares)
 existen normas de Derecho Público que tutelan directamente intereses privados (ej: el art. 17 de la
Constitución Nacional que protege la propiedad privada, o la protección constitucional de la libertad, etc)
− Teoría de los sujetos: centra la diferencia según que intervenga el Estado, en cuyo caso estaríamos dentro del
derecho público, o se trate de una relación entre particulares, que sería derecho privado.
Esta teoría falla en cuanto:
 muchas veces el Estado actúa como particular y establece relaciones de derecho privado al realizar
actividades comerciales
 existen numerosas relaciones de Derecho público donde se halla ausente el imperium estatal, pero
igualmente se rigen por el derecho público, principalmente por el Derecho Administrativo
− Teoría de subordinación y coordinación de las normas: el derecho público sería aquel caracterizado por regir
relaciones de subordinación en donde hay una desigualdad entre las partes, mientras que en el derecho
privado ellas serían relaciones de coordinación en donde hay igualdad entre las partes.
Esta teoría falla ya que:
 en el derecho público puede haber relaciones de coordinación, por ejemplo en los tratados
internacionales,
 en el derecho privado puede haber relaciones de subordinación, como es la subordinación del
empleado a su empleador.

Cassagne sostiene que no se trata de establecer una clasificación a priori, sino de analizar la realidad jurídica concreta
en cada caso y la que determine el Derecho Positivo de cada país, y a partir de allí se podrá saber qué clase de normas
aplicar a dicho caso y cómo interpretarlas. Es decir, la utilidad de esta distinción resulta imprescindible, no solo como
elemento previo a la noción de Derecho Administrativo como rama del derecho público interno, sino también,
fundamentalmente, en cuanto a la interpretación y aplicación de las normas.

2. El régimen exorbitante como nota peculiar del Derecho Administrativo


El sistema del derecho administrativo posee, como nota peculiar, una compleja gama de poderes o potestades
jurídicas que compone lo que se llama régimen exorbitante. El régimen exorbitante se configura como el sistema
propio y típico del derecho administrativo.
La palabra “RÉGIMEN” indica equilibrio, y por su parte, el término “EXORBITANTE” va a componerse de una raíz
latina y otra de la lengua castellana: ex orbita, “ex” significa por fuera y “orbita” quiere decir ámbito. La palabra
“exorbitante” significa entonces “fuera del ámbito”.
Lo que representa la expresión “régimen exorbitante” es que se está fuera del ámbito del derecho privado: si
cualquiera de las situaciones que aparecen dentro del régimen exorbitante se diera en el derecho privado serían
ilegales, inconstitucionales o nulas.
En el derecho en general prima el principio de igualdad entre las partes. En el derecho administrativo esto se
quiebra, hay una de las partes que está en una situación más favorecida que la otra: la administración. Esto ocurre
precisamente por su carácter de gerenciadora del interés público: la administración representa al interés general, y
el interés general está por encima del interés individual. Cuando actúa la administración lo está haciendo en nombre
de toda la comunidad, frente a una persona física o jurídica, pero que es una persona individual con un interés
particular, y es por eso que prevalece el interés de la comunidad sobre el interés de esa persona física o jurídica que
está vinculándose con la administración.
Desde esta perspectiva, encontraríamos a un administrado (o particular) completamente subordinado a la
administración. Si bien es cierto que la administración está un pandáneo por encima del administrado, el derecho
administrativo va a buscar equiparar esa situación desigual para evitar que haya abusos, asegurando que la
administración pueda cumplir con su finalidad de defensa del interés público, y que el particular no se convierta en
un títere de la administración sino que sea siempre un sujeto de derecho que vive en un Estado Democrático. Así, los
particulares cumplen un rol de colaboradores de la administración para que esta pueda lograr el propósito de
alcanzar el bien común.
Entonces, el régimen administrativo va a ser el conjunto de regulaciones, principios e institutos que el derecho
administrativo establece para asegurar a la administración su rol de gerenciadora del interés público por un lado,
y al administrado su condición de sujeto de derecho.
Este equilibrio se va a dar a través de dos ámbitos que en conjunto conforman ese régimen exorbitante. El primer
ámbito va a ser el de las PRERROGATIVAS DE PODER PÚBLICO que reflejan el imperium estatal, y el segundo ámbito
va a ser el conjunto de GARANTÍAS A FAVOR DEL ADMINISTRADO.
A. PRERROGATIVAS DE PODER PÚBLICO : la prerrogativa es la potestad pública caracterizada por el imperium
estatal, son los poderes irrenunciables, imprescriptibles e intransferibles que tiene la Administración Pública para
cumplir con los objetivos del Estado.
Esta potestad no tiene un objeto determinado, es genérico y abstracto, porque nace de una ley que lo crea. No
hay ni deberes concretos ni sujetos obligados.
Las principales prerrogativas son:
i. Creación unilateral de vínculos o deberes obligacionales: La administración tiene la facultad de crear
unilateralmente vínculos obligacionales y deberes a cargo de los administrados, que se constituyen en
deudores u obligados de las respectivas prestaciones. Crea esas obligaciones o deberes sin contar con el
consentimiento del obligado. La administración los impone sin consultar a nadie y genera obligatoriedad
en su cumplimiento por parte del administrado. Esta prerrogativa se funda en la presunción de
legitimidad, su ejercicio requiere siempre de una norma atributiva de la potestad y de la competencia
necesaria para la actuación del órgano o ente administrativo. Ej: sentido de circulación de una calle;
habilitación comercial o autorización para funcionar (control comercial, uno no acepta que te controle o
te imponga requisitos, la administración simplemente lo hace).
ii. La presunción de validez o legitimidad de los actos administrativos: La actividad administrativa se
presume legítima, es decir, la administración no tiene que demostrar que un acto dictado por un órgano
estatal ha sido emitido de conformidad con la ley, y que es razonable y justo.
Hay que tener en cuenta que la legitimidad es mucho más que el ajuste a las normas. Está relacionado
con el principio de legalidad, la administración debe respetar el bloque normativo: CN, leyes,
reglamentos, decretos, etc, pero la legitimidad es también la razonabilidad y la justicia.
Se presume que el acto administrativo es legal (ajustado a todo el orden normativo), razonable y justo. Se
trata de una presunción IURIS TANTUM, donde el particular es el que debe demostrar que el acto es
ilegítimo, no la administración. La administración no debe demostrar que el acto es válido, simplemente
lo dicta. En esta presunción se basa el deber u obligación del administrado de cumplir con el acto.
iii. El principio de la ejecutoriedad del acto administrativo: El acto administrativo dictado por la
administración en condiciones de legitimidad es inmediatamente operativo, es decir, la administración lo
puede poner en ejecución. A la administración le basta con demostrar que el acto existe, notificarlo o
publicarlo (según el caso) y a partir de ahí reclamar el cumplimiento del acto por parte de los
administrados.
Este principio admite dos subespecies importantes:
a. La ejecutoriedad que opera en sede administrativa por su propia virtualidad o por disposición de
una norma sin apelar al uso de coacción;
b. La facultad de ejecutar en forma coactiva el acto por parte de los órganos que ejercen la función
materialmente administrativa (como prerrogativa excepcional ya que constitucionalmente se le
atribuye a los jueces, configurando un sistema material a favor del administrado).
iv. Prerrogativas vinculadas con la ejecución de los contratos administrativos: En la ejecución de los
contratos administrativos (aquellos que contienen clausulas exorbitantes) la administración cuenta con
un conjunto de prerrogativas reconocidas por el derecho administrativo, las cuales, como regla general,
no pueden configurarse en forma implícita pudiendo surgir del ordenamiento como de las cláusulas
contractuales:
a. Dirección y control que la administración ejerce en el cumplimiento del contrato: puede dirigir la
ejecución del contrato y controlar que el contratista cumpla con el contrato de una determinada
manera.
b. IUS VARIANDI-modificación unilateral: la administración puede modificar el esquema original
del contrato, sin que esto signifique para el contratista ningún tipo de reconocimiento a una
indemnización. En la ley 13.064 de obras públicas, por ejemplo, se señala que la administración
puede modificar el contrato original en más o en menos un 20%, sin que esto signifique para el
contratista ningún derecho resarcitorio. Ejercida esta facultad el contratista no puede oponerse
y debe cumplir en las mismas condiciones que el contrato original.
c. Potestad sancionatoria: Puede sancionar los incumplimientos, los cumplimientos defectuosos,
las deficiencias en la ejecución del contrato.
d. Ejecución directa del contrato: eventualmente si la administración advierte que el contratista no
cumple adecuadamente con las obligaciones contractuales, puede la administración asumir por
sí la ejecución del contrato a costa del contratista. Esto significa que eventualmente podrá
contratar a un tercero, o realizarlo la misma administración.
v. Prerrogativas procesales: la doctrina las subdivide en dos ramas: prerrogativas “hacia adentro” (se dan
hacia adentro de la administración, o sea, del particular a la administración) y prerrogativas “hacia
afuera” (de la administración al particular). Configuran un régimen procesal privilegiado
a. Prerrogativas “HACIA ADENTRO”:
1. Reclamo administrativo previo: antes de demandar a la administración hay que agotar el
procedimiento administrativo, realizar un reclamo administrativo previo mediante el cual
se solicita que la administración cumpla. Este reclamo puede ser de dos clases: a través
de un recurso, o a través de un reclamo propiamente dicho. Una vez que se llega a un
resultado, si la administración no cumple, ahí sí puede demandarse.
¿Por qué existe esta prerrogativa? para darle a la administración la posibilidad de que se
rectifique sin caer consecuencias onerosas, porque la administración actúa en el
cumplimiento del interés general.
2. Carácter declarativo de las sentencias: Las sentencias dictadas contra la administración
tienen carácter declarativo, es decir, no se pueden ejecutar de forma inmediata. Hay que
notificarle a la administración, y la administración debe dar cumplimiento a la sentencia
en el ejercicio administrativo inmediato siguiente.
¿Por qué sucede esto? Porque la administración se maneja por presupuesto, todo lo que
no está en el presupuesto no se puede gastar porque no hay recursos. Cuando se lo
notifica se le indica cual es el monto de la condena y la administración lo tiene que
incorporar en el presupuesto para el ejercicio siguiente. De no cumplir con esto ahí si le
cae toda la dureza de la ley.
b. Prerrogativas “HACIA AFUERA”:
1. ACCIÓN DE LESIVIDAD: un particular no puede, en su vínculo con otro particular, invocar
su propia torpeza. La administración en cambio, si puede invocar su propia torpeza,
invocando los posibles vicios del acto administrativo. Esta prerrogativa la debe hacer valer
en sede judicial, iniciando una acción de lesividad. Declara que el acto administrativo está
viciado, que no es aquello que realmente quería realizar o creía que estaba realizando.
B. Como contrapartida a las prerrogativas encontramos un conjunto de GARANTÍAS A FAVOR DEL ADMINISTRADO,
las cuales se dividen en garantías sustantivas y garantías adjetivas. Estas garantías van haciendo cada vez más
estrechas las prerrogativas de poder público, que se van a adecuar al administrado para que no sea un esclavo de
la administración. Hacen a la seguridad jurídica del administrado.
i. GARANTÍAS SUSTANTIVAS: Surgen de la Constitución Nacional y hacen a la protección de los derechos
fundamentales del administrado. Excepcionalmente se desarrollan por vía legislativa pero, aún en tal caso
poseen basamento constitucional.
a. Garantía de la igualdad (art. 16 CN): Los administrados en su conjunto tienen que tener un
tratamiento igualitario. La idea de igualdad posee siempre un carácter relativo. Según la corte
suprema, a través de varios fallos, quedo definida la igualdad como el trato que debe darse a un
sujeto que se encuentra en similares condiciones a otro al que ya se le dio un trato determinado. Es
por lo tanto, otorgar a uno lo que se le dio a otro en iguales o similares condiciones (IGUALDAD
ENTRE IGUALES).
b. Principio de legalidad (art. 19 CN): La administración debe ajustarse al bloque de legalidad, tiene
una cantidad de privilegios, pero si esos privilegios no están contemplados o regulados en una
norma legal no los puede invocar. Ej: ius variandi está contemplado en la ley n° 13.064.
c. Garantía de razonabilidad o justicia (art. 28 CN): La ley formal no es el único fundamento de
validez de los actos estatales. Todos los actos administrativos han de contar con un fundamento de
legalidad y, a la vez, de razonabilidad o justicia. La razonabilidad es una relación de medio a fin, es
una situación de proporcionalidad entre las medidas que el acto involucra y los fines que lo
orientan. La justicia es lo que se ajusta según cierta relación de igualdad. La justicia es también una
relación, la razonabilidad es una relación de proporcionalidad, esta es una relación de igualdad.
¿Quién puede cuestionar la legalidad, razonabilidad, justicia e igualdad de la actuación de la
administración? Cualquier particular/administrado. ¿Quién puede definir si esa actuación carece de
ajuste a estos principios? La justicia.
d. Concepto amplio de legalidad: es una consecuencia de los 2 principios anteriores. El acto
administrativo debe comprender tanto la legalidad objetiva (aspecto normativo o reglado) y la
razonabilidad o justicia, exigiéndose tanto en la parte reglada del acto (razonabilidad de la norma o
precepto que predetermina o condiciona la actuación) como en la parte discrecional del respectivo
acto. En el orden de la realidad, este principio se reconoce por la posibilidad de extinguir de oficio o
a petición de parte, por razones de ilegitimidad, actos administrativos en sede judicial o
administrativa o en las acciones de reparación de daños y perjuicios a cargo de entes públicos
cuando han ejercido sus facultades en forma irrazonable.
e. La garantía de la propiedad frente a los actos de los poderes públicos: El buen orden que debe
imperar en la sociedad civil requiere el reconocimiento del derecho de propiedad privada. La
propiedad tiene una función a la vez individual y social, en el sentido que su ejercicio ha de estar
orientado a la consecución del bien común. Para cumplir esa función, nuestra ley suprema
reconoce la existencia del derecho de propiedad privada, y a su vez autoriza a disponer su sacrificio
para satisfacer las necesidades propias de la comunidad o bien común (art 17 CN) mediante el
procedimiento de expropiación por causa de utilidad pública. No se trata entonces de un derecho
absoluto, sino sometido a límites y condiciones propias de su reglamentación.
La Corte Suprema de Justicia de la Nación define el término propiedad como “todos los intereses
apreciables que un hombre puede poseer fuera de sí mismo, fuera de su vida y de su libertad”. La
protección al derecho de propiedad se lleva a cabo a través de un sistema de garantías, el cual le
atribuye un poder jurídico al particular para obtener el respeto y observancia de principios
fundamentales de muchos institutos del derecho público, tales como:
• La previa declaración formal de utilidad pública (fundada en ley formal emanada del
Congreso), previa y justa indemnización para la procedencia de la expropiación
(compensación económica, de manera que el sujeto quede en la misma situación
económica que se encontraba cuando tenía el bien disponible).
• El derecho a demandar la retrocesión del bien expropiado cuando no se cumplió la
finalidad que motivó la expropiación.
• La facultad de accionar judicialmente demandando la expropiación irregular (inicia la
expropiación el particular)
• El principio según el cual toda ejecución coactiva sobre los bienes del administrado ha de
ser dispuesta por los órganos judiciales (Ejecución solo por orden del PJ: “sentencia
fundada en ley” que haga lugar a la aplicación de la ley).
• Intangibilidad de la remuneración del contratista particular en el contrato de obras
públicas (lo que se le debe al contratista integra su derecho de propiedad)
• La estabilidad de los actos administrativos que impide la revocación en sede
administrativa de los actos irregulares que hubieren generado derechos subjetivos a favor
del administrado y de los actos regulares. Si el acto fue consentido y adquirió eficacia, es
parte de la propiedad del administrado.
• Obligación de indemnizar al administrado los perjuicios provocados por la revocación de
un acto administrativo por razones de oportunidad dispuesta por la Administración
Pública. El interés público que funda la revocación debe hallarse previamente declarado o
contenido en una ley formal, no pudiendo consistir en un mero cambio de criterio de la
Administración sobre la apreciación del interés público en el cual se fundamentó el acto
administrativo originario.
ii. GARANTÍAS ADJETIVAS: tiene que ver con el proceder de la administración, con la formalidad a seguir, la
cual tiene que observar una serie de recaudos:
a. El informalismo a favor del administrado: es un principio general de todo procedimiento
administrativo, mediante el cual el trámite o las actuaciones procedimentales han de juzgarse con
amplitud de criterio a favor del administrado. Mediante esta garantía se excusa a los interesados
de la inobservancia “de exigencias formales no esenciales y que pueden cumplirse
posteriormente”. La excusación lo es sólo respecto de las “formas no esenciales”, concepto que se
integra tanto con las irregularidades intrascendentales como con las nulidades relativas. Quedan
fuera de esta garantía las irregularidades que hacen a la nulidad absoluta, es decir, cuando esta
informalidad configure un vicio de forma esencial y no pueda ser posteriormente objeto de
saneamiento.
b. El debido proceso adjetivo: este principio deriva de la garantía constitucional de la defensa
reconocida en el artículo 18 de la CN. (Proceso sustantivo: promulgación y sanción de leyes.
Proceso adjetivo: promulgación y formación de decisiones administrativas). Este principio se
articula en los siguientes derechos esenciales:
1. Derecho a ser oído: comprende para el administrado la posibilidad de exponer las razones
de sus pretensiones y defensas antes de la emisión de actos que se refieran a sus derechos
subjetivos e intereses legítimos, así como interponer recursos y hacerse patrocinar y
representar profesionalmente. Entonces, la administración debe oír previamente a los
destinatarios del acto para tomar sus decisiones conociendo sus intereses y pretensiones,
aunque no necesariamente debe hacer lo que ellos indiquen.
2. Derecho a ofrecer y producir pruebas: Puede fundar lo que fijo al ser oído con alguna
prueba. Comprende el derecho a:
• Ofrecer y producir pruebas dentro del plazo que razonablemente fije la
Administración en atención a la complejidad del asunto y a la índole de la
prueba que deba producirse;
• Reclamar de la Administración que requiera y produzca los informes y
dictámenes necesarios para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad
jurídica objetiva;
• Controlar por sí mismos o por intermedio de sus profesionales todas las
medidas y actuaciones que se produzcan en el período de prueba;
• Presentar alegatos y descargos una vez finalizada la etapa probatoria del
procedimiento.
3. Derecho a una decisión fundada: la garantía del debido proceso adjetivo se realiza
debidamente sólo si la decisión hace “expresa consideración de los principales argumentos
y de las cuestiones propuestas”, en tanto “fueren conducentes a la solución del caso”. La
Administración no está obligada a considerar todos los argumentos expuestos o
desarrollados por el recurrente, sino sólo aquellos que revistan carácter principal. La
decisión, además de ser fundada debe resolver las peticiones del administrado.

2. Derecho Administrativo. Noción. Evolución histórica. Caracteres.


Según Cassagne, el Derecho Administrativo es la parte del derecho público interno que regula:
• la organización y las funciones de subsistencia administrativa, legislativa y jurisdiccional del Poder Ejecutivo
y de las entidades jurídicamente descentralizadas,
• las funciones administrativas de los restantes órganos que ejercen el poder del Estado (Poder Legislativo y
Poder Judicial),
• y todas aquellas actividades realizadas por personas públicas o privadas a quienes el ordenamiento jurídico
les atribuye potestades de poder público exorbitantes del derecho privado.
Su fin es defender los intereses de la comunidad.

La organización administrativa comprende:


1. La consideración de los órganos del gobierno y de la administración pública.
2. El estudio de las funciones públicas de la administración.
3. La actividad administrativa de los otros órganos del podes estatal (legislativo y judicial).
4. La actividad de las personas no estatales con poder público (tienen un interés público pero no son
desempeñadas por funcionarios públicos y el estado controla su actividad sin que pertenezcan a él, ej.
Asociaciones de profesionales como colegio público de abogados, y la iglesia católica).
5. La actuación de nuevos entes reguladores, que son autárquicos (organismo que se desprendió del Estado y
tienen un gobierno propio, con funciones de administrar y controlar los servicios públicos, ej. Universidades
Nacionales, el Banco de La Nación, el Banco Central).

Evolución histórica:

Para algunos autores (que según Cassagne olvidan considerar al Derecho Administrativo como una categoría
histórica) tuvo su origen en la Revolución Francesa.

Para otros, el Derecho Administrativo, como categoría histórica, ha llegado a su actual estado de evolución
doctrinaria, legislativa y jurisprudencial a través de un proceso de acumulación y adaptación de técnicas e
instituciones provenientes de diversos períodos históricos, ajustándose constantemente a las necesidades públicas.

El Derecho Administrativo contemporáneo ha heredado un gran número de técnicas y principios del derecho regio
que se reconoce actualmente en la presunción de legitimidad del acto administrativo que reproduce un principio
general que caracterizaba a las decisiones del príncipe; en el principio de ejecutoriedad; en la vía del apremio para la
ejecución de ciertos créditos fiscales; en la inderogabilidad de los reglamentos; y en las instituciones tales como el
dominio público, la jerarquía, la competencia, etc.

Durante la Edad Moderna, se afianzó la concepción de Estado de Policía, basada en la necesidad de concentrar y
consolidar el poder del príncipe, como reacción contra la desmembración y disminución del poder que se operó en
dicho período. El príncipe estaba facultado para ejercer sobre los administrados el poder necesario para procurar el
orden público y el bienestar general. Ese sistema consagró un poder ilimitado.

La construcción del Derecho Administrativo se operó en el período comprendido entre el fin de la Revolución
Francesa y el Segundo Imperio.

Las características del derecho administrativo continental europeo eran:


• una administración centralizada con ordenación jerárquica de órganos y un contralor administrativo por
órganos superiores.
• conjunto de prerrogativas atribuidas a la administración y derivadas de su consideración como “poder
jurídico” (esta es su nota esencial).
• juzgamiento de la actividad administrativa ilegal por tribunales administrativos.

En cambio, el sistema anglosajón se caracterizaba por:


• la descentralización, la autonomía de los entes locales era total y absoluta, absorbiendo competencias que
en Europa continental pertenecían a la Administración central.
• la Administración no constituía un poder jurídico, por lo tanto carecía de prerrogativas.
• la administración era juzgada por tribunales ordinarios, independientes del Poder Ejecutivo.

Se sostiene que la Administración Pública de Inglaterra ha dado origen a un verdadero Derecho Administrativo, ya
que se caracterizó por la aparición y aumento de prerrogativas estatales, atenuación de autonomías de entes locales
y el surgimiento de tribunales especiales para enjuiciar la actividad de la administración pública.

La característica que sin lugar a dudas determina su configuración autónoma y la del Derecho Administrativo como
derecho común de la Administración, es la existencia de un sistema de prerrogativas de poder público, que influyen
también, en un aumento de las garantías del administrado, a efectos de compensar al poder público y mantener un
justo equilibrio entre ambas.

Caracteres:

1. Es de DERECHO PÚBLICO: regula un sector de la actividad estatal y de los entes no estatales que actúan en
ejercicio de la función administrativa. El fin del derecho público es satisfacer intereses colectivos o sociales.
2. Es DINÁMICO: es una ciencia en formación, por lo que sus normas deben adaptarse a las constantes
transformaciones de la sociedad. Por ello el Derecho Administrativo dicta normas que regulan la emergencia
administrativa, económica, previsional, social y judicial.
3. Es ORGANIZACIONAL: responde al orden y regulación de los diferentes entes como Nación, provincias,
municipios, etc.
4. Es EXORBITANTE: tiene poderes que exceden la órbita del derecho privado.

FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO:

Son hechos, actos, medios y formas que dan origen a los principios y normas jurídicas que componen el Derecho
Administrativo.

Clasificación:

1. Formales: son aquellas normas o principios jurídicos que emanan de los órganos estatales competentes: CN
tratados, leyes, reglamentos y decretos.
2. Materiales (o reales): son aquellas que determinan el contenido de las normas jurídicas, con independencia
de los órganos con competencia para producir disposiciones jurídicas. Pueden dar origen a las normas,
modificarlas o determinar su contenido: la doctrina, costumbres, principios generales del derecho y
jurisprudencia.

Jerarquía de las fuentes:

1. La Constitución Nacional:
La Constitución constituye el conjunto de principios y normas supremas del ordenamiento positivo. Todos los actos
que dicta la Administración Pública deben ser conforme a la Constitución. Por su jerarquía máxima, es la fuente más
importante de todo el derecho, por lo que todo el ordenamiento jurídico se basa en ella.
Según el artículo 31 de la Constitución, la CN, las leyes que dicta el congreso y los tratados con potencia extranjeras
son la ley suprema de la nación.
Del régimen que instituye la Constitución surgen una serie de principios y reglas que configuran las bases del
Derecho Administrativo, entre los que cabe mencionar:
a. El artículo 35 que implícitamente reconoce la personería jurídica al Estado. En ese carácter, ejerce
potestades y derechos, contrae obligaciones, impone deberes y cargas, etc.
b. El artículo 99 que prescribe las funciones, potestades y cometidos del Poder Ejecutivo. Va a configurar una
de las fuentes más ricas del Derecho Administrativo; por ejemplo, de esta norma deriva la jefatura suprema
de la Nación y la jefatura del Gobierno del cual depende la Administración general del país, y la llamada zona
de reserva de la Administración; la potestad para dictar reglamentos de ejecución, etc.
c. Los artículos 100 a 107 que establecen las relaciones del presidente con el Jefe de Gabinete, sus ministros y
la competencia de ellos.
d. Los artículos 14, 16, 17, 19 y 28 que señalan los distintos derechos y garantías de los particulares frente al
Estado.
En nuestro sistema constitucional hay que tener en cuenta, además, el doble orden de atribuciones derivado de la
coexistencia simultánea de la personalidad jurídica de las provincias y de la que es inherente a la Nación. Según el
artículo 5 de la Constitución cada provincia se dicta su propia Constitución bajo el sistema representativo y
republicano de acuerdo con los principios, declaración y garantía de la CN, que asegure su administración de justicia,
su régimen municipal y la educación primaria.
2. Tratados internacionales:

Los tratados, como fuente del derecho, son uno de los sectores más dinámicos en cuanto a las transformaciones que
vienen aconteciendo en el campo del derecho público. Con los tratados se buscó desde un principio lograr una
universalidad de los derechos y garantías de los ciudadanos de los Estados nacionales, una tendencia a la justicia
universal y la protección de los derechos humanos, que pronto abarco los principios y reglas del comercio
internacional. Su máxima expresión se traduce en la configuración de un derecho comunitario.
Los tratados válidamente celebrados por el Poder Ejecutivo, aprobados por el Congreso y luego ratificados por el
Presidente con las reservas que se hubieren formulado, forman parte del derecho interno sin necesidad de realizar
acto formal alguno posterior para que se opere su incorporación a dicho ordenamiento.
La reforma constitucional de 1994 consagro el principio de la superioridad de los tratados y concordatos sobre las
leyes (art. 75 inc 22 parrafo 1°). Y a su vez, dicho artículo atribuye jerarquía constitucional a determinados tratados
de derechos humanos, los cuales, no derogan artículo alguno de la primera parte de la Constitución y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantías por ella reconocidos.
Dicha jerarquía constitucional también la pueden alcanzar otros tratados en el futuro siempre que se cumpla con
determinado procedimiento.
3. La ley:
En sentido material, se entiende por ley todo acto o norma jurídica que crea, modifica o extingue un derecho de
carácter general y obligatorio.
En sentido formal, la ley consiste en el acto emanado del órgano Legislativo conforme a un procedimiento
preestablecido.
La concepción material es la que se aplica a las funciones estatales, ya que comprende tanto las leyes emanadas del
Congreso como los reglamentos que dicta el Poder Ejecutivo; y en este sentido las características esenciales de la ley
son la generalidad y la obligatoriedad.
El estudio del procedimiento legislativo, es decir, de los trámites que es necesario realizar para el dictado de las
leyes, corresponde al Derecho Constitucional. En el orden nacional, el procedimiento respectivo se encuentra
prescripto en la Constitución, en los artículos 77 al 84, constando de varias etapas: iniciativa, discusión, sanción,
promulgación y publicación. De todas esas etapas, al Derecho Administrativo le interesan fundamentalmente la
promulgación y la publicación.
Antes de la promulgación, es importante señalar que, el Poder Ejecutivo tiene la posibilidad de ejercer la potestad
constitucional de vetar la ley en forma total o parcial siempre que las partes no observadas posean autonomía
normativa y su aprobación parcial no altere el espíritu ni la unidad del proyecto sancionado por el Congreso.
La promulgación de las leyes que tiene a su cargo el Poder Ejecutivo puede ser expresa o tácita. Será tácita cuando
no aprueba un proyecto en el término de 10 días hábiles. El acto de promulgación debe abarcar, en principio, todas
las disposiciones de la ley sancionada.
La publicidad se cumple con la publicación en el boletín oficial. La publicación de la ley importa un requisito
impuesto en orden a la preservación del principio de igualdad ante la ley consagrado en el art. 16 CON. Las leyes no
son obligatorias sino después de su publicación y desde el día que determinen. Si no designan tiempo, serán
obligatorias después de los 8 días siguientes a su publicación.
La reserva legal es una prohibición de legislar impuesta constitucionalmente al Poder ___________. La constitución
en el art. 99 inc. 3° establece la prohibición genérica para que el Poder Ejecutivo dicte disposiciones de carácter
legislativo, pero a continuación consagra la posibilidad del ejercicio de la potestad de legislar cuando concurren
supuestos de necesidad y urgencia, con exclusión de ciertas materias (penal, tributaria, electoral o régimen de los
partidos políticos).
4. Decreto-ley:
Se trata de actos obligatorios de alcance general, sobre materias que deben ser reguladas por ley formal, dictados
en épocas de anormalidad constitucional por el Poder Ejecutivo de un gobierno de facto (se suspende el congreso).
Es decreto por su forma y ley por su contenido. Su dictado se ha justificado en orden a la necesidad de asegurar la
vida del Estado y su validez ha sido reconocida por la Jurisprudencia de la Corte Suprema, continuando su vigencia
aún después de instalado el gobierno de iure, sin exigirse para ello la ratificación expresa del Poder Legislativo.
5. El reglamento:
Es el acto unilateral que emite un órgano de la Administración Pública, creador de normas jurídicas generales y
obligatorias que regula situaciones objetivas e impersonales. También se los denomina actos de alcance o
contenido general.
Estos reglamentos integran el bloque de legalidad al cual los órganos administrativos deben ajustar su cometido. No
sólo son emitidos por el Poder Ejecutivo, sino también por los demás órganos y entes que actúan en su esfera.
La mayor parte de la doctrina clásica considera que se trata de una actividad administrativa, Cassagne por su parte
sostiene que es una actividad materialmente legislativa o normativa, ya que se trata del dictado de normas jurídicas
de carácter general y obligatorio por parte de órganos administrativos que actúan dentro de la esfera de su
competencia normativa.
La potestad reglamentaria de la Administración encuentra su fundamento que los órganos administrativos se
encuentran mejor capacitados para reglamentar cuestiones que requieren una preparación técnica y jurídica de la
que el Congreso en general carece por tratarse de un poder político (ESPECIALIDAD). Las reglamentaciones
administrativas requieren rapidez en su sanción y permanentemente deben ser actualizadas, siendo los órganos
administrativos los más aptos para ello por el principio de la inmediatez que rige toda la actividad administrativa
(RAPIDEZ).
Los reglamentos se encuentran sujetos a un régimen jurídico peculiar, siendo sus principales características:
1. Constituyen o integran el ordenamiento jurídico;
2. Para que entren en vigencia deben ser publicados produciendo efectos a partir de su publicación oficial y
desde el día en que ellos determinen, si no designan tiempo producirán efecto después de los 8 días
siguientes a su publicación.
3. Pueden ser derogados total o parcialmente por la Administración en cualquier momento, no rigiendo el
principio de estabilidad del acto administrativo;
4. Están sujetos a los mismos principios que la ley en cuanto a su irretroactividad;
5. Tienen un régimen de protección jurisdiccional propio. En sede administrativa, los particulares están
facultados a impugnar por medio de recursos administrativos los actos de alcance general a los que la
autoridad hubiera dado o comenzado a dar aplicación.
Es posible la impugnación judicial en dos supuestos:
a. Cuando un interesado a quien el acto afecta o puede afectar en forma cierta e inminente en sus
derechos subjetivos haya formulado reclamo ante la autoridad que lo dictó, con resultado negativo;
b. Cuando el acto general se hubiera aplicado y contra tales actos de aplicación se hubieran agotado sin
éxito las instancias administrativas.
6. Existe un orden de prelación que determina que el acto administrativo (normas individuales o concretas)
deba ser dictado conforme a las normas generales que contiene el Reglamento, lo que deriva del principio
de legalidad de la actividad administrativa. El reglamento no puede ser singularmente derogado.
Este principio de inderogabilidad singular no rige en materia legislativa (donde una ley formal particular
puede derogar o no tener en cuenta disposiciones de una ley de carácter general)
Clases de reglamentos:
Reglamentos Administrativos
Al mismo tiempo, en
Nacionales el orden nacional Reglamentos Legislativos
pueden clasificarse en
Reglamentos Judiciales
Provinciales
Si se tiene

en cuenta Presidenciales
el EMISOR
Ministeriales

O proveniente de los demás órganos o


entes que integran la Administración

Cuando el reglamento es emanado del Poder Ejecutivo se está ante un decreto.


Los reglamentos de autoridades subordinadas al Poder Ejecutivo (ministros, secretarios de Estado, etc) reciben el
nombre de resoluciones o disposiciones.
Los reglamentos dictados por los órganos representativos municipales se denominan ordenanzas.

• Más importante es la clasificación que tienen cuenta la relación de los reglamentos con las leyes. La doctrina
reconoce 4 clases:
A. REGLAMENTOS EJECUTIVOS O DE EJECUCIÓN:
Son aquellos que dicta el Poder Ejecutivo bajo el artículo 99 inc. 2° CN, en ejercicio de facultades
constitucionales propias, para asegurar o facilitar la aplicación o ejecución de las leyes, regulando detalles
necesarios para un mejor cumplimiento de las leyes y de las finalidades que se propuso el legislador. Ello
siempre que los reglamentos no alteren el espíritu de las leyes, y no pueden afectarse derechos
constitucionales.
Se trata de una actividad normativa secundaria. Hay una ley preexistente y las normas reglamentarias van a
integrar esa ley.
La autoridad competente para reglamentar las leyes de acuerdo con la CN, es el Presidente de la República.
Sólo pueden reglamentarse aquellas leyes cuya aplicación corresponde al Poder Ejecutivo.
B. REGLAMENTOS AUTÓNOMOS O INDEPENDIENTES:
Son aquellas normas generales que dictan el Poder Ejecutivo e, íntegramente, la Administración sobre
materias que pertenecen a su zona de reserva. No aplican una ley preexistente, sino que directamente
interpretan y aplican la Constitución (art 99 inc 1° CN).
Marienhoff sostiene que, así como existe una zona de reserva de la ley que no puede ser invadida por el
poder administrador, también hay una zona de reserva de la Administración en la cual el Poder Legislativo
no puede inmiscuirse como consecuencia de la separación de los poderes.
C. REGLAMENTOS DELEGADOS:
Son normas generales dictadas por la Administración sobre la base de una autorización o habilitación del
Poder Legislativo, regulando materias que, en principio, serían competencia del congreso.
Así, el art. 76 CN establece que “Se prohíbe la delegación legislativa en el Poder Ejecutivo, salvo en materias
determinadas de administración o de emergencia pública, con plazo fijado para su ejercicio y dentro de las
bases de la delegación que el Congreso establezca.”
Es decir que, se trata de una actividad de carácter excepcional que emana de una habilitación previa legal
(ley delegante).
El reglamento delegado contendrá normas sobre materias que, si bien deben ser reguladas por ley formal, el
Congreso ha decidido que lo sean por la Administración.
D. REGLAMENTOS DE NECESIDAD Y URGENCIA:
A partir de la reforma constitucional de 1994, en el art. 99 inc. 3°, se le da validez a este tipo de reglamentos.
Este inciso, después de prohibir al Poder Ejecutivo emitir “en ningún caso” disposiciones de carácter
legislativo, bajo pena de nulidad absoluta e insanable, a continuación lo faculta a emitirlas cuando se
produzcan “circunstancias excepcionales” que “hicieran imposible seguir los trámites previstos por esta
Constitución para la sanción de las leyes y no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria,
electoral o el régimen de los partidos políticos.”
Esta atribución del Poder Ejecutivo se configura como una potestad excepcional y por lo tanto, de
interpretación restrictiva sujeta a un procedimiento especial de sanción, que debe observarse
inexcusablemente para que dichos reglamentos adquieran validez constitucional.
Las razones que justifican el dictado de un reglamento de necesidad y urgencia (siendo este un concepto
jurídico indeterminado) deben existir, simultáneamente, en una situación que se caracteriza por:
i. Una necesidad imperiosa del gobernante para superar una grave crisis o situación que afecte la
subsistencia y continuidad del Estado, o de grave riesgo social. En tal sentido, la emisión del acto
debe ser inevitable o imprescindible y su no dictado ser susceptible de generar consecuencias de
muy difícil, si no imposible, reparación ulterior.
ii. Una proporcionalidad adecuada entre la finalidad perseguida y las medidas que prescribe el
reglamento.
iii. El apuro con que deben dictarse las normas para evitar o prevenir graves consecuencias
comunitarias.
La decisión de dictarlos debe adoptarse en acuerdo general de ministros y el respectivo decreto debe ser
refrendado por todos los ministros que intervienen en el acuerdo juntamente con el jefe de gabinete.
Una vez dictado, para su perfeccionamiento, debe ser sometida la medida a la Comisión Bicameral
Permanente, y luego elevarse al plenario de cada Cámara para su inmediato tratamiento.
Los jueces disponen de un amplio poder de revisión sobre la acreditación de las causales y circunstancias que
justifican la emisión de estos reglamentos, ya sea a través de un proceso ordinario o de un amparo.

6. Instrucciones de servicio, circulares y reglamentos de organización


Constituyen los llamados reglamentos internos de la Administración.
Las instrucciones de servicio, son órdenes que los órganos superiores dan a los inferiores para dirigir su actividad;
cuando son de carácter general o dirigidas a varios órganos; se denominan también circulares. Su cumplimiento es
obligatorio para los órganos subordinados como consecuencia del deber de obediencia que supone la relación
jerárquica. Si bien se trata de una actividad jurídica de la Administración, no obligan o vinculan jurídicamente a los
particulares, ya que regulan la actividad interna de la Administración que se desenvuelve de acuerdo con normas y
principios jurídicos.
Los reglamentos de organización son los dictados para estructurar los organismos o entidades del Estado,
atribuyéndoles competencias, delegándoles funciones, creando cargos, etc. Tampoco vincula a los particulares.
Las circulares y los reglamentos organizativos no requieren de publicación oficial.
7. Principios generales del derecho
Son el origen o el fundamento de las normas. Se fundan en el respeto a la persona humana o en la naturaleza de las
cosas, y por ello encierran la concepción del derecho natural.
Los principios generales del Derecho constituyen la causa y la base del ordenamiento y existen con independencia de
su reconocimiento legal o jurisprudencial. Funcionan como orientadores e informadores del ordenamiento
permitiendo realizar una labor correctiva o extensiva de las normas, e integradora de éste frente a la carencia de
normas que rijan una cuestión.
Ciertos principios cumplen la función de medios de protección tendientes a impedir las arbitrariedes de los poderes
públicos (ej: instrumentación de debido proceso adjetivo, separación e independencia de cada uno de los órganos
que componen el poder estatal, etc). Estos principios operan también como límites al poder reglamentario por parte
de la Administración, ya que integran el bloque de legitimidad que forma parte del orden público administrativo, y
hacen al orden público administrativo al constituir el fundamento de las normas positivas.
8. La costumbre
Es el comportamiento uniforme y constante del pueblo (elemento objetivo), con la convicción de que tal proceder
corresponde a una obligación jurídica (elemento subjetivo). Puede estar de acuerdo a las normas jurídicas, ser
supletoria o introductiva en materias no reguladas por las leyes, o encontrarse en contradicción con el ordenamiento
jurídico positivo. El derecho es el producto de la sociedad, por lo que no se puede negar que la costumbre sea fuente
del derecho.
9. Los precedentes administrativos
Se trata de conductas o comportamientos constantes de la Administración de los cuales puede deducirse un
beneficio o daño para los derechos subjetivos o intereses legítimos del administrado. El precedente administrativo,
cuando constituye una aplicación reiterada por parte de los órganos del estado, constituye una fuente de Derecho,
ya que configura una forma peculiar en que se manifiesta la costumbre en el Derecho Administrativo.
10. La Jurisprudencia
Es la forma habitual, uniforme o constante de aplicar el Derecho por pare de los órganos que realizan la función
jurisdiccional. Los jueces interpretan el ordenamiento jurídico a fin de aplicar al caso concreto. Los jueces u órganos
jurisdiccionales crean derecho, siendo por lo tanto la jurisprudencia fuente del Derecho en sentido formal y material.
La jurisprudencia es importante en el campo del Derecho Administrativo donde las normas escritas son escasas por
tratarse de un derecho en formación. Tiene una función preponderante en la formulación de las principales
instituciones del Derecho Administrativo. Y por su parte, los dictámenes de la Procuración del Tesoro de la Nación
han expresado principios uniformes del Derecho Administrativo.
11. La Doctrina
Es el conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el derecho, creando teorías y
dando soluciones.
No crea Derecho, configura un ordenamiento auxiliar de fundamental importancia tanto para la formación como
para la interpretación del sistema jurídico. Se trata de una fuente indirecta, que puede ser fuente de conocimiento
del Derecho. Las opiniones de los autores, si bien no son obligatorias, tienen la imperatividad de la lógica y del buen
sentido.
12. La analogía: consiste en la aplicación de un precepto jurídico dictado para una determinada situación a otra que
coincide con la primera. La analogía ha tenido gran aplicación en el Derecho Administrativo debido a la carencia de
normas escritas.
13. La equidad: significa igualdad o justicia, y constituye un principio de interpretación de las leyes. En la aplicación
del Derecho la equidad acuerda un sentido valorativo o de justicia a las normas, a fin de evitar que la igualdad
abstracta de la ley en su aplicación al caso concreto devenga en desigualdad o injusticia.

5. Relación del Derecho Administrativo con las otras ramas del derecho
• Derecho Constitucional: procura organizar al Estado a través de la ordenación de sus competencias
supremas, organiza la estructura estatal y su forma de gobierno, ordenando las relaciones con los
administrados. Se refiere a la estructura fundamental del Estado, constituyendo la base del ordenamiento
administrativo. Las instituciones administrativas se subordinan a las normas y principios constitucionales.
• Derecho Civil: las normas del derecho civil son susceptibles de aplicarse por analogía al Derecho
Administrativo, realizando una tarea previa de adaptación a las normas y principios del Derecho Público. Las
principales instituciones de este derecho que se vinculan con el Derecho Administrativo son por ejemplo, la
capacidad de las personas físicas, las personas jurídicas, la locación de cosas, dominio privado, instrumentos
públicos, prescripción, etc. Muchas veces la administración actúa como persona física, no como poder
público, sino en relación de igualdad con los particulares.
• Derecho Procesal: se aplican numerosas normas y principios del derecho procesal en el ejercicio de la
actividad jurisdiccional de la Administración. Además, se aplican supletoriamente normas del código
procesal respecto del procedimiento administrativo. Y por supuesto se vincula con el Derecho Procesar
contencioso-administrativo que es la parte del derecho procesal que regula la actuación de la Administración
en el proceso judicial.
• Derecho Tributario: porque el fin del derecho financiero es regular la actividad financiera y tributaria del
Estado (cobros, recaudación, gastos, etc. Cassagne opina que se trata en definitiva de un Derecho
Administrativo especial que regula parte de la función administrativa, y estudia especialmente el derecho
presupuestario, el régimen jurídico de las inversiones, gastos públicos y su respectivo control, entre otras
cosas.
• Derecho Penal: la Administración requiere de la tutela represiva para asegurar su eficaz y normal
funcionamiento, ya que de lo contrario podría afectarse la existencia del mismo Estado.
• Derecho Comercial: El Estado utiliza las formas jurídicas mercantiles para crear entidades de propiedad
estatal (ej: sociedad anónima) u puede participar en una empresa como parte mayoritaria.
• Derecho Laboral: realiza contrataciones de personal o empleados públicos, para ello existe una Ley de
empleo público.

6. Relaciones del Derecho Administrativo con las disciplinas no jurídicas:

• Ciencia de la Administración: tienen en común el estudio de la actividad que se desarrolla en los entes y
órganos del estado que realizan, en forma predominante, actividades administrativas. Pero pertenece al
ámbito de la Ciencia de la Administración el análisis no jurídico de dicho fenómeno, y al ámbito del Derecho
Administrativo el estudio de los aspectos jurídicos de la Administración Pública.
• Sociología: la primera condición requerida para que una ley o un reglamento o cualquier disposición
administrativa sean eficientes, es el conocimiento de la sociedad que se administra. Si así no fuere, la norma
respectiva sería inadecuada, por no corresponder al ambiente en que se la pretendería aplicar. La tarea de
proporcionar aquella clase de conocimientos es propia de la sociología, por ser ésta la ciencia que estudia los
intereses sociales
• Economía Política: al Estado, a través del órgano administrador, le incumbe cierta intrusión en todos los
fenómenos que caen bajo el estudio de la economía política, y que, en síntesis, constituyen los cuatro ciclos
vinculados a la riqueza: producción, circulación, reparto y consumo. El p.101 pertinente contralor se hace
efectivo a través de normas de tipo administrativo.
• Estadística: La estadística, una vez formada, revela datos para apreciar las necesidades del país y los recursos
para satisfacerlas. Todo ello tiende a facilitar que la gestión administrativa se logre con eficiencia.
UNIDAD III:
La Organización Administrativa

1. Las teorías sobre atribuibilidad de conductas a la Administración Pública. La teoría del órgano.
La “organización administrativa” es la estructuración de órganos y atribución de competencias, es decir, la asignación
de funciones a dichos órganos.
En la administración pública nacional, existen bajo la dirección del Poder Ejecutivo, dos estructuras fundamentales:
la administración central y la administración descentralizada.
a. Administración central: se da cuando existe un ente central y diversos entes u órganos subordinados
jerárquicamente al mismo. Estos entes no tendrán personalidad jurídica propia, solo representarán al ente
central y sus decisiones serán controladas por el ente central. El control es jerárquico. (ENTES U ÓRGANOS).
b. Administración descentralizada: cuando los diversos entes existentes tienen personalidad jurídica y poder de
decisión propia, y el control que pueda ejercer sobre ellos el ente central es solo de la administración o tutela.
(ENTES AUTÁRQUICOS).
ATRIBUIBILIDAD: ¿Cómo expresa su voluntad el Estado? El Estado, según surge de la CN, es una persona jurídica y
como tal necesita que una persona física idónea exteriorice su voluntad ejerciendo derechos y contrayendo
obligaciones en su nombre. Pero, ¿cómo se le imputa a la voluntad del Estado el accionar de una P.F? ¿Bajo qué
concepto responsabilizamos al Estado por sus actos?
3 teorías:
a. Teoría del mandato: sostiene que los agentes estatales, personas físicas, son mandatarias del Estado quien
actúa como mandante. El problema es que, para que los actos realizados por aquellas le sean imputables, éste
debe previamente otorgarles un poder donde exprese su voluntad de darles mandato. Como no podría hacerlo
nunca, esta teoría no aplica.
b. Teoría de la representación: el Estado actúa como un incapaz, ya que no puede expresar su voluntad por sí
mismo y debe recurrir a un representante legal. El problema es que si el Estado fuera incapaz, no podría
designar él mismo a su representante, dado que no puede expresar su voluntad. Cae también esta teoría.
c. Teoría del órgano: es la más aceptada de las tres porque sostiene que en vez de haber dos sujetos con
voluntades diferentes (mandatarios y mandante; representantes y representado), hay una MISMA
VOLUNTAD, ya que “el órgano forma parte del ente”. El órgano no tiene personalidad jurídica propia sino que
es PARTE del Estado y por ello cuando actúa, se entiende que actúa el propio Estado. No hay dos voluntades,
sino una sola que se expresa a través de sus órganos.

EL ORGANO ADMINISTRATIVO
El órgano forma parte del Estado y aunque no es sujeto de derecho (no tiene personalidad jurídica) tiene potestades
para actuar. Existen dos teorías que analizan el órgano administrativo:
1) Teoría unitaria: (Cassagne) Sostiene que el órgano es uno solo pero está compuesto por dos elementos:
a. Centro de competencias: Atribuciones, facultades, poderes que se le da al origen cuando se le adjudican las
competencias.
b. Agente: Es la persona física titular del órgano que a través de su actuar forma, interpreta y ejecuta la voluntad
administrativa. El lugar o posición que ocupa la persona física dentro del órgano se llama “CARGO”.
2) Teoría de los dos órganos: (Gordillo) Existen dos órganos:
c. Órgano objetivo: conjunto de facultades y poderes que tiene. Es decir, su competencia.
d. Órgano subjetivo: persona física que ejerce la competencia.

AGENTE Y ORGANO
El Agente tiene dos formas de actuar:
a. Hacia afuera de la organización: es el punto de vista que tiene el administrado del agente (uno ve al agente
como la misma persona del Estado). En este caso el agente pasa a ser la organización misma, perdiendo su
individualidad porque no son sujetos diferentes. El agente no tiene derechos y obligaciones propios, sino que
ejerce los del ente.
b. Hacia adentro de la administración: el agente no pierde su individualidad y es considerado un sujeto distinto
de la organización; tiene derechos (al ascenso, al sueldo) y obligaciones (prestar correctamente sus svcios).
Este punto de vista implica verlo como un funcionario estatal, un individuo distinto del Estado con voluntad
propia.

CLASIFICACION DE LOS ORGANOS


1) Según su estructura: a su vez se clasifican según su origen y su integración:
A) Según su origen:
a. Constitucionales: los crea la CN (Presidente, Ministros).
b. Administrativos: nacen de las layes (Dirección Gral. Impositiva)
B) Según su integración:
a. Unipersonal: integrado por una sola persona (P. ejecutivo).
b. Pluripersonal: integrado por varias personas (CSJN)
c. Simple: integrado por un solo órgano que a su vez puede ser unipersonal o colegiado,
d. complejo (compuesto x 2 o más órganos).
2) Según la función que cumplen:
a. Órganos activos: emiten y ejecutan los actos administrativos, como el Poder ejecutivo.
b. Órganos consultivos: emiten actos internos como informes o dictámenes para asesorar al PE, los cuales no
deben cumplirse obligatoriamente porque estos órganos no tienen poder de decisión.
c. Órganos de control o contralor: vigilan los actos de los órganos activos, ya sea a través de una autorización o
de una aprobación, como el defensor del pueblo, la Auditoría Gral. de la Nación, etc.

2. Los principios jurídicos de la organización administrativa. Jerarquía, competencia, centralización,


desconcentración y descentralización.
Los principios jurídicos de la organización administrativa son “lineamientos que hacen que el funcionamiento entre
los actores de la administración se articulen adecuadamente”. Conjunto de pautas ideológicas, políticas,
institucionales que rigen la administración y que por el hecho de ser jurídicas son obligatorias.

1) JERARQUÍA: Es la relación de subordinación existente entre los órganos internos de un mismo ente administrativo.
Se da entre órganos y no entre entes. Se da entre los órganos internos de un mismo ente.
Hay una relación de supremacía de órganos superiores sobre los inferiores y de subordinación de éstos a aquellos.
Dentro de esa relación hay líneas (sucesión de órganos en sentido vertical) y grados (indican en qué posición están los
órganos dentro de las líneas, en sentido horizontal). La organización de la administración pública es piramidal: en la
punta está el Presidente y de él para abajo se van ubicando jerárquicamente los demás órganos.

PRESIDENTE

JEFE DE GABINETE

MIN MINISTERIOS

SECRETARÍAS, subsecretarías, directorios, etc.


La relación jerárquica les otorga a los órganos superiores facultades como:
 Dirigir e impulsar la actividad del órgano inferior: dictando normas de carácter interno de organización, etc.
 Vigilar y controlar a los órganos inferiores, a través de diversos actos y del sistema de recursos administrativos.
 Avocarse al dictado de los actos que corresponden a la competencia del órgano inferior.
 Delegar la facultad de realizar determinados actos que corresponden a su competencia.
 Resolver conflictos interorgánicos que se suscitan entre órganos inferiores.
 Designar funcionarios que ejerzan la titularidad de dichos órganos.
Prerrogativas del órgano superior: Otorga facultades de:
1. Dirección: dar órdenes.
2. Control: supervisar. 2 tipos de control:
a. Espontáneo: el superior lo ejerce por voluntad propia.
b. Provocado: lo incita el administrado mediante un recurso (lo hace el administrado cuando el
administrador se dirigió a él en particular) o un reclamo (cuando el administrado no es directamente
afectado, sino que fue un acto general).
3. Sanción: las sanciones están previamente establecidas para cada conducta no permitida. Rige el principio de
legalidad por sobre todo, tiene que haber una ley que determine el alcance de la sanción, qué se pena y cómo
se pena.

2) COMPETENCIA: Es el conjunto de facultades, atribuciones y deberes que la CN, leyes o reglamentos les asignan a
cada órgano y que deben ejercer obligatoriamente.
Ley 19549: ARTICULO 4.- EL PODER EJECUTIVO resolverá las cuestiones de competencia que se susciten entre los
Ministros y las que se plantean entre autoridades, organismos o entes autárquicos que desarrollen su actividad en
sede de diferentes Ministerios. Los titulares de éstos resolverán las que se planteen entre autoridades, organismos o
entes autárquicos que actúen en la esfera de sus respectivos Departamentos de Estado.
CSJN: “La competencia es el grado de aptitud que la norma confiere a un órgano administrativo para el ejercicio de
sus funciones”.
Diferencia entre competencia y capacidad: en el derecho civil sabemos que la regla es la capacidad, y la incapacidad
es la excepción. En la competencia es al revés, la regla general es la especificidad (solo puede realizar aquello para lo
cual tiene específica competencia) mientras que la excepción es la competencia, es decir que para todo aquello que
no está específicamente autorizado por ley será incompetente.
Características:
 Objetiva: surge de una norma que determina la aptitud legal basándose en el principio de especialidad. Es
imposible modificarla por un contrato.
 Obligatoria: El órgano tiene la obligación de cumplir con la actividad que se le atribuye a través de su
competencia.
 Improrrogable: por razones de interés público establecido en una norma estatal, es decir el órgano no se
puede desprender de esta, pero lo puede delegar a través de un acto que le otorgue el ejercicio de esa
competencia.
 Irrenunciable, perteneciendo al órgano y no a la persona física que lo integra.
 De orden público.
Clasificación
1) En razón de la materia: las atribuciones se distribuyen según temas específicos, es decir según la naturaleza del
acto y rige el principio de la especialidad que permite a los órganos y sujetos estatales realizar todos aquellos actos
que se encuentren vinculados a los fines que motivaron su creación. Hay incompetencia en razón de la materia cuando:
a. El órgano administrativo realiza un acto que corresponde al órgano judicial o legislativo, o
b. Cuando una autoridad administrativa, dentro de su misma esfera, realiza un acto que es competencia en razón
de la materia de otra autoridad también administrativa.
2) En razón del lugar o del territorio: se refiere a la determinación de la competencia sobre la base de circunscripciones
territoriales que limitan geográficamente el campo de acción de los órganos. Puede ocurrir que dos entidades tengan
idénticas competencias en razón de materia, pero no de lugar.
3) En razón del tiempo: se relaciona con el periodo de duración de la competencia o del plazo o situación a partir del
cual ella se confiere facultades, tal es el caso del 99 inc. 13, 16 y 19 CN.
4) En razón del grado o jerarquía: El grado es la posición que ocupa una autoridad dentro de una organización de tipo
jerárquico, esto significa que las atribuciones se distribuyen según la jerarquía. La organización administrativa se
integra sobre una estructura piramidal, en la cúspide se ubica el órgano superior constituyéndose además por un
conjunto de escalones jerárquicos cuyo rango decrece a medida que se alejan de este.
La competencia en razón del grado puede ser centralizada (cuando se le da exclusivamente a los órganos superiores o
centrales de un ente), desconcentrada (cuando dentro del mismo ente se dan porciones de competencia a órganos
inferiores), o descentralizada (cuando la competencia se le da a un nuevo ente separado de la administración central,
con personalidad jurídica propia e integrado por órganos propios).

3) CENTRALIZACIÓN: En este sistema todas las decisiones importantes las toman los órganos superiores o entes
centrales de la Administración, mientras que sus órganos inferiores están subordinados jerárquicamente a aquellos,
es decir, son sus delegados (por ello las pocas decisiones que toman están sujetas a revisión por los superiores).
El defecto que presenta este sistema es que los administrados no tienen un fácil acceso a la administración, por ej.,
para pedir o dar informes. En la centralización la actividad administrativa se realiza directamente por el órgano y
órganos centrales.
Órganos de la Administración Pública centralizada:
1. P.E.N (órgano central y coordinador de los demás)
2. Jefe de Gabinete y Ministros (hay una relación jerárquica entre ellos y el Presidente)
3. Ministerios (relación jerárquica entre el jefe de gabinete y los Ministros)
4. Secretarías y subsecretarías
5. Directores generales de la administración
En ella hay dos principios: JERARQUÍA Y COMPETENCIA.

4) DESCENTRALIZACIÓN: En este sistema las decisiones importantes las toman, además de la Administración Central,
los entes descentralizados. Se transfiere parte de la competencia de la Administración Central a entes descentralizados
que tiene personalidad jurídica propia.
La actividad administrativa se lleva a cabo en forma "indirecta", a través de órganos dotados de cierta competencia
que generalmente es ejercida dentro de un ámbito físico. Esa "competencia" asignada al órgano en el régimen
descentralizado, le otorga a dicho órgano una cierta libertad de acción, que se traduce en determinados poderes de
iniciativa y de decisión.
La existencia de personalidad jurídica en el organismo estatal, al cual se le encomiendan nuevas actividades o
simplemente se le transfieren las competencias ya existentes, constituye un presupuesto de la descentralización
administrativa, mientras que en la centralización las facultades decisorias se encuentran reunidas en los órganos de la
Administración Central.
Esta terminología tiene la ventaja de que permite distinguir la descentralización de otra forma de transferencia de
facultades, que es el instituto de la DESCONCENTRACIÓN, donde la atribución de facultades decisorias no lleva consigo
la creación de una entidad con personalidad jurídica propia.

3. Excepciones al principio de la improrrogabilidad


1) DELEGACIÓN: acto jurídico mediante el cual un órgano superior le transfiere a uno inferior, o de igual jerarquía, su
competencia para realizar determinada actividad. La delegación debe estar siempre autorizada por una norma, la cual
debe expresamente decir cuáles son las atribuciones que se delegan.
 Si el órgano superior quiere, puede quitarle la competencia que le delegó y retomarla.
 La diferencia con la suplencia, es que la delegación transfiere una competencia de un órgano a otro, en cambio
en la suplencia cambia el titular del órgano por una imposibilidad del anterior (enfermedad, viaje, etc.).
 La diferencia con la sustitución, es que ésta es la facultad que tienen los órganos superiores de cambiar al
titular de un órgano inferior por causas como mala administración o abandono de tareas.
Clases de delegación:
a. Delegación legislativa: cuando el Poder Legislativo delega facultades en el Ejecutivo (art. 76 CN).
b. Delegación administrativa entre órganos: puede o no darse en el terreno de la relación jerárquica, admite
dos subespecies:
i. Delegación inter-orgánica: (es la que nos importa en la materia). Consiste en la transferencia
de facultades por parte del superior al inferior, pero pertenecientes al primero. Se trata de
una técnica transitoria de distribución de atribuciones.
ii. Delegación entre entes públicos: esta figura no ha sido recogida orgánicamente por el derecho
público argentino, nada se opone a su aceptación en nuestro sistema constitucional. En tal
caso la norma que autorice la delegación deberá tener igual rango que la norma que atribuya
al ente la competencia.
SUBDELEGACIÓN: NO está permitida, salvo que una norma o que el delegante original lo autorice expresamente. El
fundamento es que con ella funciones muy importantes podrían ser ejercidas por aquellos inferiores que en la
pirámide jurídica se encuentran en la base.

2) Avocación: Esta excepción es inversa a la delegación y se da cuando un órgano superior toma una cuestión en donde
es competente un órgano inferior. Cassagne la define como “la asunción por parte del órgano superior de la
competencia, para conocer y decidir en un acto o asunto que le correspondía a las facultades atribuidas al órgano
inferior”. Si bien no necesita una norma expresa que la autorice, tiene límites:
a. Solo procede en la administración donde rige el principio de jerarquía (no puede aplicarse entre entidades
descentralizadas y el jefe de la administración, porque no hay jerarquía sino control).
b. Siempre que una norma no disponga lo contrario.
c. Siempre que no se trate de una facultad dada al inferior por una idoneidad propia de él, de la cual carezca el
superior.

4. Relaciones interorgánicas e intersubjetivas (entre órganos y entre sujetos).


- Relaciones interorgánicas: Se establecen entre órganos de la administración centralizada o entre órganos de una
misma persona jurídica pública estatal (ej: dentro de un ente autárquico). La actividad puede ser interna, con efecto
jurídicos dentro de su ordenamiento interno, o externa, con efectos jurídicos sobre los terceros administrados.
Los órganos no son sujetos de derecho y carecen de personalidad jurídica, pero ello no impide reconocer la existencia
de relaciones jurídicas entre los órganos de una misma persona jurídica pública estatal, llamadas relaciones
interorgánicas. Los órganos se relacionan entre sí de forma jerárquica o subordinada. 2 elementos:
1. Línea: vertical. Se enfilan los distintos órganos de mayor a menor poder.
2. Grado: lugar que ocupa cada agente en esa línea.
- Relaciones interadministrativas: Se establecen entre dos o más personas jurídicas públicas estatales, o entre la
administración centralizada y una persona jurídica pública estatal

5. La administración centralizada en el orden nacional: Presidencia, Ley de Ministerios, Jefatura de Gobierno.


EL PODER EJECUTIVO NACIONAL es ejercido por un ciudadano con el título de "Presidente de la Nación Argentina"
(art. 87 CN). El Poder Ejecutivo es unipersonal: lo ejerce el Presidente de la República quien es jefe de Estado y de
Gobierno. Ni los ministros (que son asistentes del Presidente) ni el Vicepresidente (que actúa sólo en caso de acefalía
del presidente) integran este poder. El Presidente y Vicepresidente son elegidos directamente por el pueblo a través
del voto universal y no pueden ser removidos de su mandato salvo que sean sometidos a juicio político.
Características:
- Supremo: es el único jefe de Estado, es decir que representa a la Nación en el ámbito internacional (pero no
está por encima de los otros 2 poderes).
- Jefe de gobierno cabeza de la administración: es el superior jerárquico de todos los órganos creados en el
ámbito del Poder Ejecutivo y tiene el control sobre las entidades descentralizadas.
- Comandante en Jefe de todas las fuerzas armadas del país: Representa al país en el exterior y ante organismos
internacionales.
El art. 100, inc.1 de la CN establece que le corresponde al Jefe de Gabinete (quien está subordinado a la voluntad del
Presidente como si fuera su secretario general), ejercer la administración general del país; mientras que el Presidente
es el responsable político de la administración general del país. Con la reforma de '94 el Presidente perdió la jefatura
local de la Capital Federal.
Atribuciones del poder ejecutivo (Art. 99 CN):
1) Facultades políticas o de gobierno: Es el jefe de estado, de gobierno y el comandante en jefe de todas las fuerzas
armadas del país: ejército, marina y fuerza aérea; es el responsable político de la administración general del país; firma
tratados con otros países, declara la guerra y ordena represalias con autorización y aprobación del Congreso.
2) Facultades normativas: Dicta los decretos reglamentarios de las leyes que sanciona el congreso; dicta los
reglamentos delegados para complementar y poner en vigencia leyes marco; dicta decretos de necesidad y urgencias
y reglamentos autónomos.
3) Facultades colegislativas: promulga las leyes y abre anualmente las sesiones del Congreso y las prorroga.
4) Facultades administrativas: Es el titular de la función administrativa; da jubilaciones, pensiones, licencias y controla
la recaudación de rentas e inversión según la ley; nombra y remueve empleados; pide informes administrativos a los
empleados de la administración; controla y resuelve conflictos de los órganos administrativos; declara el Estado de
Sitio por ataque exterior (con acuerdo del Senado) o por conmoción interior (solo si el Congreso está en receso); puede
indultar o conmutar penas; podrá arrestar o trasladar a las personas detenidas de un lugar a otro del país, salvo que
ellas prefieran irse al exterior, pero no podrá aplicar penas ni condenar.
EL JEFE DE GABINETE: En teoría, la figura del Jefe de Gabinete fue creada para atenuar el poder del Presidente,
controlándolo, pero en la práctica esto no se da así, ya que entre ambos existe una relación de jerarquía. Es el
colaborador inmediato del Presidente, actúa como un ministro más que se ocupa de la parte administrativa delegada
por este.
Atribuciones: Son las delegadas por el presidente y las otorgadas por la constitución nacional:
 Concurre a las sesiones del Congreso y participa, pero no vota. Preside las reuniones del Gabinete de Ministros
si falta el Presidente.
 Hace recaudar las ventas y ejecutar la Ley de Presupuesto Nacional.
 Ejerce la administración Nacional del País y es responsable políticamente frente al Congreso.
 Refrenda los decretos de necesidad y urgencia y los que promulgan parcialmente las leyes, junto con los
Ministros.
 Pide informes a los Ministros, ejerce sobre ellos avocación de competencia, convoca a reunión de Gabinete y
nombra empleados.
LOS MINISTROS: Cada uno de ellos integra el órgano ministerial. Antes de la reforma, los ministros eran ocho, ahora
la ley de ministerios Nº 26.338, dispone en su Art.1: “El Jefe de Gabinete de Ministros y once Ministros Secretarios
tendrán a su cargo el despacho de los negocios de la Nación. Los ministerios serán los siguientes: Del Interior; De
Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto; De Defensa; De Economía y Producción; de Planificación
Federal, Inversión Pública y Servicios; De Justicia, Seguridad y Derechos Humanos; De Trabajo, Empleo y Seguridad
Social; De Desarrollo Social; De Salud; De Educación; y De Ciencia, Tecnología e Innovación Productiva”.
Funciones:
 Refrendan y legalizan los actos del presidente para que tengan eficacia. Ejemplo: Los Decretos reglamentarios.
 Tienen responsabilidad política individual por los actos del presidente que ellos mismos autorizan. Si la
autorización la hacen en conjunto varios ministros, la responsabilidad será solidaria.
 Nunca podrán tomar resoluciones privativas del Presidente o del Jefe de Gabinete. Solamente podrán tomar
resoluciones de tipo económicas o administrativas relacionadas con su departamento. Por ejemplo, control
de oficinas.
 Deben presentarle al Congreso, al abrir las sesiones ordinarias, un informe o resumen detallado llamado
Memora de cómo marchan los negocios de la Nación con sus respectivos departamentos.
Obligaciones en común del Jefe de Gabinete y los Ministros:
 Deben presentar al Congreso un informe de lo realizado en el departamento correspondiente.
 El Congreso puede pedirle explicaciones o informes cuando quiera.
 El Congreso puede someterlos a juicio político.
SECRETARIAS DE ESTADO: Dependen del Poder Ejecutivo, están por debajo de los Ministros y sus funciones se
establecen por reglamento.
DIRECCIONES GENERALES DE ADMINISTRACIÓN: Son órganos de apoyo que realizan el trabajo burocrático para
alivianar la actividad de Ministerios o Secretarias.

6. Órganos consultivos y de contralor. La Procuración del Tesoro, la Fiscalía Nacional de Investigación


Administrativas. El sistema de control establecido por la ley 24.156, control interno: Sindicatura General de la
Nación (SIGEN); control externo: Auditoría General de la Nación (art. 85 CN); Defensor del pueblo de la Nación (art.
86 CN).
La Administración tiene diferentes estructuras que se encargan de controlar y de asesorar a los demás integrantes de
ella. Estas son:
− Órgano de control externo del sector público en su aspecto patrimonial, económico y financiero: Es la
Auditoria Nacional de la Nación.
− Órgano de Control interno del sector público en su aspecto patrimonial, económico y financiero: Es la
Sindicatura General de la Nación.
− Órgano de asesoramiento jurídico: Es el Procurador General de la Nación.
Dentro del Poder Legislativo: Auditoria General de la Nación; Dentro del Poder Ejecutivo: a) Sindicatura General de la
Nación y b) Procurador del Tesoro de la Nación.

Auditoría General de la Nación: Es el organismo que asiste técnicamente al Congreso en el control del estado de las
cuentas del sector público. No depende jerárquicamente del Congreso porque tiene autonomía funcional y personería
jurídica, no recibe instrucciones ni integra ningún poder.
Verifica el cumplimiento contable, legal y de gestión por parte del Poder Ejecutivo Nacional; controla la exposición
completa, clara y veraz de las cuentas públicas y analiza la administración de los intereses fiscales. Controla la cosa
pública: examina hechos, actos y documentos una vez finalizados los ejercicios contables de los entes que se haya
decidido auditar.
Con sus Informes de Auditoría, que incluyen comentarios, conclusiones y recomendaciones, asesora al Poder
Legislativo sobre el desempeño de la Administración Pública Nacional y la situación de la hacienda pública.

Sindicatura General de la Nación: Se encarga del control interno de la administración pública. Depende del Poder
Ejecutivo Nacional, tiene personalidad jurídica propia, autarquía administrativa y financiera, es un órgano de
supervisión.
Tiene a su cargo actividades básicas como son el dictado de las normas de control interno, el dictado de las normas de
auditoría interna, la coordinación de la red de Unidades de Auditoría Interna en las jurisdicciones, entidades y
empresas, y la supervisión del sistema de control interno y del cumplimiento de las normas técnicas emitidas.
¿Quién es el responsable del control? La Ley Nro. 24.156 establece que el sistema de control interno queda conformado
por la Sindicatura General de la Nación, órgano normativo, de supervisión y coordinación; y por las Unidades de
Auditoría Interna (UAI) que serán creadas en cada jurisdicción y en las entidades que dependan del Poder Ejecutivo
Nacional. Estas unidades dependerán, jerárquicamente, de la autoridad superior de cada organismo y actuarán
coordinadas técnicamente por la Sindicatura General. La autoridad superior de cada Jurisdicción o Entidad
dependiente del Poder Ejecutivo Nacional será responsable del mantenimiento y de un adecuado sistema de control
interno.
La Procuración del Tesoro de la Nación: Es el asesor jurídico de la administración pública nacional.
Funciones:
 Lleva el control de todos los juicios en que el estado es parte y lo representa cuando éste así los dispone.
 Asesora a los abogados del Estado y resuelve conflictos de poco monto entre órganos o entes nacionales.
 Asesora sobre los recursos contra los Ministros y realiza sumarios disciplinarios a los agentes superiores. Es una
secretaria del Estado y depende jerárquicamente del Ministerio de Justicia. Se expresa a través de Dictámenes
que pueden ser particulares o generales no obligatorios para el órgano que hizo la consulta.
Entes Reguladores: Monitorean el cumplimiento de los contratos de concesión de los servicios públicos. Son entidades
autárquicas que además reciben las quejas y sugerencias de los consumidores, en audiencias públicas.
Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas: Depende del Ministerio Publico. Investiga a través de sumarios
administrativos y lleva a la justicia las sospechas comunicadas por la Sindicatura sobre la conducta delictuosa de los
funcionarios públicos.
El Defensor del Pueblo: Es un organismo de control independiente que nace con la reforma constitucional de 1994. Es
el abogado del pueblo, tiene autonomía funcional y su fin es defender los derechos e intereses amparados por la CN
y en los Tratados Internacionales, frente a actos, hechos u omisiones de la Administración Publica Nacional. Controla
y evita la corrupción logrando que el pueblo tenga participación activa en defender sus derechos. Puede iniciar la
acción de Amparo para defender los derechos del medio ambiente y del consumidor.
Recibe denuncias y las investiga; Informa a la sociedad en forma pública y masiva cualquier clase de irregularidad que
haya detectado. Su actividad no se interrumpe durante el receso del Congreso. Duración: 5 años y puede ser reelegido
una sola vez.
Designación y Remoción: Por el Congreso Nacional.

7. Clasificación de las personas jurídicas: públicas y privadas, estatales y no estatales. Criterios de distinción.
A) Personas Jurídicas Públicas
- El Estado nacional, las Provincias, la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los municipios.
- Las entidades autárquicas y demás organizaciones constituidas en la Republica a las que el ordenamiento
jurídico les atribuya ese carácter: Las entidades autárquicas son organismos que se han descentralizado del
Estado, llevan funciones propias de aquel y tienen gobierno propio.
- Los Estados extranjeros, las organizaciones a las que el derecho nacional público reconozca personalidad
jurídica y toda persona jurídica constituida en el extranjero cuyo carácter público resulte de su derecho
aplicable.
- La Iglesia Católica
B) Personas Jurídicas Privadas
- Sociedades
- Asociaciones civiles: deben tener un objeto que no sea contrario al interés general ni perseguir el lucro
como fin principal, para sus miembros o terceros.
- Simples asociaciones
- Fundaciones
- Iglesias, confesiones, comunidades o entidades religiosas
- Mutuales
- Cooperativas
- Consorcio de propiedad horizontal
- Toda otra contemplada en el Código o las leyes cuyo carácter de tal se establece o resulta de su finalidad y
normas de funcionamiento.
A su vez las personas jurídicas privadas pueden ser con patrimonio estatal o sin él. Las primeras son aquellos entes
creados por el Estado, con personalidad de derecho privado pero siempre bajo su control (ej: sociedades anónimas
con participación estatal). Las que no tienen patrimonio estatal pueden ser de interés público (sindicatos,
cooperativas) o de interés privado (la mayoría de las sociedades civiles y comerciales) y el Estado no tiene nada que
ver con ellas.
¿Cómo se puede diferenciar a las personas publica estatales de las no estatales? Según Cassagne, son estatales si
pertenecen a los cuadros de la Administración Publica. Para Marienhoff es estatal la persona pública que se encarga
de satisfacer fines específicos del Estado. Según Gordillo es estatal aquella cuyo capital pertenece totalmente al
Estado.
¿Las personas estatales pueden realizar actos privados?
• Gordillo: no es posible ya que todos los actos de la administración deben regirse por el derecho público.
• Cassagne: pueden realizar actos públicos y privados.
8. Entidades autárquicas territoriales e institucionales. Contralor administrativo sobre las mismas. Situación de los
municipios (arts. 123, 5 CN). La regionalización (art. 124).
Diferencias entre Autonomía, Autarquía, autarcía y Soberanía:
- Autonomía: Potestad que tiene una entidad política o administrativa para dictar las leyes que regularan sus
intereses particulares siempre que sean dictadas dentro del marco normativo general dado por un ente
superior.
- Autarquía: Se autoadministra pero de acuerdo con una norma establecida por una autoridad superior que la
vigila. Recibe la ley desde afuera, es decir, no se da sus propias normas, pero es capaz de darse su propio
estatuto y de regirse libremente dentro del marco de la norma que las creo.
- Autarcía: facultad que tiene un ente de ser económicamente autosuficiente.
- Soberanía: El estado soberano tiene poder sobre las personas y cosas que están dentro de él. Es la
independencia total.

ENTIDADES AUTARQUICAS
La entidad autárquica es la persona jurídica pública estatal con capacidad para autoadministrarse.
Características que deben reunir para ser consideradas como tales:
1) Cumplimiento de un fin público: el organismo no es estrictamente una estructura comercial, sino que cumple una
finalidad pública (el Municipio, x ej, administra el territorio). El fin público emana de las normas del Estado (CN, leyes,
reglamentos).
2) Tienen personería jurídica propia: (en realidad se dice PERSONALIDAD, porque son una persona jurídica y la
personería es un concepto procesal relacionado con la legitimación) significa que SON SUJETOS DE DERECHO, tienen
capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones. Son personas independientes de sus integrantes, son como
una sociedad comercial, en ese aspecto.
3) Tienen autoridades propias: se dice que cada una de las actividades existentes actúa en el ámbito de un Ministerio.
Las autoridades se conforman en Directorios.
4) Tienen patrimonio propio: no requieren del patrimonio estatal. Se llama patrimonio de afectación (está afectado al
objetivo del bien público que tiene cada ente). Ese patrimonio lo aporta el Estado cuando crea el ente (se crean por
ley o por decreto; incluso por la CN, como los municipios, el Banco Central o las universidades). Los bienes que integran
el patrimonio de afectación nunca vuelven al Estado, salvo que el ente sea disuelto.
5) Presupuesto propio: no lo elabora ningún poder, sino la propia entidad. Determina cuáles son sus necesidades y las
vuelca en un presupuesto, que luego sí va al Estado y se aprueba o no.
6) Tienen recursos propios: pueden o no tenerlos. Se refiere a “formas de solventarse económicamente”. Las entidades
que no tienen recursos propios se los suministra el Tesoro Nacional (aporte permanente).

Clasificación de entidades autárquicas:


1) Con base territorial (Descentralización por región): Existe un territorio – circunscripción dentro del cual el ente
realiza su actividad. Por ejemplo, los municipios.
2) Con base institucional: (Descentralización por servicios): Son aquellas entidades creadas con fines específicos o de
servicios públicos determinados. Puede estar presente el elemento territorio pero como accesorio del ámbito físico
dentro del cual, la entidad autárquica puede actuar para cumplir el fin concreto que motivó su creación. Por ejemplo,
la Universidad de Córdoba. A la vez se clasifican según la actividad que llevan a cabo: Educación: Las universidades
Nacionales; Defensa; Salud Publica; Obras Públicas; Vivienda; Economía; entes reguladores de servicios públicos
(Enargas, Enre, Enren, Etoss y Cnc, entre otros.-)

Órgano competente para su creación: Hay distinta opiniones


• Para algunos autores las debe crear el Congreso mediante una ley. Sostienen que la competencia es exclusiva
del Congreso Nacional ya que la CN le asigna la facultad de crear, suprimir empleos y fijar sus atribuciones y
se estaría creando el ente para el que dichos empleos fueron establecidos.
• Para Marienhoff, el órgano competente para crearlas es el Poder Ejecutivo mediante un Decreto, ya que a
través del art.99 inc.1 CN se establece que el Presidente, como Jefe Supremo de la Nación, tiene a su cargo la
administración general del país y las entidades autárquicas pertenecen a esa zona de reserva y son vigiladas
por él.
• Para Cassagne y Dromi es una facultad concurrente, por lo que pueden ser creadas tanto por el Poder
Ejecutivo como por el Congreso, salvo que dichas entidades estén relacionadas con atribuciones expresas y
exclusivas que la Constitución le da al Congreso. Si la CN no prevé expresamente la creación por el Congreso
podrá crearlas también el PE.

Contralor administrativo
• Si la entidad es creada por el Poder Legislativo por medio de facultades exclusivas otorgadas por la CN (es decir
a través de una ley, como las Universidades) el control será sobre la legitimidad de sus actos solamente (es
decir que no se admitan ordenes o se modifique el acto revisado) y solo puede ser aceptado o rechazado, salvo
que la ley que la crea disponga el control amplio sobre oportunidad, mérito y conveniencia.
• Si fue creada en forma concurrente (es decir aquellas facultades no exclusivas del Congreso, que competen al
PE o al PL), el control es sobre legitimidad, oportunidad, mérito y conveniencia del acto.

SITUACION DE LOS MUNICIPIOS: Los Municipios se encargan de atender las necesidades sociales de tipo local. A partir
del fallo “RIVADEMAR C/Municipalidad de Rosario se reconoce la autonomía municipal.

9. Ciudad de Buenos Aires: régimen legal (art. 129 CN)


Para la cátedra, está más cerca de ser una provincia que un municipio. En principio, el Art. 129 CN dispone que “La
Ciudad de Buenos Aires tendrá un régimen de gobierno autónomo, con facultades propias de legislación y
jurisdicción, y su jefe de gobierno será elegido directamente por el pueblo de la ciudad”.- Entonces, la primera
diferencia con el municipio consiste en que crea su propio estatuto organizativo o Constitución, teniendo en cuenta
que deben respetar las declaraciones, derechos y garantías consagradas en la CN, además de asegurar la
administración de justicia, la autonomía municipal y la educación primaria. A su vez, el municipio solo está integrado
por el Poder Ejecutivo (Intendencia) y Legislativo (Concejo Deliberante) a diferencia de la Ciudad que tiene una división
tripartita de poderes como las provincias y cuenta con un Poder Ejecutivo cuyo titular es el gobernador, un Poder
Legislativo integrado por una o dos cámaras y un Poder Judicial llevado a cabo por la Corte Suprema de Justicia
Provincial y Tribunales inferiores.

10. Empresas del Estado


Son personas jurídicas públicas regidas por la Ley 13.653, cuyo fin es, desarrollar una actividad comercial o industrial
y prestar un servicio público comercial o industrial.
En Argentina, la mayoría de las empresas del estado se transformaron en Sociedades del Estado. Por ejemplo, YPF,
Aerolíneas Argentinas, Gas del Estado, que luego se privatizaron.
Intervención de Estado:
Significa que va a tomar parte en la actividad privada económica, aplicando el principio de subsidiariedad, para ayudar
a satisfacer las necesidades de los particulares. Interviene o participa a través de la creación de Empresas estatales o
adquiriendo y expropiando total o parcialmente empresas privadas.
Nacionalización de Empresas:
Ocurre cuando una empresa privada pasa a manos del Estado, el cual se encargará de su explotación. El Estado
adquiere esa empresa, expropiándola, comprándola o adquiriendo la mayoría de sus acciones. Esa empresa privada
que se transfiere al Estado puede adquirir dos formas: pública estatal o privada de propiedad estatal, en este caso, la
empresa sigue como tal aunque pertenece al estado.

11. Sociedades del Estado


Cuando el Estado crea una sociedad cuyo fin es prestar un servicio público industrial o comercial, se llama “Empresa
del Estado”. Surgen porque el Estado comienza a participar en la economía del país como actor y no solo como
guardián.
Características:
1. No integran los cuadros de la Administración Publica;
2. Aunque tienen condición jurídica privada, la mayoría de la doctrina considera que debe aplicarse la Justicia
Federal;
3. Cuando una sociedad es comercial, solo se aplica la legislación local para reglar las relaciones de control y
dirección;
4. No se exige reclamo previo para demandar a una Sociedad del Estado, ya que no es una entidad autárquica.

Existen 3 clases:
1) Sociedades del Estado propiamente dichas: aquellas que, con exclusión de toda participación de capitales privados,
constituyan el Estado nacional, Provincial, Municipal, los organismos estatales legalmente autorizados o las sociedades
que se constituyan en orden a lo establecido por la ley, para desarrollar actividades de carácter industrial o comercial;
o servicios públicos. Se les aplica el régimen de las SA.
2) Sociedades Anónimas con participación estatal mayoritaria: Se trata de Sociedades Anónimas en donde el Estado
Nacional, Provincial, Municipal y los organismos estatales creados a tal efecto, sean propietarios en forma individual
o conjunta de acciones que representen por lo menos el 51% del capital social.
3) Sociedades de Economía Mixta: Ley 12.962: Sociedades que forma el Estado Nacional, Provincial, Municipal y/o
entidades administrativas autárquicas dentro de sus facultades legales por una parte, y los capitales privados por la
otra. En otras palabras, por un lado está el Estado y por el otro, un particular.
UNIDAD IV
El Acto Administrativo

1. Clasificación de la actividad administrativa. Hechos y actos. El silencio. Actos administrativos y de administración.


Actos reglados por el derecho privado.
El Poder Ejecutivo realiza dos tipos de actividades:
 Política: Actúa como poder político y realiza actos de gobierno, políticos o institucionales y su responsabilidad
por esos actos se efectivizan a través del juicio político. Ej.: declarar el estado de sitio, intervenir provincias,
nombrar o remover funcionarios, etc. y no son revisables judicialmente. Son los llamados actos no justiciables.
Sin embargo la jurisprudencia en el caso “Antonio Sofía y otros” reconoce a los jueces la facultad de ejercer
un control de razonabilidad en el estado de sitio.
 Administrativa: actúa realizando actos administrativos, esta actividad está limitada por la ley y los
administrados tienen recursos para proteger sus derechos de estos actos. Está sometida a control judicial.
Exteriorización de la función administrativa: se exterioriza de diferentes formas:
1. Reglamento administrativo: declaración unilateral que causa efectos jurídicos generales en forma directa. (Agregado
de la guía)
2. Simple acto de la administración: declaración unilateral interna o entre órganos que causa efectos jurídicos
individuales en forma indirecta. Su fin es organizar internamente a la administración.
3. Hechos administrativos: comportamiento físico que realiza la administración para ejecutar el acto administrativo
(hacer lo que dice el acto). Ej.: demoler un edificio que se está por caer. Se diferencian del acto administrativo ya que
este supone una exteriorización al plano jurídico de un proceso intelectual que produce efectos jurídicos, mientras
que el hecho es solo un comportamiento.
4. Contrato administrativo: declaración bilateral que causa efectos jurídicos entre dos o más personas, de las cuales
una está en el ejercicio de la función administrativa.
5. Acto administrativo: Distintas definiciones
❖ MARIENHOFF: "es toda declaración,
disposición o decision de la autoridad estatal
en el ejercicio de sus propias funciones
administrativas, productoras de efectos
jurídicos." Para el son actos administrativos
los contratos, los reglamentos y actos de la
administración, porque no diferencia en
efectos jurídicos directos o indirectos.
❖ CASSAGNE: "es toda declaración de un
órgano del Estado, en ejercicio de la función
administrativa caracterizada por un régimen
jurídico exorbitante del derecho privado, que
genera efectos jurídicos individuales directos
con relación a terceros". Para el son actos
administrativos los contratos, ya que habla
de efectos individuales directos pero no lo
son los reglamentos ni los dictámenes.
❖ GORDILLO: "es la declaración unilateral
realizada en ejercicio de la función
administrativa que produce efectos jurídicos
directos e individuales". Para él, ni los
contratos (por ser bilaterales), ni los
dictámenes (por tener efectos indirectos) ni
lo reglamentos (por tener efectos generales)
son actos administrativos.
Hechos y actos. Actos administrativos y de administración.
El acto administrativo es un acto jurídico. Hay una relación de género (el acto jurídico) a especie (el acto
administrativo).
¿Cual es la diferencia con el "hecho administrativo"? El hecho administrativo es una actividad material que traduce el
ejercicio de una actividad física de los órganos administrativos. En cambio, el acto administrativo es el producto de
una declaración o exteriorización al plano jurídico de un proceso intelectual. El hecho administrativo es un
comportamiento, mientras que el acto administrativo implica una declaración de voluntad que va a producir efectos
jurídicos directos y de alcance individual.
¿Cual es la diferencia con el "acto de la administración"? El acto de la administración produce efectos internos (en la
administración, sus órganos y entes), y su fin es organizar internamente la administración. Por ejemplo, el Ministerio
de Economía dicta un acto de administración donde cambia el horario de trabajo del personal de una secretaria. El
acto administrativo, en cambio, produce efectos externos, es decir, con relación a un tercero ajeno a la administración.
La teoría del silencio
El silencio o ambigüedad de la Administración frente a pretensión que requiera de ella un pronunciamiento concreto,
se interpretaran como negativa.
Solo mediando disposición expresa podrá acordarse el silencio en sentido positivo.
Si las normas especiales no previeren un plazo determinado para el pronunciamiento, este no podrá exceder de 60
días. Vencido el plazo que corresponda, el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros 30 días sin
producirse dicha resolución, se considerara que hay silencio de la administración.
Actos reglados parcialmente por el derecho privado
La doctrina admite la distinción entre los actos administrativos reglados totalmente por el derecho público y aquellos
otros sometidos parcialmente al derecho privado, que se llaman “actos civiles de la administración” o actos de objeto
privado. Se impuso esta categoría para no aplicar el rigurosísimo del derecho administrativo a aquellos actos cuyo
contenido y objeto se encuentran reglados por derecho civil o comercial o también por la naturaleza del bien (dominio
privado del estado).
Las consecuencias son:
1. Su régimen excluye las prerrogativas de poder público.
2. El objeto o contenido del acto se encuentra sometido al derecho privado y la competencia al derecho público.
3. La forma y fin inmediato se hallan regidos por el privado.
4. No se aplica la analógica (salvo laguna o vacio del régimen) sino la subsidiariedad.

2. Caracteres del acto administrativo: presunción de legitimidad, ejecutoriedad, estabilidad.


A) PRESUNCIÓN DE LEGITIMIDAD
Se presume que el acto emanado de autoridad administrativa es legítimo, es decir que fue dictado de acuerdo con el
ordenamiento jurídico vigente.
Es la suposición de que el acto ha sido dictado en armonía con el ordenamiento jurídico.
Se trata de una presunción iuris tantum: no puede discutirse su legitimidad salvo prueba en contrario. Esta presunción
encuentra fundamento en la presunción de validez que acompaña a todos los actos estatales.
Según la jurisprudencia produce dos consecuencias importantes:
❖ que los jueces no puedan decretar de oficio la invalidez del acto.
❖ que la ilegitimidad debe ser alegada y probada por el particular.
Según la opinión de Casaggne la existencia de alegar la ilegitimidad no deriva de este principio.
Sin embargo esta característica de presunción no es absoluta, ya que aquellos actos con vicios manifiestos no se
presumen legítimos ni tienen la característica de ejecutoriedad. Esto surgió de la jurisprudencia, que se inclina a
reconocer la posibilidad de que pueda invalidarse un acto administrativo que contenga un vicio manifiesto sin
necesidad de realizar ninguna investigación de hecho, como se dio en el fallo “los lagos”.

B) PRINCIPIO DE EJECUTORIEDAD
Consiste en la facultad de los órganos estatales para disponer la realización o cumplimiento del acto sin intervención
judicial, dentro de los límites impuestos por el ordenamiento jurídico.
El acto se auto provee sus propias decisiones y salvo que una ley lo ordene, los recursos que presenten los
administrados no suspenden ni su ejecución ni sus efectos. Por ejemplo, los impuestos deben pagarse siempre ya que
cualquier reclamo (ej. un error en el monto a pagar) debe realizarse recién después de haber hecho dicho pago
(principio "solve et repete", pague primero y después reclame).
Si se promueve un recurso en sede administrativa NO provoca la suspensión de los efectos del acto, salvo que una
norma expresa dispusiera lo contrario o que el acto cuente con un vicio manifiesto.
Sin embargo la administración podrá (de oficio o a pedido de parte) suspender la ejecución por razones de interés
público o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
El particular puede pedir la suspensión del acto si demuestra:
a. Que existe un grave perjuicio (peor del que generaría la suspensión) o peligro en la demora.
b. Verosimilitud en el derecho (es una especie de legitimación)
c. Que la medida que tomara el juez afectara el interés general (debe tratarse de un interés público específico,
de singular trascendencia).
La ejecutoriedad puede ser:
− Propia: cuando a ley le permite a la Administración dictar el acto y proveer por si sola su cumplimiento.
− Impropia: cuando el acto emana de la administración pero es ejecutado por una sentencia judicial. En este
caso la ejecución del acto la decide el juez. En realidad, la impropia niega ejecutividad al acto.
Limites al principio: La administración no tiene poder de coacción, excepto si la ley lo autoriza. Toda ejecución coactiva
del acto que recaiga sobre la persona o los bienes del administrado debe ser dispuesta por los jueces. Esta limitación,
tiene algunas excepciones:
❖ La protección del dominio público
❖ Demolición de un edificio que amenaza ruina
❖ Incautación de bienes muebles que impliquen un peligro inmediato para la salubridad y moralidad de los
habitantes
Art.12. Presunción de legitimidad y fuerza ejecutoria.- El acto administrativo goza de presunción de legitimidad; su
fuerza ejecutoria faculta a la Administración a ponerlo en práctica por sus propios medios -a menos que la ley o la
naturaleza del acto exigieran la intervención judicial- e impide que los recursos que interpongan los administrados
suspendan su ejecución y efectos, salvo que una norma expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la Administración podrá, de oficio o a pedido de parte y mediante resolución fundada, suspender la
ejecución por razones de interés público, o para evitar perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare
fundadamente una nulidad absoluta.

C) ESTABILIDAD
El acto, una vez que el juez competente le dicta sentencia definitiva, goza de validez y permanencia y no puede ser
revocado ni por el órgano administrativo que lo creo.
Fallo Carmen de Cantón: Este fallo establece los requisitos del acto para que sea estable
a. que sea administrativo, unilateral e individual (se excluyen los contratos y los reglamentos)
b. que hayan nacido de hechos subjetivos
c. que haya sido notificado el acto al administrado
d. que sea regular (son los actos validos o anulables). Los irregulares (nulos e inexistentes) no tienen estabilidad
salvo la excepción del art. 17: que haya generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo.
e. que no exista una ley que autorice la revocación del acto (el que tiene un permiso precario para vender en la
calle sabe que la Administración puede revocárselo en cualquier momento porque una ley lo autoriza).

D) Ejecutividad: que se use como titulo ejecutivo. El titulo ejecutivo en nuestro país no es la regla, sino que debe
hallarse fundado en una norma legal.
E) Condición de instrumento público: solo se consideran dentro del género instrumentos públicos, aquellos que hayan
emanado de un funcionario público y a los que la ley les atribuya ese carácter (ambas cosas). Por ejemplo no es
instrumento público una infracción de tránsito hecha por un policía. La condición de instrumento público no debe
confundirse con la presunción de legitimidad ni ejecutividad.
F) Retroactividad: se produce cuando los efectos jurídicos de un acto administrativo que se generaron antes de la
vigencia del nuevo acto, aparecen reglados por este. El acto tiene efectos retroactivos solo en algunas oportunidades
(art 13):
• Cuando con ella no se lesionen derechos adquiridos.
• Cuando se favorezca al administrado sin perjudicar a terceros.
• Cuando el acto se dicto especialmente para sustituir a otro acto revocado.
• Cuando se subsana el acto anulable.
• Cuando la ordena una ley de orden público o está pactada contractualmente.

3. Elementos del acto administrativo. Vicios que lo afectan. Competencia, Objeto. Elemento subjetivo o sujeto.
Causas y formas. Motivación. Causa y forma, procedimiento. La Finalidad. Publicidad.
La voluntad de la Administración ¿Es un elemento?
La doctrina sostiene que la voluntad administrativa de la que habla la ley (art 14) no es un elemento del acto
administrativo sino un presupuesto para su validez, que debe estar presente (antes de que exista el acto) en cada
uno de sus elementos. Consiste en la intención y exteriorización del órgano de emitir el acto administrativo.
Elementos
El análisis de los elementos es importante para saber si el acto es válido o no. Los elementos pueden ser de dos clases:
− Esenciales: son el elemento subjetivo (competencia), causa, objeto, forma, motivación, procedimiento y
finalidad. Su inexistencia provoca la invalidación del acto administrativo.
− Accidentales: son aquellos que completan o limitan un acto, en principio su defecto solo genera la invalidez de
la respectiva clausula, siempre que esta pueda ser separada sin afectar la esencia del acto. Son el plazo, modo
y condición.
ELEMENTOS ESENCIALES
1. ELEMENTO SUBJETIVO O COMPETENCIA: es la aptitud legal que tienen los órganos o entes estatales para crear
actos administrativos. Son el conjunto de facultades y funciones atribuidas a un órgano, el cual es representado por
un funcionario que debe tener dicha competencia. Entonces el elemento subjetivo tiene en cuenta tanto la
competencia del órgano como la capacidad del funcionario.
A diferencia de lo que ocurre en la capacidad civil, la competencia es la excepción, y la incompetencia la regla, en virtud
de que siempre se requiere un texto que reconozca la aptitud del órgano o sujeto estatal. Existen dos postulados:
• postulado de la permisión expresa: solo admite que exista competencia del sujeto u órgano cuando una norma
expresa lo prescribe.
• postulado de la permisión amplia: sostiene que el órgano o ente se halla facultado a hacer todo lo que
implícitamente surja del texto expreso.
Se aplica el principio de la especialidad, que comprende tanto aquellas facultades atribuidas en forma expresa, como
las inherentes que surjan directamente de los fines establecidos en el acto de creación del órgano.
La competencia se clasifica en razón de:
• Materia: según las actividades que legítimamente puede realizar el órgano. Ejemplo, seguridad, enseñanza.
• Lugar: ámbito espacial en el cual es legitimo el ejercicio del órgano. El ámbito puede ser nacional, provincial,
municipal, etc.
• Grado: se refiere a la posición que ocupa un órgano dentro de la jerarquía de la administración. Ejemplo,
ministros, secretarios.
• Tiempo: periodo en que es legitimo el ejercicio de la función del órgano ya sea permanente o por un lapso
determinado.
Reglas:
− La competencia debe surgir de una norma, de rango constitucional, legal o reglamentario.
− Su ejercicio es una obligación para el órgano y es irrecurrible (por el interés público).
− En principio es inderogable o improrrogable, salvo que la avocación o delegación fueren procedentes. Esta
regla de improrrogabilidad no se debe atender en la competencia en razón del grado donde es normal y común
que procedan la avocación y delegación.
La delegación (pasar a un órgano inferior) necesita una norma expresa que la autorice. La avocación consiste en la
facultad que tiene el superior de tomar conocimiento de un asunto de competencia inferior, es improcedente cuando:
• una norma lo prohíbe,
• si la competencia resulta atribuida a un
órgano inferior en virtud de su idoneidad
técnica
• cuando esa competencia derive de la
constitución.
En caso de tratarse de actos bilaterales (interviene el órgano y el administrado), debe analizarse también la capacidad
del particular o administrado (se aplica las reglas del código civil).

2. CAUSA: de acuerdo con el derecho positivo y la jurisprudencia de la corte la causa consiste en todas las
circunstancias y antecedentes de hecho y de derecho que justifican el dictado del acto administrativo. Es la razón de
ser objetiva que justifica su emisión, y responde también a la respuesta del porque de su dictado.
Al acto le falta la causa cuando los hechos y el derecho invocados no existen o son falsos o cuando se viola la ley
aplicable, las formas o la finalidad.
Las teorías de causa del derecho civil son inaplicables.
Algunos autores incluyen a la causa dentro de la voluntad, sosteniendo que la causa consiste en la finalidad de interés
público que debe perseguir el acto (Casaggne lo critica).

3. OBJETO: el objeto o contenido del acto es lo que el acto decide, certifica u opina a través de la declaración. Si se
trata de una actividad reglada, el objeto aparecerá determinado por la norma, si se trata de una actividad discrecional,
el objeto debe adaptarse al marco general normativo y al principio de legitimidad.
Requisitos: debe ser
a. Licito
b. Cierto y determinado
c. Posible física y jurídicamente. Es decir que el objeto exista, que pueda llevarse a cabo. La posibilidad jurídica
significa que el objeto se licito, es decir, que no esté prohibido por la ley.
d. Razonable
e. Moral.
***La guía agrega que debe resolver todas las peticiones formuladas y que debe existir derecho constitucional al
debido proceso (no se qué tiene que ver). ****

4. FORMA: La exteriorización de la voluntad en el plano jurídico recibe el nombre de forma. No se concibe un acto
administrativo sin forma (sea verbal o escrita).
Este elemento no solo se integra con las formas de la declaración, sino también con aquellas que corresponden al
procedimiento de integración de la voluntad y a los requisitos de publicidad necesarios para su vigencia (Cordeiro dijo
forma: procedimiento+ notificación+ publicación).
Los requisitos del procedimiento y de la publicidad constituyen requisitos “formales” del acto ya que implican la
exteriorización de la voluntad estatal. Las formas son esenciales para las garantías de los administrados.
El principio general, es que el acto debe expresarse por escrito, indicando lugar, quien lo firmo y en qué fecha, órgano
y entidad de quien emana, expresión clara y precisa del contenido de la voluntad administrativa e individualización.
Por excepción pueden aceptarse otras formas de documentar la voluntad administrativa cuando la naturaleza y
circunstancias lo permitieren o exigieren. Excepciones en que se considera expresada la voluntad administrativa:
a. Silencio o ambigüedad: se admite que la conducta evasiva o ambigua de la administración, cuando se requiera
de ella un pronunciamiento concreto, sea interpretada como negativa.
b. Signos o señales: sean acústicas, telegráficas, luminosas, carteles (velocidad, estacionamiento), aceptando la
posibilidad de que si cumplen todos los requisitos necesarios, la voluntad expresada a través de estos medios
da origen a un acto administrativo.
c. Actos tácitos: se dan cuando como consecuencia de un acto expreso, surgen efectos jurídicos que presuponen
la existencia de otro acto. Por ejemplo, si la licitación pública fracasa y se decide hacer la contratación directa
surge el acto tácito de dejar sin efecto la licitación.
Las formas en el derecho administrativo pueden clasificarse en esenciales y no esenciales, según si el vicio afecte o no
la validez del acto. Casaggne no lo comparte ya que el acto siempre será inválido salvo que la irregularidad sea
intrascendente.
Las formas de publicidad: publicación y notificación. Tiene que ver con la necesidad de que todo acto sea dado a
conocer a quien lo afecta. Si no se cumple este requisito el acto no habrá nacido; si en cambio la publicidad se observa
pero en forma defectuosa el acto será inválido.
La publicidad es un género que comprende dos especies:
− La publicación: se refiere a los reglamentos que deben ser transcriptos en el boletín oficial, o que se coloque
su texto en un lugar donde pueda ser visto, para que así sea conocido. También pueden publicarse los actos
de alcance individual.
Tiene que decir desde que día produce efectos. Si no dice nada se considera, al igual que para las leyes, que
será a partir de los 8 días de su publicación.
− La notificación: es propia de los actos individuales (no reglamentos). Consiste en un conocimiento cierto y
efectivo del acto por parte del particular. Se debe notificar de forma personal y fehaciente (en el expediente,
por cedula, verbalmente, por telegrama, etc.).

5. MOTIVACION: hay varias teorías. Para Casaggne es un requisito que integra el elemento forma, y que consiste en
“la exteriorización de las razones que justifican y fundamentan la emisión del acto, versan tanto en las circunstancias
de hecho y de derecho (causa) como en el interés público que se persigue con el dictado del acto (finalidad)”.
La motivación debe efectuarse en el propio texto del acto administrativo ya que es un requisito que integra el elemento
forma. La LPAN en el artículo 7 inc. e) establece que como requisito esencial “el acto deberá ser motivado,
expresándose en forma concreta las razones que inducen a emitir el acto”, sin embargo la doctrina sostiene que en
casos excepcionales no sería necesario motivar algunos actos.

6. FINALIDAD: El acto debe perseguir como fin concreto el interés público o bien común. Se trata de un requisito
esencial, y de un elemento autónomo y diferente de la causa.
Debe juzgarse su finalidad de interés público conforme al ordenamiento jurídico, en el momento en que el acto cobra
vigencia para el derecho, si luego cambian las circunstancias o el derecho objetivo, el acto no se convierte en ilegitimo,
sino simplemente en inoportuno o inconveniente.
Los actos no pueden seguir otra finalidad directa o encubierta que no sea el interés público, sea que provenga de una
actividad reglada o discrecional.

7. PROCEDIMIENTO: Son los pasos que deben darse antes de emitir el acto, es decir las formalidades esenciales que
debe tener según la ley. Por ejemplo, previamente a nombrar un profesor de la Universidad deben darse los pasos de
procedimiento previstos, como ser, llamar a concurso.
Los pasos posteriores a la emisión del acto se denominan forma.

ELEMENTOS ACCIDENTALES
1. PLAZO: Indica el momento en que en el acto comienza a producir efectos jurídicos (termino inicial), o bien cuando
cesan los mismos (termino final). Los plazos se computan como en el Derecho Civil (por días corridos salvo expresa
norma en contra). En algunas circunstancias el plazo o término opera como un requisito esencial del objeto o
contenido del acto.

2. CONDICION: Es el acontecimiento futuro o incierto al cual se subordina el nacimiento o extinción de los efectos del
acto administrativo (condición suspensiva o condición resolutoria).
Para algunos autores la condición suspensiva no sería aceptable en el derecho administrativo, para Casaggne sí, ya
que es normal que en ciertas relaciones se subordina el comienzo de los efectos del acto al dictado de otro acto futuro
e incierto, como pasa en materia de aprobación.

3. MODO: Consiste en una carga u obligación que se le impone al particular, pero que no existiría sin una respectiva
clausula accesoria. Ej.: construcción de un hospital debe realizarse alejado de centros urbanos, el contratista debe
cumplir esa clausula modal.

4. RESERVAS DE REVOCACION Y RESCATE: la administración puede reservarse, en forma expresa, el derecho de


revocar una concesión de servicios públicos por razones de interés público (siempre que no sea confiscatorio ni
irrazonable).
En cuanto al rescate se trata de la posibilidad de incautar los bienes del concesionario, debe ser expresamente pactada
y dispuesta en sede judicial para no violar los principios expropiatorios.

4. La teoría de las nulidades del derecho privado y aplicación al derecho administrativo. Discusión.
Acto perfecto y acto imperfecto
Marienhoff dice que el acto administrativo puede ser perfecto o imperfecto. El acto es perfecto cuando:
• es válido: cuando nace de acuerdo al ordenamiento jurídico vigente
• es eficaz: cuando el acto valido tiene los requisitos exigidos para ser puesto en práctica.
El acto imperfecto o viciado es aquel acto que no cumple con los requisitos de validez o eficacia, por tener una
irregularidad importante. Según la gravedad del vicio del acto puede afectar su validez.
Teoría de las nulidades en el derecho privado
CODIGO DE VELEZ
Tipos de nulidades en el código civil:
1. Nulidad absoluta: es aquella cuyo vicio o defecto afecta el orden o interés público (no es subsanable). Debe ser
pedida por el juez de oficio, aun sin pretensión de parte (cuando esta aparece manifiesta en el acto). Puede ser alegada
por cualquier particular que tenga interés en hacerlo, salvo quien ha ejecutado el acto sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba. El Ministerio Público puede pedirla en el solo interés de la moral o de la ley. Es imprescriptible.
2. Nulidad relativa: es aquella cuyo defecto afecta al interés individual. Solo puede ser declarada a pedido de parte. El
Ministerio no la puede alegar en el solo interés de la ley. Es subsanable y prescribe a los dos años. Solo la pueden
aducir aquellos en cuyo beneficio se ha establecido por la ley.
Luego estas nulidades pueden clasificarse a su vez en:
a. Actos nulos: tiene un defecto patente y notorio, su nulidad no depende de juzgamiento por ser manifiesta. El acto
es nulo cuando el vicio, expresamente establecido por la ley, es rígido, determinado y no susceptible de existir en
mayor o menos medida en el acto (el vicio es invariable e idéntico en todos los casos).
b. Actos anulables: para descubrir su vicio es necesaria una investigación. También se los llama de nulidad no
manifiesta. El vicio es susceptible de darse en mayor o menor medida, siendo necesario entonces, la apreciación
judicial para establecer si el vicio tiene magnitud suficiente como para anular el acto.
SISTEMA DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACION.
A) NULIDAD ABSOLUTA: Los actos que contravienen el orden público, la moral o las buenas costumbres.
- Puede ser declara de oficio por el juez
- Cualquier interesado la puede peticionar, no requiere afectación directa.
- La puede pedir el Ministerio Publico por el solo interés de la ley.
- No puede ser subsanada ni confirmada.
- Es imprescriptible.
B) NULIDAD RELATIVA: Los actos a los cuales la ley impone esta sanción solo en protección del interés de ciertas
personas.
- No puede declarase de oficio
- Solo puede peticionarla aquel en cuyo beneficio se estableció.
- No puede pedirla el Ministerio Publico, salvo que sea el de Defensa o Tutelar.
- Es susceptible de confirmación, es saneable.
- Está sujeta a prescripción.
*Ya no existen más los actos nulos o anulables*
Aplicabilidad en el derecho administrativo
Hasta 1941, la corte aplicaba casi literalmente las reglas del Código Civil. A partir del fallo “Los Lagos” se crea una
teoría autónoma de las nulidades del acto administrativo. Se aplica el Derecho Civil por analogía, es decir, adaptando
los conceptos y criterios generales que contiene el Código Civil a las características especiales del derecho
administrativo.
Fallo "Los Lagos S.A. Ganadera c/Gobierno Nacional": El gobierno le había vendido a algunos particulares terrenos,
pero en 1917 el Poder Ejecutivo dicto un decreto en donde dejaba sin efecto dichas ventas. En 1924 la sociedad
ganadera los lagos, que le había comprado esos terrenos a los particulares planteo la nulidad de ese decreto. La
cámara no hizo lugar, argumentando que la acción estaba prescripta (habían pasado 7 años cuando la prescripción
civil es de 2). Los Lagos interpone recurso extraordinario y la Corte considero que para saber si la acción estaba o no
prescripta había que determinar cuál era la naturaleza e invalidez que afectaba al decreto (acto administrativo)
impugnando que disponía la caducidad de las ventas realizadas. Es decir que se necesitaba una investigación previa
para saber el verdadero carácter de la nulidad, de esa investigación surgió que era absoluta ya que el poder ejecutivo
no puede tener funciones judiciales (109 CN). La corte revoca la sentencia de cámara y declara la nulidad del decreto
impugnado.
De este fallo se obtiene la siguiente doctrina:
− Se aplica el sistema de nulidades de civil por analogía (no subsidiariedad), teniendo en cuenta la naturaleza
propia del derecho administrativo. En el derecho administrativo las categorías de nulidades son equivalentes a
las del derecho civil.
− Cuando al acto le falten alguno de sus elementos esenciales se habla de una nulidad absoluta, como pasa en el
fallo, tiene un vicio de competencia: no correspondía al poder ejecutivo.
− El poder judicial puede analizar la validez o invalidez de un acto que lesione garantías constitucionales, pero no
puede decretar la nulidad de oficio (ya que se presumen legítimos), sino que debe ser alegada y probada en
juicio por el damnificado.
→ Pereyra en este punto dice que, en realidad el motivo por el que no se puede declarar de oficio es la división
de poderes.
− No necesariamente los actos nulos deben ser de nulidad absoluta, y los anulables de nulidad relativa, no existe
correlación. En este caso el decreto era anulable (se necesitaba una investigación previa para declararlo invalido)
pero luego se probo el vicio, la nulidad se considero absoluta porque viciaba elementos esenciales. La nulidad
absoluta del Derecho Administrativo seria más amplia que la del Derecho Civil. Por más que requiera de una
investigación de hecho (característica de los actos anulables), el acto será nulo de nulidad absoluta.
− Los actos administrativos gozan de una presunción de legitimidad (se presumen validos, hasta que su nulidad
sea alegada y probada en juicio).
− Las nulidades absolutas no son susceptibles de saneamiento, su acción no prescribe, la declaración de nulidad
vuelve las cosas al estado anterior en que se encontraban antes de dictarse el acto inválido.
Ley 19.579
El criterio del fallo "Los Lagos" se aplica hasta 1972 con la sanción de esta ley. Dicha norma borra lo dicho por la Corte
en las equivalencias. Establece:
a) NULIDAD ABSOLUTA E INSANEABLE (NULIDAD)
ARTICULO 14.- El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable en los siguientes casos:
• Cuando la voluntad de la Administración resultare excluida por error esencial; dolo, en cuanto se tengan como
existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos; violencia física o moral ejercida sobre el agente; o por
simulación absoluta.
• Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razón de la materia, del territorio, del tiempo o del grado,
salvo, en este último supuesto, que la delegación o sustitución estuvieren permitidas; falta de causa por no
existir o ser falsos los hechos o el derecho invocados; o por violación de la ley aplicable, de las formas
esenciales o de la finalidad que inspiró su dictado. (VICIOS DE LOS ELEMENTOS ESENCIALES DEL ACTO)
El acto afectado de nulidad absoluta no goza de presunción de legitimidad por tener un vicio grave, es decir que no se
necesita investigación previa para constatar su nulidad y debe ser revocado en sede administrativa de oficio, salvo que
el acto estuviera firme y consentido y hubiera generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo (art.17), en cuyo
caso solamente opera la revocación judicial.
Esta nulidad se da cuando el vicio afecta a los elementos esenciales del acto (art.7) lesionando el orden e interés
públicos (por ello no es subsanable). La acción para demandar la nulidad es imprescriptible y su extinción produce
efectos retroactivos.
b) NULIDAD RELATIVA (ANULABILIDAD)
ARTÍCULO 15.- Si se hubiere incurrido en una irregularidad u omisión intranscendente o en un vicio que no llegare a
impedir la existencia de alguno de sus elementos esenciales, el acto será anulable en sede judicial.
El acto afectado de nulidad relativa es aquel que tiene un vicio leve, no manifiesto, que no afecta elementos esenciales
del acto, es prescriptible y tiene cierta estabilidad (se presume legitimo y por eso es tratado como válido hasta que
sea anulado o revocado de oficio o a pedido de parte)
Se pide una investigación previa para que el juez determine su invalidez.
El acto puede ser saneado (corregir el vicio o defecto) a través de dos sistemas establecidos en el art.19:
• Ratificación por el órgano superior, ante la incompetencia en razón de grado y solamente cuando este
permitida la avocación, delegación o sustitución.
• Confirmación, por el órgano que dicto el acto, subsanando este vicio que afecto a aquel.
En síntesis:
- Hay actos de nulidad absoluta y de nulidad relativa
- Nulos= nulidad absoluta
- Anulables = nulidad relativa.
Diferencias entre ilegitimidad, invalidez e ineficacia:
• Ilegitimidad: no está conforme al ordenamiento jurídico.
• Invalidez: hay vicio en alguno de los elementos.
• Ineficacia: no puede producir efectos.

5. Los distintos tipos de invalidez del acto administrativo. La cuestión de la inexistencia. Efectos de la invalidez.
Clasificación clásica: se clasifican según el grado de afectación del vicio.
a) Nulidad absoluta (nulidad): el vicio afecta y excluye uno de los elementos esenciales del acto. La LNPA consagra
expresamente este tipo de clasificación que tiene en cuenta la mayor gravedad del vicio, en virtud de que al afectarse
gravemente el principio de legalidad que rige la actividad administrativa, se está violando el orden público.
Contiene las siguientes características:
• el acto no es susceptible de saneamiento.
• el acto afectado de nulidad absoluta debe ser revocado en sede administrativa, excepto si el mismo estuviere
firme y consentido y hubiera generado derechos subjetivos que se estén cumpliendo.
• la acción para demandar nulidad absoluta es imprescriptible.
b) Nulidad relativa (anulabilidad): el vicio afecta pero no excluye ningún elemento esencial del acto. Es susceptible de
saneamiento, es prescriptible y tiene un peculiar régimen de estabilidad.
Existe otro tipo de clasificación, que si bien no está regulada en la ley, nada obsta su aplicación.
1. Nulidad manifiesta: es la que se configura cuando el vicio que porta el acto, surge en forma patente y notaria del
mismo, sin necesidad de que deba realizarse una investigación de hecho para comprobar su existencia. Carece de
presunción de legitimidad. Ante la lesión que sufre un particular por la violación de sus derechos y garantías
constitucionales (con ilegalidad o arbitrariedad manifiesta), procede la acción de amparo tendiente a restablecer los
derechos y garantías vulnerados por el obrar de la administración. Cuando goza de nulidad manifiesta, hace
procedente la suspensión del mismo en sede administrativa y judicial, en caso de ser nulidad absoluta la revocación
debe ser de inmediato (salvo que estuviera firme y consentido y hubiera generado derechos subjetivos que se estén
cumpliendo).
2. Nulidad no manifiesta: es preciso efectuar una indagación de hecho en razón de que el vicio no surge notoriamente
del propio acto.
Algunos autores, no admiten la existencia de nulidades manifiestas, fundados en la jurisprudencia de Los lagos, que
afirma que la presunción de validez del acto administrativo obliga a realizar siempre una investigación de hecho para
determinar su nulidad. Casaggne cree que la Corte fue exagerada al hacer tal generalización, y que hay que analizar
jurisprudencia posterior.
Clasificación en el carácter rígido o flexible de la causal de invalidez
Una tercera clasificación quedaría reducida determinar si la administración o el órgano judicial, disponen de un amplio
o reducido margen de apreciación respecto de la causal de invalidez. Esta categoría no fue recepcionada por el
ordenamiento.
La cuestión de la inexistencia: un sector postula la tesis del acto inexistente como una especie particular de invalidez.
Sin embargo no tiene cabida en la teoría de las nulidades, ya que la inexistencia se refiere a un impedimento u
obstáculo que ha existido en la propia realidad del acto (es un impedimento natural a la formación del acto), y la
nulidad aparece cuando el impedimento surge de la norma. Marienhoff sostiene que hay que excluir esta categoría de
actos y aplicar en su lugar las vías de hecho administrativas
Efectos de la declaración de invalidez: en el derecho administrativo todo tipo de nulidad (absoluta o relativa) opera,
en principio, una vez declarada, con efectos retroactivos (ex tunc), tanto con relación a los destinatarios originarios
del acto como respecto de las transmisiones sucesivas, y ya sea si la estructura del acto resulta unilateral o bilateral
en su formación. Excepcionalmente la invalidez carecerá de efectos retroactivos en los siguientes supuestos:
• Cuando el administrado o la administración hubieren ejecutado el acto sin conocer la existencia del vicio.
• El vicio o defecto no le fuere imputable total o parcialmente a quien se perjudica con la nulidad.
• Por otra parte, la administración puede renunciar (por razones de interés u orden público) a la aplicación
retroactiva de la invalidez ya que no existe norma o principio que se oponga a esa posibilidad.

6) Vicios que afecta la causa, objeto, forma y finalidad. El desvío de poder.


Vicios de la voluntad (LO DIO PEREYRA EN CLASES Y ESTA EN LA GUIA)
Para aquellos que niegan la existencia de vicios en la voluntad, en realidad seria un vicio en la causa.
- Error: Percepción de la realidad que no se corresponde con su contenido. Puede ser provocado o no.
Resulta de los acontecimientos y puede ser grave o leve, por lo que su entidad determina el grado de nulidad.
No se aplica el concepto de "error esencial" del Derecho Civil. En el derecho administrativo es de otra naturaleza, es
cuando la administración por algún motivo incurre en error que afecta la validez de los elementos.
La voluntad del administrado está excluida. La administración SI puede invocar error de derecho.
- Dolo: Consiste en aseveración de lo que es falso o disimulación de lo verdadero tendente a inducir la realización del
acto administrativo. Puede no ser intencional y produce la nulidad absoluta.
- Violencia: Consiste en obligar al agente público a través de la fuerza (violencia física) o la intimidación a emitir o
realizar un acto no querido libremente por él… Produce la nulidad absoluta.
- Simulación: Encubrir el carácter jurídico de un acto bajo la apariencia de otro, expresar clausulas que no son sinceras,
fechas que no son verdaderas o transmitir derechos a personas para las que no son en verdad dirigidos.
Produce la nulidad absoluta o relativa dependiendo de su entidad.
Vicios del sujeto (DADO POR PEREYRA)
Puede estar afectada su capacidad o competencia.
La capacidad se rige por el Derecho Civil, si la incapacidad es de derecho la nulidad es absoluta, si es de hecho es
relativa.
La competencia es el grado aptitud que la norma le da a un organismo administrativo para que ejerza sus funciones.
La incompetencia puede ser en razón:
• Del territorio: cuando el órgano actúa dentro de un territorio que no es el que le asignaron, excediendo su
lugar físico de trabajo. Por ejemplo, la autoridad de La Pampa dicta actos para actividades realizadas dentro
de Santa Cruz. Genera nulidad absoluta.
• De la materia: cuando no hay aptitud legal. Por ejemplo, la Administración dicta actos que le corresponden al
Poder Legislativo. Genera nulidad absoluta.
• Del tiempo: si el agente decide antes (cuando todavía no asumió) o después (cuando ya ceso en sus funciones)
del tiempo en que su decisión hubiera sido válidamente posible. Genera nulidad relativa, puede ser ratificado
por el funcionario competente.
• Del grado: cuando el órgano dicta un acto que le corresponde a otro por su lugar en la escala jerárquica. Si la
avocación o delegación no están permitidas la nulidad es absoluta, pero si están permitidas la nulidad es
relativa porque así el acto puede ser saneado a través de la ratificación del órgano superior.
Vicios de la causa
Ya vimos que se denomina causa a los antecedentes de hecho y de derecho que preceden y justifican el dictado del
acto.
La ausencia de los antecedentes de hecho y de derecho que preceden y justifican el dictado del acto, así como la
circunstancia de que los mismos fuera falsos, determinan la nulidad absoluta del acto.
Si en cambio, el error estuviese en la causa, el tipo de nulidad puede variar según la naturaleza y gravedad del defecto.
Vicios del objeto
El vicio en el elemento objeto, tradicionalmente denominado violación de la ley configura, en principio, una nulidad
absoluta, ya que la ilicitud e irracionabilidad, como la imposibilidad física o jurídica y la inmoralidad en el objeto, son
todas circunstancias cuya gravedad afecta el orden público.
En cambio, aunque este no sea el criterio que prevalece en la doctrina, la falta de certeza e indeterminación configuran
una nulidad relativa, susceptible de ser saneada.
Vicios de forma
Este elemento se integra con las formas de la declaración de voluntad y el procedimiento para formar dicha voluntad
y la forma de publicidad para que sean oponibles a terceros.
Puede tener diferentes manifestaciones:
- Defecto en la forma en que se constituye la voluntad de la administración
Cuando un defecto de forma produce una violación apreciable en el ordenamiento jurídico administrativo y su
mantenimiento choca con el orden público, se está en presencia de un vicio sobre una forma esencial, sancionando
con la nulidad absoluta.
En cambio, cuando la norma exige una forma determinada y el acto se ha emitido, pero bajo otra forma, lo que se
halla en juego es la rigidez de la forma violada, que llevara a quien revise el acto a declarar la nulidad absoluta o no.
- Defecto en la declaración de la administración: Puede ser nulidad absoluta o relativa.
- Defecto en la publicidad: si hay falta de publicación es nulidad absoluta, pero si solo hay un defecto en ella es relativa.
Vicio de la finalidad
La desviación del poder: cuando el acto se dicta con un fin distinto al previsto por la ley.
Si el acto involucra medidas desproporcionadas con la finalidad, será de nulidad absoluta. Pero si son relativamente
desproporcionales hay nulidad relativa.

7) Saneamiento y conversión del acto administrativo.


SANEAMIENTO:
La subsanación del defecto que portaba el acto y su correlativa validez es lo que se designa generalmente por la
doctrina bajo el nombre de saneamiento o convalidación. En materia de saneamiento o convalidación cuando hubiera
carencia normativa se aplican las normas y principios incorporados al Código Civil, adecuándolo al derecho
administrativo y su peculiar naturaleza.
Dentro de la convalidación o saneamiento hay dos especies:
- Ratificación: Esta forma de corregir el acto se aplica para los casos en donde hay nulidad relativa por incompetencia
en razón del grado, siempre que este permitida la delegación, sustitución o avocación. La ratificación, siempre es un
acto unilateral.
- Confirmación: en este caso el mismo órgano que dicto el acto con algún vicio, se encarga de subsanarlo.
Tanto la ratificación como la confirmación tienen efectos retroactivos a la fecha de la emisión del acto objeto de
ratificación o confirmación y deben ser respetadas las formas originales del acto viciado.
CONVERSIÓN:
Consiste en el dictado de un nuevo acto administrativo a través del cual se declara la voluntad de aprovechar los
elementos validos que contenía el acto viciado, integrándolos en otro acto distinto y extinguiendo los elementos y
clausulas afectados de invalides. En la conversión se opera la transformación del acto con efectos para el futuro,
dejando solo subsistentes los elementos validos. Tiene efectos a partir del momento en que se perfecciona el nuevo
acto (efectos irretroactivos).
La conversión como medio de saneamiento del acto administrativo tiene dos modalidades que presenta la institución:
- Conversión legal: se produce sin intervención de la voluntad de quienes han emitido el acto administrativo, por
expresa disposición de la ley.
- La conversión como acto bilateral: es la pertinente en nuestro derecho, para que ella se configura se necesita
siempre el asentimiento del destinatario (particular o administrado) del acto administrativo, y que su fundamentación
se apoya en distintas razones, según se la analice desde el ángulo de la administración o del particular o administrado.
La conversión constituye una facultad que puede o no ejercer la administración en función al interés público que puede
ser de distinta naturaleza. A si, se ha dicho que la conversión halla su justificativo en la protección de inmediatos
intereses públicos.

8) Modificación y extinción del acto administrativo


Concepto
La EXTINCIÓN es la eliminación o supresión de los efectos jurídicos del acto administrativo. Para algunos autores, como
Marienhoff, hay que diferenciar entre la extinción (algo que surge del acto) y la cesación de efectos (algo normal que
surge antes del acto acordado previamente).
Por REFORMA del acto administrativo se entiende la extinción parcial del acto o la ampliación de su objeto, por razones
de ilegitimidad o de merito, oportunidad o conveniencia, la que puede realizarse por el propio órgano que dicto el acto,
o por órgano superior. En lo que respecta a la reforma puede ocurrir una extinción parcial de efectos, pero en sí, el
acto no se elimina, si no que se transforma. Pero también, puede acontecer que no se extinga ningún efecto del acto,
cuando la reforma consista en una ampliación del objeto del acto (ampliación territorial de un uso especial otorgado
sobre un bien del dominio público).
Causales de extinción
1) AGOTAMIENTO DEL ACTO: se produce cuando el acto ha sido cumplido produciendo todos sus efectos jurídicos.
Por ejemplo, un permiso para construir finaliza cuando se termina la construcción.
2) EXTINCION DE PLENO DERECHO: cuando el acto no puede cumplirse por una imposibilidad física o jurídica, surgida
al dictarse el acto (imposibilidad originaria) o con posterioridad (imposibilidad sobreviniente). El acto no se convierte
en ilegitimo sino, de cumplimiento imposible.
3) EXTINCION QUE DEPENDE DE LA VOLUNTAD DEL ADMINISTRADO: La voluntad del administrado desempeña un
papel decisivo en la eliminación del acto del mundo jurídico, o bien, cuando la conformidad del particular constituye
un presupuesto esencial.
La extinción del acto administrativo puede operarse tanto a través de la renuncia del administrado (ej.: renuncia de
un beneficio promocional otorgado) como también en el supuesto de que el particular no aceptara un acto que
requiera su asentimiento para su entrada vigencia (otorgamiento de una beca) en cuyo caso el rechazo del
administrado tiene efectos retroactivos.
4) EXTINCION DEL ACTO DISPUESTA POR LA ADMINISTRACION: Los principales medios de extinción del acto en cede
administrativa son:
- REVOCACION (arts. 17 y 18): Se le llama así a la extinción del acto en sede administrativa (por ilegitimidad o por
oportunidad, merito o conveniencia), mientras que se denomina "anulación" a la extinción (por ilegitimidad) del acto
en sede judicial. La revocación es un acto administrativo por el cual se extingue otro.
Puede ser originada por 2 razones:
1. Por oportunidad, merito o conveniencia basada en el interés público: surgen porque cambian las circunstancias
sociales que se tuvieron en cuenta cuando se dicto el acto, haciendo que la Administración considere oportuno revocar
dicho acto.
1. Por ilegitimidad del acto a raíz de un vicio: La ilegitimidad puede ser originaria (cuando el acto nació con el vicio)
o sobreviniente (se da cuando el acto nació valido pero se vuelve invalido al dictarse una ley posterior a su nacimiento
que hace que sea ilegitimo para el futuro).
Para Marienhoff no existe ilegitimidad sobreviniente, ya que si el acto nació legitimo y luego cambian la leyes, este
acto se revoca por razón de oportunidad, merito o conveniencia, pero no por ilegitimidad. Para Cassagne no todo
cambio en la ley autoriza a la Administración a revocar un acto, sino solo aquellos que sean incompatibles con el interés
público y generan invalidez absoluta.
A) REVOCACION DEL ACTO IRREGULAR (NULO DE NULIDAD ABSOLUTA) (ART.17)
ARTÍCULO 17.- El acto administrativo afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o
sustituido por razones de ilegitimidad aun en sede administrativa. No obstante, si el acto hubiere generado
prestaciones que estuvieren en vías de cumplimiento solo se podrá impedir su subsistencia y la de los efectos aun
pendientes mediante declaración judicial de nulidad.
El principio es que el acto administrativo afectado de nulidad absoluta es irregular y debe ser revocado por razones de
ilegitimidad en sede administrativa porque no tiene estabilidad, salvo:
− que este firme (que se hayan agotado las instancias o caducado el plazo para impugnarlo) o consentido (que
haya sido aceptado expresamente sin impugnarlo antes que venza el plazo). Firme y consentido es aquel acto
notificado y no impugnado.
− que haya generado derechos subjetivos que se están cumpliendo (si todavía no se cumplieron puede ser
revocado) y siempre que el particular no conozca el vicio (porque si lo conocía, actuó de mala fe y puede
revocarse el acto).
Para revocar el acto firme y consentido, que este cumpliendo derechos subjetivos, se debe pedir la anulación en sede
judicial (NO EN ADM). El fundamento de esto es que el acto administrativo tiene estabilidad para resguardar la
seguridad jurídica, la administración tiene que demostrar el vicio ante autoridad judicial.
B) REVOCACION DE ACTO REGULAR (ACTO VALIDO Y DE NULIDAD RELATIVA) (ART. 18)
ARTÍCULO 18.- El acto administrativo regular, del que hubieren nacido derechos subjetivos a favor de los administrados,
no puede ser revocado, modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado. Sin embargo, podrá ser
revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la
revocación, modificación o sustitución del acto lo favorece sin causar perjuicio a terceros y si el derecho se hubiere
otorgado expresa y válidamente a título precario. También podrá ser revocado, modificado o sustituido por razones de
oportunidad, mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados.
El acto regular es el legalmente perfecto o que solamente tiene un vicio muy pequeño que lo hace anulable. Estos
actos regulares tienen estabilidad y el principio general es que no puede revocarse.
Solo podrán revocarse, por razones de oportunidad (momento en que debe sancionarse), merito (resultados que
genera) o conveniencia (ventaja o desventaja que provoca) cuando:
- el administrado conociera el vicio y le fuera imputable.
- la revocación favorezca al particular sin perjudicar a terceros. Por ejemplo, se revoca un permiso que tenía
que ser por 1 año porque se hizo por 8 meses erróneamente.
- el acto a revocar haya otorgado derechos a titulo precario, ya que puede ser revocado en cualquier momento.
- el administrado pida la revocación del acto cuando todavía no esté firme
- del acto no nazcan derechos subjetivos.
Respecto de la ultima oración "También podrá ser revocado, modificado o sustituido por razones de oportunidad,
mérito o conveniencia, indemnizando los perjuicios que causare a los administrados", resulta que en esa situación no
hace falta que este viciado para poder ser revocado, modificado o sustituido, pero se tiene que indemnizar (el
administrado no puede oponerse, solo reclamar la indemnización)
La oportunidad, el merito o la conveniencia solo es objeto de análisis por parte de la Administración. El juez no puede
evaluar si hay alguna de estas situaciones porque estaría sustituyendo a la Administración y violando la división de
poderes. Pero lo que puede hacer el juez es evaluar la ilegalidad y la irrazonabilidad.
En cuanto a la indemnización que se mención al final ¿qué perjuicios hay que indemnizar?
La indemnización no puede ser distinta a la del Derecho Civil, que se rige por el principio de integralidad. Se tiene que
colocar al damnificado en la misma situación en la que se encontraba anteriormente (OPINION DEL PROFESOR).
Marienhoff opina que se deben reparar todos los daños menos el lucro cesante y para ello se guía por el principio de
expropiación por utilidad pública. La crítica del profesor a esta opinión es que como Marienhoff sostiene que la forma
habitual de contratación del Estado es la licitación entonces también rige para esto, la excepción seria no pagar el
lucro cesante. Además la indemnización no sería integral si no hace que el afectado quede indemne. Quien decidiría
el alcance del lucro cesante es el juez con su prudencia.
Fallos:
- "Ingeniero Porta c/Estado Nacional": se admite el lucro cesante
- "Motor Once c/ Municipalidad de CABA": la Corte vuelve a al tradicional doctrina y no admite lucro
cesante.
- "Juncalan Forestal Agorpecuaria c/Provincia de Buenos Aires": No admite el pago de lucro cesante.

- CADUCIDAD: Cuando la Administración decide extinguir el acto, como forma de sancionar el incumplimiento de una
obligación del particular.
Se aplica en general a los contratos (ej.: concesión de servicios), pero puede excepcionalmente extinguir actos
unilaterales (ej.: la autorización para abrir un bar contiene la obligación de cumplir con la prohibición de vender
bebidas alcohólicas a menores de edad, si no se cumple dicha obligación se extingue el acto, es decir, la autorización).
Requisitos:
- La Administración debe constituir en mora al administrado, y
- Debe darle un plazo para subsanar su incumplimiento antes de hacer caducar el acto.
UNIDAD V
Formas de la Actividad Administrativa

1. Servicio Público. Noción, caracteres y clasificación. Servicios Públicos Impropios.


El servicio público es la prestación que realiza la Administración Pública, ya sea en forma directa o indirecta, con el
fin de satisfacer necesidades de interés general. Tiene un régimen jurídico especial.
Dicha actividad, debido a su onerosidad, importancia y características, no puede ser realizada por un particular y, al
tratarse de una actividad que satisface necesidades básicas y directas de la comunidad, esta es prestada por el
Estado como servicio público.
Se trata de una parte de la actividad administrativa del Estado que puede, a su vez, encomendar, conceder o atribuir
el ejercicio de los correspondientes cometidos a los particulares, ya fuera a través de la figura de la concesión o por
otros medios jurídicos (permiso, etc).
Cuando son prestadas por particulares, se encuentran regidas por un régimen que es el común de la función
administrativa, para poder asegurar la continuidad, igualdad, regularidad y obligatoriedad de las prestaciones. El
particular que presta un servicio público es un colaborador de la administración pública que se halla sujeto a las
potestades de esta, en especial a la fiscalización o control de la actividad que presta.
La circunstancia de decidir que una determinada actividad constituya un servicio público propio significa encuadrarla
en el ámbito del derecho administrativo, cuya titularidad, a partir de la publicatio (declaración como pública) pasa al
Estado. Sin embargo, esa titularidad no implica que el Estado actúe a título de dueño sino como titular de la
regulación del servicio público.

CARACTERES:
El servicio público tiene ciertos caracteres que hacen a su propia "esencia" y sin los cuales la noción misma de
"servicio público" quedaría desvirtuada. Tienen vigencia respecto a todos los servicios públicos, cualquiera sea la
categoría de éstos -"propios" o "impropios"- o la especie concreta de los mismos
• Continuidad –absoluta o relativa-: el servicio público se debe prestar en forma continuada, en la medida en
que la necesidad pública exista y no desaparezca, es decir, sin interrupciones. Sin embargo esto no implica
en todos los supuestos la continuidad física de la actividad pues sólo se requiere que sea prestada cada vez
que aparezca su necesidad.
Es una continuidad que depende de la índole de la necesidad a que se refiere el servicio: por eso es que en
unos casos será absoluta y en otros será relativa. Los servicios de carácter permanente o constante
requieren una continuidad absoluta (ej. provisión de agua a la población, servicio de energía eléctrica, etc).
En cambio, en los servicios de carácter intermitente la continuidad es relativa (ej. servicio de bomberos, etc).
Lo que se quiere es que siempre que exista la necesidad, o tan pronto ésta aparezca, el servicio público sea
prestado de inmediato
La continuidad significa que el servicio público debe existir en tanto subsistan las necesidades públicas para
cuya satisfacción fue creado. Si la necesidad pública desaparece o deja de serlo, el servicio debe
automáticamente suprimirse, pues no puede concebirse la existencia de un servicio público para satisfacer
una necesidad inexistente
• Regularidad: Se refiere a la prestación del servicio de acuerdo a las reglas que surgen del reglamento que
rige el servicio o del contrato de concesión. Es sinónimo de normatividad, que el servicio este regulado en
todos sus aspectos (que tipo de servicio se presta, las condiciones, las tarifas del servicio, como se accede a
ese servicio, etc).
• Uniformidad o igualdad: significa que todos los habitantes tienen derecho a exigir y recibir el servicio en
igualdad de condiciones. Aquí la igualdad juega como una garantía para los usuarios del servicio a que se les
dispense igual tratamiento jurídico y económico, sin efectuar discriminaciones a menos que estas se funden
en la desigual condición o situación en la que obviamente se encuentra cada usuario. El concepto de
igualdad se refiere tanto al acceso al servicio como al precio o tasa que perciba el prestatario.
• Generalidad: significa que todos los habitantes tienen derecho a gozar los servicios públicos, de acuerdo a
las normas que rigen a éstos, por lo que deben prestarse de manera general para satisfacer las necesidades
de todos aquellos que lo exijan. No puede haber excluidos de la prestación de servicios, lo cual también
implica que si bien existen lugares o zonas en donde la demanda de dicho servicio es baja, el servicio deberá
adaptarse a ella y prestarse.
• Obligatoriedad: este carácter no se refiere al usuario del servicio sino al prestador, quien no puede
excusarse de la prestación. Los usuarios tienen derecho a reclamar la realización efectiva del servicio ante
quienes lo prestan. La negativa a prestar el servicio por parte de quien esté a cargo de tal prestación, ha de
tenerse por falta gravísima. Un comportamiento o actitud semejantes desvirtúan el instituto mismo del
servicio público.
Cuando se habla de "obligatoriedad" como nota característica del servicio público, se entiende referida al
deber que pesa sobre quién debe realizar o prestar el servicio.

CLASIFICACION DE SERVICIO PÚBLICO


Propios o Impropios:
• Propios: Aquellos que presta el estado o la administración pública por si (directamente), es decir, sin
intermediarios y con las prerrogativas de poder inherentes a la actuación del Estado. O por terceros, es decir
por intermedio de concesionarios (indirectamente), y en los cuales todo el equipamiento necesario y
elemento de la prestación del servicio son propiedad del estado.
• Impropios: son aquellos prestados por los particulares sin intervención directa del Estado (el estado no los
presta por sí o por terceros sino que lo deja en manos de los particulares), y que se lleva a cabo de acuerdo a
las disposiciones reglamentarias establecidas por la Administración Pública pero con elementos de
propiedad del particular que presta el servicio (por ejemplo taxi, colectivo).
Esta categoría permite extender el régimen jurídico del servicio público a determinadas actividades que
prestan los particulares. Es decir que, aparece como una mera extensión del régimen jurídico del servicio
público propio.

El servicio público puede tener usuarios indeterminados, según que la utilidad que él reporte sea genérica, para la
población en general, o puede tener usuarios determinados, que reciben una utilidad concreta o particular, porque
se benefician individualmente con la prestación. De esta manera el servicio público se clasifica en:

• Uti universo (general): es de uso generalizado, el usuario del servicio no puede ser individualizado. Aquí el
beneficiario no es el individuo en particular, sino toda la sociedad (ej. defensa nacional, policía de seguridad,
etc.) Se financia con el impuesto.
• Uti Singulis (singular): el usuario es, o puede ser individualizado y no es de uso general (ej. teléfono, energía
eléctrica, transporte, gas, agua corriente, educación primaria, etc.). Este se subdivide en :
− de uso obligatorio: se financia con las tasas y el usuario no puede rehusar el servicio (ej. agua
potable, cloacas, alumbrado público)
− de uso facultativo: se financia con las tarifas y el usuario puede elegir si utilizarlo o no.

Onerosos o Gratuitos:
• Onerosos: son pagados directamente por los usuarios al utilizar el servicio público, que abonan sólo lo que
usan o consumen (ej. Transporte, agua, teléfono, etc)
• Gratuitos: estos servicios los pagan indirectamente todos los habitantes con los impuestos utilicen o no
dichos servicios, es decir, no son abonados directamente por el usuario (ej. Educación primaria, policía,
bomberos, etc)

Por último, los servicios públicos esenciales y no esenciales:


• Esenciales –respecto al individuo o al Estado-: son, ante todo, los que se vinculan a la subsistencia física del
individuo como puede ser la provisión de agua potable, servicio de farmacia, abastecimiento de pan, carne,
leche y de otros artículos alimenticios de "primera necesidad". Son también esenciales los servicios públicos
de influencia fundamental para la vida comunitaria, al extremo de que sin tales servicios no se concibe el
correcto funcionamiento del Estado moderno; como la defensa nacional, policía de seguridad, instrucción
primaria, enseñanza universitaria, comunicaciones, transporte, suministro de energía eléctrica, etc.
• No esenciales: (o secundarios) los servicios que no reúnan las precedentes condiciones respecto al individuo
o respecto al Estado. Ejemplo: actividad cultural (teatros, bibliotecas, museos de arte pictórico, jardines
zoológicos, etc. La conveniencia de contar con estos servicios es indiscutible, pero no tanto como la de
contar con los servicios considerados esenciales.

2. Creación, organización, modificación y supresión de los Servicios Públicos.


CREACIÓN:
El servicio público puede ser creado por decreto, ya que el Poder Ejecutivo es el órgano administrador, o por ley del
Poder Legislativo, cuando se trata de servicios prestados mediante concesión que aparejen algún privilegio (ej.
Monopolio, exclusividad, exención impositiva, etc), o cuando la CN le atribuye expresamente al Congreso la facultad
de legislar sobre ciertas instituciones que impliquen servicios públicos.
La norma que sujete una determinada actividad de titularidad privada al régimen del servicio público implica
transformar una actividad esencialmente libre en una actividad reglamentada por el Estado (impone restricciones a
la libertad).
En cuanto a la COMPETENCIA para crear servicios públicos, en la Constitución Nacional el principio es que, salvo las
potestades que hubieran sido expresamente atribuidas a la Nación, la competencia para crear servicios públicos
corresponde a las Provincias por tratarse de una atribución inherente que ellas conservan. Sin embargo, la creación
de servicios públicos corresponderá a la competencia Federal o Nacional, cuando se trate de potestades incluidas en
los distintos incisos del artículo 75 CN (servicios de correos, ferrocarriles, transporte interprovincial, etc.)
La competencia de los Municipios para crear servicios públicos se circunscribe a su ámbito de actuación territorial y
siendo un poder que no es originario sino derivado tendrá que surgir de la Constitución Provincial o de la
correspondiente ley municipal.

ORGANIZACIÓN:
La organización de un servicio público supone que éste ya fue creado por la autoridad correspondiente. Organizar un
servicio público significa adecuar los medios necesarios para el funcionamiento efectivo del servicio. Se organizan
medios de índole:
− Material: comprenden los elementos físicos, incluso fondos o dinero necesarios para la prestación del
servicio
− Normativa: comprende las reglas o normas a que deberá sujetarse el funcionamiento del mismo.
[Cuando se habla de organizar un servicio público, se refiere a los servicios públicos propios, ya que los impropios,
por implicar sustancialmente una actividad ejercida por personas particulares o entidades privadas, escapan a la
facultad específica de organización correspondiente al Estado.]
En cuanto a la COMPETECIA para la organización de los servicios públicos, si no hay normas especiales a considerar,
la autoridad competente es el Poder Ejecutivo, vale decir la autoridad administrativa. Esto vale tanto para los
servicios que hayan sido creados por el Poder Legislativo - ley -, como para los servicios creados por el Poder
Ejecutivo - decreto -.

MODIFICACIÓN:
Un servicio público puede ser modificado en su estructura o en su funcionamiento.
Según su índole, tales modificaciones pueden implicar una consecuencia de la potestad para "crear" o para
"organizar" el servicio:

− Un cambio esencial en la estructura del órgano encargado de la prestación del servicio, ha de vinculársele,
por principio, al acto de "creación".
− Un cambio en la forma de "funcionar" el servicio ha de vinculársele, por principio, al acto de "organización".
Entonces, la COMPETENCIA para realizar dichas modificaciones le corresponderá, según el alcance de ellas, al mismo
órgano autorizado para crear o para organizar el respectivo servicio.

SUPRESIÓN:
Suprimir un servicio público significa disponer que en lo sucesivo la respectiva necesidad o el respectivo interés
general no serán satisfechos por el sistema jurídico del servicio público.
El servicio público puede ser suprimido:
• FORMALMENTE: en cuyo caso ello le compete a la misma autoridad que dispuso su creación.
− Si el servicio fue creado por ley formal, debe ser suprimido por el legislador mediante otra ley formal
− si hubiere sido creado por acto administrativo, su supresión sólo requerirá otro acto administrativo del
Poder Ejecutivo.
• DE HECHO: un servicio público también puede resultar suprimido de hecho. Si la necesidad o el interés a que
obedecía el servicio público desaparecen, el servicio público también debe desaparecer simultáneamente,
pues resultaría inconcebible el mantenimiento de un servicio público para satisfacer una necesidad
inexistente. En circunstancias como la expuesta, el servicio público queda suprimido de hecho.

3. Modos de prestación del servicio público. La colaboración de los particulares. Situación jurídica del usuario.
La problemática gira en torno a los servicios públicos propios, ya que los servicios públicos impropios funcionan
mediante el empleo de la técnica autorizada. El Estado, al crear un servicio público (una vez que se haya operado la
publicatio), puede organizarlo según alguno de los siguientes sistemas de prestación:
A. Gestión Directa: el servicio público puede prestarse mediante:
− Empresa sin personalidad jurídica propia.
− Persona pública estatal o entidad descentralizada.
− Sociedad del Estado.
− Sociedad anónima de participación mayoritaria estatal.
− Sociedad de economía mixta o sociedad anónima común (cuando el Estado tuviera la mayoría del capital
de la entidad)
B. Gestión Indirecta: se produce cuando el Estado, sin reglar sus potestades ni renunciar a su titularidad le
encomienda a un particular, por lo común dotado de organización empresaria, la prestación de un servicio
público, a través de un contrato de concesión de servicio público o la licencia. Tanto la concesión de servicios
públicos como la licencia de explotación de servicios públicos constituyen contratos administrativos, los cuales
constituyen un acuerdo de voluntades entre la administración y el particular concedente o licenciatario.
Por excepción, puede darse la gestión indirecta en la llamada colaboración que realizan los particulares en forma
paralela por participación o por injerencia. La colaboración por injerencia revela la realización de prestación de
servicio público que favorecen a la Administración y que los particulares llevan a cabo sin título legal ni acuerdo con
la Administración.
En cuanto a la naturaleza de las relaciones jurídicas entre los usuarios y las entidades prestatarias, se han sostenido
dos tesis contrapuestas:
• concepción privatista: caracteriza a la relación que une al usuario con quien presta el servicio como un
contrato de derecho privado
• corriente publicista: considera que tales vinculaciones pertenecen siempre al Derecho Administrativo en
virtud de la situación estatutaria, reglamentaria o legal que rige el servicio.
Cassagne establece que no es posible deslindar genéricamente, para todos los supuestos, la situación jurídica del
usuario, cuya caracterización dependerá de los elementos que sean propios de cada relación jurídica. De este modo,
la naturaleza pública estatal de la entidad prestataria unida a la presencia de un régimen exorbitante indican que la
relación pertenece al derecho público (pudiendo ser tanto contractual como reglamentaria). A su vez, la relación
entre un concesionario privado de servicios públicos y el usuario se rige, en principio por el derecho privado, sin
perjuicio de que corresponda al derecho administrativo todo lo atinente a la reglamentación del servicio.

4. Retribución: tarifas, tasas y precios públicos.


Por “retribución” de un servicio público se entiende lo que el administrado deba pagar a quien realiza el servicio,
por la prestación que recibe del mismo. El principio es que todo servicio público sea retribuido por los usuarios a
través de una tasa, precio o contribución de mejoras.
Los servicios públicos pueden ser prestados en forma gratuita, onerosa o lucrativa:
• La gratuidad significa que el servicio será prestado sin que los usuarios abonen específica y concretamente
suma alguna por tal prestación. Ej. servicio público de la defensa nacional.
• Será oneroso cuando el usuario debe abonar una suma en pago de la prestación que le es suministrada. Pero
servicio público "oneroso" no significa servicio público "lucrativo". Puede haber onerosidad sin lucro, donde
el pago que realice el usuario sólo cubra o contribuya a cubrir el costo de la prestación. Ej: servicio público
de correos.
• Sera lucrativo cuando el importe que abona el usuario cubra el costo del servicio más un porcentaje en
concepto de beneficio en favor de quien realiza la prestación. Ej: servicio público de energía eléctrica
suministrado a los particulares o administrados.
Servicios públicos "retribuidos" sólo serían los onerosos y los lucrativos.
El servicio público, aunque no sea retribuido en forma concreta y específica por los usuarios, nunca es "gratuito", ya
que el servicio es costeado por la comunidad a través del impuesto. Se trata de una gratuidad relativa.
La naturaleza del acto de fijación de tarifas es la propia de los actos de alcance general.
Si la utilización del servicio resulta facultativa, los precios pueden establecerse por vía contractual si prevalece el
principio de libertad, o mediante un contrato de adhesión entre el usuario y quien presta el servicio.
TARIFA es una lista de los precios o de las tasas. El precio o la tasa es lo que concretamente se abona o paga por la
utilización de un servicio público. Tanto los precios como las tasas están fijados en las tarifas. Ambos son especies
del género retribución. Se distingue el precio de la tasa según la índole del servicio:
− TASA: es la retribución correspondiente a los servicios públicos cuya utilización es legalmente obligatoria
para el administrado (ej: servicios de obras sanitarias, servicios municipales de alumbrado, barrido,
limpieza). La relación entre las partes es reglamentaria.
− PRECIO: es la retribución correspondiente a los servicios “uti singli” de utilización facultativa para el usuario
(ej: ferrocarriles, teléfonos, gas, energía eléctrica). La relación entre las partes es contractual.
En las tarifas, al fijarse las tasas o los precios deben respetarse los siguientes principios:
El principio de proporcionalidad tarifaria: deben ser justas y razonables. Las tarifas deben ser legales, fijadas por la
autoridad estatal correspondiente y además ser legítima. Además, debe existir proporcionalidad, es decir que debe
haber una equivalencia adecuada entre el servicio que se presta y la retribución que por él debe abonar el
administrado.
El principio de la irretroactividad de las tarifas: La retribución es irretroactiva. La aplicación de una tarifa que
imponga en forma retroactiva nuevos precios o tasas sería un acto inconstitucional por cuanto privaría de los
usuarios de un derecho adquirido a pagar el valor de prestaciones ya efectuadas e incorporadas definitivamente a su
patrimonio.
Para su eficacia jurídica, las tarifas aplicables en los servicios públicos deben ser establecidas o aprobadas por la
autoridad pública correspondiente:
− Servicios públicos propios prestados directamente por el Estado: las tarifas las establece el Estado.
− Servicios públicos propios prestados mediante concesionarios: las tarifas deben ser aprobadas por la
autoridad estatal, hay intervención del concesionario en su fijación.
− Servicios públicos impropios: la tarifa es fijada por la autoridad estatal.

5. La policía administrativa: policía y poderes de policía. Ámbito nacional y local.


Poder de policía es la potestad del Estado, atribuida al Poder Legislativo, para dictar leyes que impongan limitaciones
a los individuos por razones de interés público, restringiendo su esfera de libertad y reglamentando los derechos
reconocidos en la Constitución, con el objetivo de permitir la efectividad simultánea de los derechos de todos,
compatibilizándolos en la medida en que ello sea posible.
Policía es la función o actividad administrativa que tiene por objeto la protección de la seguridad, moralidad o
salubridad públicas, y de la economía pública en cuanto afecte directamente a la seguridad. Se traduce en el dictado
de actos administrativos concretos que imponen unilateralmente cargas, deberes u obligaciones a los integrantes
de la comunidad. Sus formas de exteriorización son los actos administrativos de sanción, orden, autorización,
permiso, etc. A diferencia, el poder de policía es una potestad atribuida por la Constitución al órgano o Poder
Legislativo a fin de que éste reglamente el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes
constitucionales de los habitantes.
El ejercicio del poder de policía está distribuido entre la Nación y las Provincias, ya sea lo ejerciten en forma exclusiva
y excluyente o en forma concurrente, todo depende de la actividad de cuya regulación se trate. Por principio
general, el poder de policía corresponde a las Provincias (no lo han delegado), y excepcionalmente, dicho poder le
corresponde a la Nación, cuando ésta ejercite atribuciones que la Constitución le otorga expresamente, o
implícitamente, o cuando el ejercicio de idénticas atribuciones por las provincias resulte incompatible con igual
ejercicio por parte de la Nación.

6. Medios de la policía y medios del poder de policía: reglamentación, autorización, orden y permiso.
En cuanto a los medios de policía, en nuestro derecho existen 3 clases de limitaciones:
1. Permisos: se configura en aquellas circunstancias en que, hallándose la respectiva actividad bajo una
prohibición relativa, la norma legal o reglamentaria admite la posibilidad de que, excepcionalmente, la
administración pueda levantar la respectiva prohibición, exceptuando a determinadas personas de una
prohibición general. La regla legal es la prohibición, y por ende la inexistencia de un derecho subjetivo
preexistente, de manera tal que revocarlo no genera obligación de indemnizar.
Los agentes públicos reciben el poder de levantar una prohibición después de haber comprobado que el
cuerpo social no corre ningún peligro en el caso particular del que se trata o mediante la observancia de
ciertas precauciones tomadas sobre el particular.
2. Autorización: se produce cuando existiendo una permisión libre de derecho, sea reglada o no, se condiciona
su ejercicio mediante una autorización administrativa. Así, se impone una condición para el ejercicio o
puesta en práctica de ese derecho, el cual preexiste al acto de autorización, y para obtener la autorización se
debe acreditar el cumplimiento de las exigencias. Al haber derechos subjetivos preexistentes su revocación
genera obligación de indemnizar (ej. licencia de conducir).
3. Orden: su posibilidad debe encontrarse siempre configurada por la ley, tiene como presupuesto una previa
situación de libertad del destinatario. Esa libertad viene a excluirse o relativizarse a través de la orden de
manera positiva (prescripciones que imponen conductas activas) o de un modo negativo (prohibiciones que
imponen conductas omisivas). Las órdenes pueden ser individuales o generales y tienen por objeto una
situación concreta y no permanente, es decir, que no integran el ordenamiento jurídico.
Las ordenes también se clasifican, en punto a su funcionalidad en preventivas (destinadas a evitar peligros,
perjuicios o riesgos en la realización de actividades privadas), directivas (procuran encauzar las actividades
privadas dentro de determinados planes) y represivas (procuran eliminar una situación contraria al interés
público o ilegal ya producida o sus efectos).
Puede ser revocada.
4. Reglamentación: El Poder Ejecutivo podrá dictar reglamentos de policía sea con el carácter de reglamentos
de ejecución, con el de reglamentos delegados, y como reglamentos autónomos.
El reglamento de policía no puede establecer limitaciones no previstas en la ley, tampoco puede afectar
garantías constitucionales ni lesionar derechos, en caso contrario se deberá pagar una indemnización.

Límites a la Policía y al Poder de Policía


Cassagne entiende que tanto la Administración como el Congreso no disponen de un poder ilimitado y deben ajustar
sus actos al llamado principio de razonabilidad (art 28 CN). También está vedado penetrar en el ámbito reservado
de las acciones privadas de los hombres que no sean violatorias de la moral pública (art 19 CN). En virtud de tales
consideraciones Cassagne considera que existen 3 tipos de conductas prohibidas al limitar derechos (sea en forma
normativa, sea administrativa):
a. fines irracionales;
b. medios desmedidos para alcanzar los fines;
c. violación de la igualdad, al darse ventajas o desventajas a personas por discriminaciones (se permite siempre
“tratar desigualmente a desiguales”).
Por su parte, si fueran varios los medios que permitieran obtener el fin deseado, la Administración está obligada a
utilizar el menos restrictivo, dándose además la regla por la cual en caso de duda sobre la existencia o alcance de la
medida limitativa, debe resolverse siempre en favor de la libertad, o sea, del derecho individual.
Sin embargo Cassagne entiende que el límite fundamental al ejercicio de la potestad del Estado que reglamenta o
restringe los derechos de las personas es el relativo a la finalidad que orienta la actuación estatal, que no es otro que
la persecución del bien común temporal o interés público que instrumenta el ordenamiento objetivo.

7. Sanciones de policía: Faltas o contravenciones. Clases de sanciones administrativas. La pena contravencional.


La contravención se configura por una situación de hecho en cuyo mérito una persona aparece en contradicción con
lo dispuesto en una norma de policía. Puede resultar de una acción o de una omisión.
Para que surja la contravención no es necesario que ella haya sido provocada o querida por quien aparece en
conflicto con la norma policial. La contravención no requiere indispensablemente culpa, y menos aun dolo. Puede
aplicarse una sanción sin que el hecho sancionado se deba a culpa o dolo de la persona que recibe la sanción.
Clases de sanciones Administrativas:
La primera clasificación es en cuanto a la duración de la infracción:
− INSTANTÁNEA: se agota en el momento mismo en que se crea o configura. Ejemplo: desviación en el
tránsito, como sería el adelantarse a otro vehículo en un lugar o punto prohibido al efecto.
− PERMANENTE: es aquella en que el infractor persiste en su conducta durante la respectiva unidad de tiempo.
Ejemplo: actitud del comerciante que mantiene abierto al público su negocio durante todo el día en que una
norma lo prohíbe.
− CONTINUADA: es la que se relaciona con la teoría de la unidad y pluralidad de delitos.
Otra clasificación son las contravenciones o faltas por acción o por omisión, según que se trate de un hecho positivo
o de una abstención.
La pena contravencional (o de policía): es la sanción que la ley establece para quien incurra en una infracción o falta
(ya sea por acción u omisión). La facultad de establecerla se considera como un complemento natural e inseparable
del ejercicio del poder de policía. No basta con que la Administración Pública compruebe la existencia de
infracciones de tipo policial, es menester darle los medios para reprimir esas faltas, lo cual se logra mediante la
aplicación de penas contravencionales. La configuración o creación de penas o sanciones de policía requiere
inexcusablemente base legal.
− MULTA: pena pecuniaria (en dinero). Es la pena típica de la contravención o falta.
− PRIVACIÓN DE LA LIBERTAD: la prisión o el arresto.
− DECOMISO: se destruye el objeto con el que se realizó la infracción que se sanciona (ej. Se destruye la
mercadería entrada al país ilegalmente, o mercadería vendida en mal estado)
− INHABILITACIÓN: consiste en la incapacidad para el ejercicio de determinados derechos. Puede ser pena
principal o accesoria. Puede ser temporaria o definitiva. Por lo general incide en el retiro de la autorización
dada por la Administración e implica un acto extintivo de la misma.
− CLAUSURA: Significa la cesación, o suspensión, del ejercicio de una actividad, ya sea comercial o industrial de
cualquier tipo. Importa una sanción accesoria. Por ejemplo, clausura de un establecimiento ganadero por
infracción a la legislación de sanidad animal, clausura que a su vez puede aparejar la aplicación de una multa.
− AMONESTACIÓN: cuando se trata de una infracción no grave, puede aplicarse, a título de sanción única, una
amonestación. Es lo que ocurre, por ejemplo, con ciertas contravenciones a los reglamentos de tránsito
urbano.
− CADUCIDAD: Si el contraventor a quien se inhabilita para el ejercicio de la respectiva actividad, ejercía ésta a
raíz de una autorización la inhabilitación puede aparejar la extinción de esa autorización o permiso,
recurriendo para ello a la caducidad de tal permiso, si el contraventor hubiere incurrido en algún
incumplimiento de sus deberes y tal incumplimiento le fuere imputable.
− RETIRO DE LA PERSONERÍA JURÍDICA: en los supuestos de inhabilitación definitiva, si se tratare de una
persona jurídica autorizada por el Estado, dicha inhabilitación puede aparejar, además, el retiro de la
personería jurídica que se le hubiere otorgado con motivo del ejercicio de la actividad que motiva la sanción.

8. La actividad de fomento, noción conceptual.


Se trata de una actividad estatal que amplia los derechos de las personas físicas o jurídicas.
Por razones de conveniencia, el Estado protege o promueve determinadas actividades que realizan las personas
físicas o jurídicas con la finalidad mediata de procurar que, mediante la concreción de dichas actividades, resulte un
beneficio a la comunidad. El fomento aparece como una ayuda, un estímulo, tendiente a que los particulares
puedan realizar sus propias finalidades comerciales o industriales.
Es una actividad exclusiva de la administración, consiste en crear condiciones para que pueda desarrollarse la
iniciativa privada de interés para el desarrollo social, cultural, económico, financieras, industriales, comerciales,
entre otras, de la sociedad. El Estado actúa de forma indirecta, otorgando ventajas, es decir, satisface un interés
público, pero no directamente como en la actividad de servicios públicos.
Por lo general se imponen a los particulares ciertas condiciones para encuadrar en este estímulo o ayuda. La
administración se reserva el derecho de inspeccionar la actividad para comprobar si se cumple con las condiciones o
se ha llevado a cabo una correcta inversión de la ayuda prestada.

9. Técnicas de fomento. Regímenes legales: promoción industrial y minería.


El incentivo se que procura con el fomento se concreta en la adjudicación o distribución de ventajas de índole
honorifica o económica que pertenecen a los llamados bienes comunes. Consisten básicamente en prestaciones
económicas estatales, materiales, impositivas y financieras con el propósito de estimular e incentivar ciertas
actividades consideradas de interés por el estado.
Constituyen las técnicas más habituales los préstamos, los subsidios, las subvenciones, las primas, los reintegros y las
exenciones.
El subsidio es un apoyo económico periódico fundado en la ley o en un contrato administrativo que genera un
derecho subjetivo respecto de su percepción. La administración lo otorga sin contraprestación directa de los
beneficiarios, sin perjuicio de que estos deban cumplir con ciertos objetivos. Este es el medio más común.
Las primas, también son un apoyo dinerario pero no tienen carácter periódico, sin embargo, crean derechos
subjetivos en tanto su reconocimiento es automático.
Las subvenciones son instrumentos discrecionales y no crean derechos subjetivos.
Los reintegros y las exenciones son rebajas en las cargas impositivas, en el primer caso en el marco de las
operaciones de importación y exportación y, en el segundo en el terreno de los regímenes de promoción industrial.
El fomento de las industrias puede abarcar tanto medidas de promoción como aquellas ventajas que encuadran en
el concepto de protección industrial. Tal es la orientación que fluye de la ley de promoción industrial 21608 donde se
emplea el término “promoción” como equivalente a fomento. El concepto de actividad industrial se convierte en el
presupuesto básico objetivo para el acceso a los beneficios de fomento. La relación jurídica que vincula al
administrado con la Administración Pública en materia de promoción industrial es evidentemente bilateral, tanto en
la formación como en sus efectos.
UNIDAD VI
Contratos Administrativos

1. Los contratos que celebra la Administración pública: criterio de diferenciación. Noción del contrato
administrativo.
2. Existencia de un régimen jurídico diferenciado para los contratos administrativos. Las cláusulas exorbitantes
explicitas e implícitas.
La Administración no tiene personería propia. El Estado es una persona jurídica y por lo tanto puede realizar
negocios jurídicos, entre ellos un contrato (acto jurídico de carácter bilateral donde intervienen dos o más
voluntades).
La Administración puede celebrar dos tipos de contratos:
1. Contratos de la Administración
2. Contratos Administrativos

1. CONTRATOS DE LA ADMINISTRACION
Contratos de derecho común donde una de las partes es la Administración. Por ejemplo, alquiler de un inmueble a
un particular.
La característica principal es que la Administración interviene como cualquier particular sin ningún tipo de
beneficio.

2. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Concepto
- Cassagne: es todo acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado por un órgano estatal en
ejercicio de la función administrativa, caracterizado por un régimen exorbitante del derecho privado
susceptible de producir efectos con relación a terceros.
- Marienhoff: Es el acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado entre un órgano del Estado
en ejercicio de las funciones administrativas que le competen, con otro órgano administrativo, o con un
particular o administrado, para satisfacer necesidades públicas. Para él hay contrato administrativo cuando
su objeto sea administrativo o cuando tenga clausulas exorbitantes de derecho privado.

CARACTERÍSTICAS ESPECIALES
1. Una de las partes intervinientes es una persona jurídica estatal
2. Su objeto es un fin público.
3. Tienen clausulas exorbitantes del derecho privado (basta con que tenga una sola para considerarlo contrato
administrativo)

CARACTERES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO


1) Formalismo: Es imprescindible cumplir con las formalidades exigidas por la ley sobre el procedimiento para
celebrar el contrato:
- Antes de su confección: Pliego de Condiciones.
- Durante el contrato: El acto de adjudicación.
- Posterior al contrato: Su aprobación.
Para perfeccionar el contrato es preciso la manifestación reciproca de las voluntades que se efectúa generalmente
por escrito.

2) Clausulas exorbitantes del derecho privado: Son cláusulas que en los contratos privados se consideran ilícitas
porque traspasan el ámbito del derecho privado y de la libertad contractual, pero se aplican en forma exclusiva en
los contratos administrativos.
[Nota: Clausula es toda estipulación respecto de un aspecto del contrato. En una misma disposición puede haber
más de una clausula.]
Ejemplos:
− La falta de libertad contractual: Se reemplaza la autonomía de la voluntad por el principio de legalidad, los
términos los impone la ley y el contratista en principio acepta o no las condiciones sin discutirlas.
− Esta siempre el interés público sobre el privado.
− La desigualdad jurídica de las partes: la Administración está en un plano de superioridad respecto del
contratista.
− La Administración estatal tiene facultades de dirección y control respecto del contratista. Además de
disciplinarias.
− Tiene el Ius Variandi: facultad de variar en forma unilateral las condiciones del contrato fundada
razonablemente en el interés general y manteniendo el equilibrio financiero del co-contratante.
− La posibilidad de ejecución forzada del contrato ante el incumplimiento o mora del contratista: la
Administración puede hacerlo ejecutar por un tercero o hacerlo ella misma.
− La posibilidad de rescisión en forma unilateral por razones de interés público (siempre debe indemnizar al
contratista)
− La Administración está exenta de responsabilidad por mora en el pago.
Las cláusulas exorbitantes pueden ser explicitas o implícitas (siempre van a estar vinculadas a una explícita).
3) Efectos: Producen efectos jurídicos en forma individual para cada parte, a diferencia del reglamento que produce
efectos generales. Pueden ser opuestos a terceros e invocados por ellos.

ELEMENTOS DEL CONTRATO


1) ESENCIALES: Son aquellos que necesariamente deben existir para que haya contrato.
- Sujetos: Son un ente u órgano en ejercicio de la función administrativa y un contratista. Pueden ser personas físicas
o jurídicas, estatales o no, pero al menos uno de estos sujetos debe estar en ejercicio de la función administrativa.
- Voluntad y consentimiento: Para que exista el contrato se necesitan:
o Dos voluntades validas opuestas
o Consentimiento (Exteriorización de esas voluntades) que suele ser expreso, salvo que se haya pactado en el
contrato el consentimiento tácito. E l consentimiento puede surgir de dos formas:
1. De la discusión entre las partes de las cláusulas del contrato.
2. De la adhesión del contratista al contrato sin discutir dichas clausulas.
En general, la Administración manifiesta su consentimiento a través de una ley, en donde el Congreso consiente o
autoriza que ella celebre a cabo el contrato en cuestión. Los vicios que pueden afectarlo son el error, el dolo y la
violencia.
- Competencia o capacidad: Es la aptitud legal para obligarse, celebrar y ejecutar el contrato. Competencia es para
un órgano y capacidad para una persona fisca.
No podrán contratar con el ESTADO NACIONAL:
- Las personas físicas o jurídicas que se encontraren suspendidas o inhabilitadas.
- Los agentes y funcionarios del Estado Nacional y las empresas en las cuales aquellos tuvieren una
participación suficiente para formar la voluntad social.
- Los fallidos, interdictos y concursados, salvo que estos últimos presenten la correspondiente autorización
judicial y se trate de contratos donde resulte intrascendente la capacidad económica del oferente.
- Los condenados por delitos dolosos.
- Las personas que se encontraren procesadas por delitos contra la propiedad, o contra la ADMINISTRACION
PUBLICA NACIONAL, o contra la fe pública o por delitos comprendidos en la Convención Interamericana
contra la Corrupción.
- Las personas físicas o jurídicas que no hubieren cumplido con sus obligaciones impositivas y/o previsionales,
de acuerdo con lo que establezca la Secretaria de Hacienda del Ministerio de Economía.
- Las personas físicas o jurídicas que no hubieren cumplido en tiempo oportuno con las rendiciones de cuentas
a que alude el Artículo 8vo último párrafo de la Ley Nº 24.156.
- Objeto: Es la obligación que surge del contrato que consiste en una prestación de hacer, no hacer o dar, siempre
destinada a satisfacer el interés público. Debe ser cierto, licito, física y jurídicamente posible, moral. Pueden ser
cosas que no estén en el comercio, por ejemplo, bienes del dominio público y es mutable.
- Causa o motivo: Es satisfacer un fin público.
- Forma: Es el modo concreto en que se documenta o exterioriza la relación contractual, sirviendo de garantía
sobre todo a los particulares. A diferencia de los contratos privados, la formalidad es la regla general. Según la ley de
procedimientos, salvo excepciones, la forma debe ser expresa y escrita.
2) NATURALES: Son aquellos que naturalmente están en el contrato y forman parte de el por ley, pero que las partes
pueden dejar de lado por medio de una clausula expresa.
3) ACCIDENTALES: Son aquellos que normalmente no corresponden a un contrato, pero que las partes, en forma
voluntaria, pueden incorporar por medio de una clausula expresa. Por ejemplo, la seña.

FORMACIÓN DEL CONTRATO


Se forma con la concurrencia de dos voluntades. Se perfecciona con su suscripción y firma.
Procedimiento de contratación: es un procedimiento administrativo especial, compuesto por dos etapas.
1) Etapa precontractual o interna: Es la etapa previa al contrato en la cual se forma la voluntad administrativa. Esta
etapa preparatoria suele adquirir forma de acto, reglamento, hecho o simple acto administrativo.
Pliego de condiciones: Es el conjunto de documentos escritos que contienen las condiciones del contrato, realizado
por la administración en base al trabajo que necesita, para que los futuros oferentes conozcan la actividad que se
pide. Este pliego integrará el futuro contrato.
2) Etapa contractual o de ejecución: En ella se selecciona al contratista (o co-contratante). Una vez que se unen
ambas voluntades queda perfeccionado el contrato. (Ver como se lo selecciona en punto siguiente)

3. La selección del co-contratante: la licitación pública y otros sistemas.


Formas de elegir al co-contratante
1) Libre elección: La administración elige directamente a la persona con la que va a contratar, en forma discrecional
y cumpliendo 2 requisitos: la publicidad de la elección y la motivación suficiente del por qué eligió a esa persona.

2) Sistemas de restricción: En este caso, se elige el sistema más apropiado según los intereses públicos. Dentro de
este sistema se encuentran las licitaciones, remate, concurso público y contratación directa.

CONTRATACION DIRECTA
La ley la autoriza para casos específicos: trabajos personales, suplementarios o que requieran urgencia.
La administración le pide a la persona elegida que realice una oferta y debe pedirle también a 3 personas más del
mismo ramo o actividad que lo hagan. Elige libremente fundando razonablemente su decisión, si la oferta del elegido
no es conveniente puede rechazarla. Puede optarse por la licitación privad. Se usa para montos de hasta $75.000.
Marienhoff dice que la Administración contrata como cualquier persona a través de la contratación directa donde se
requiere prudencia. La prudencia es la virtud propia del gobernante, consiste en manejar cautelosamente las
decisiones, tomar la decisión más apropiada, y para esto hay que tener un alto nivel de moralidad. Marienhoff dice
que el gobernante se maneja con prudencia y por lo tanto contrata como cualquier particular.

REMATE
Es la compra y venta de bienes en subasta pública sin límite de concurrencia y al mejor postor. El Estado puede
comprar o vender en remate público.
Si vende, la venta debe estar autorizada por el órgano competente y si compra el funcionario que hace la oferta por
el Estado no puede ofrecer más que el precio que le autorizaron.

CONCURSO PÚBLICO
Se elige el co-contratante teniendo en cuenta la capacidad técnica, científica, cultural o artística de los que se
presentan al concurso. Es decir, que lo más importante no es el precio sino la capacidad o idoneidad de la persona
elegida para realizar la prestación pública. Se suele usar para contratos de obra pública, de empleo público, de
concesión de servicio público, cuando los montos superan los $300.000.
Tiene 2 etapas:
 Concurso antecedente: Se presentan los aspirantes indicando sus antecedentes (caudal de experiencias del
postulante, su formación, los servicios que presto, etc.) y aportando documentación que los certifique.
 Concurso de oposición: se enfrentan todos los concursantes a través de un examen, entrevista o tarea práctica
evaluada por un jurado.
De ambas instancias se obtiene una calificación. Una vez que el Estado selecciona al contratista se produce el
equivalente a la adjudicación en la licitación pública. Esta especie de adjudicación debe realizare en forma razonable
y de buena fe.
Las bases del concurso se detallan en el pliego de condiciones y el llamado a concurso por parte de la administración
es un pedido de ofertas.

LICITACION
Marienhoff sostiene su postura de que la forma habitual de contratar es la contratación directa porque dice cuando
la ley quiere que se haga de otra forma impone la obligación de hacer una licitación, si la licitación fuera la forma
habitual normal de contratar no haría falta que la ley lo diga.
Es un procedimiento que está regulado en las normas. No se debe confundir con:
- El contrato: en principio la licitación vale para cualquier variedad de contrato que tenga carácter
patrimonial, la licitación es un procedimiento y el contrato viene DEPUES.
El Estado elige, por medio de este procedimiento con quien va a contratar, el contrato es posterior con el co-
contratante electo. Para el único contrato administrativo que no se aplica es para el contrato de empleo
público, que no es un contrato de objeto patrimonial, ya que se busca el cumplimiento de un empleo, más
allá de la remuneración que reciban los empleados públicos.
- Concurso de precios, porque su objeto no es obtener el mejor precio.
- Remate, porque no se adjudica al mejor postor.
El objetivo de la licitación es obtener la oferta más conveniente (es un término jurídico indeterminado, es decir, es
una noción jurídica que tiene fundamento en el derecho pero que no se puede establecer a priori, porque esa
precisión se alcanza con la finalización del proceso). Este concepto está definido como una posibilidad entre varias
igualmente posibles en la que solo hay una adecuada para el fin que se persigue. Para saber cuál de todas es la que
corresponde hay que llevar a cabo el proceso.
Además, todas las propuestas tienen que ser comparables, en consecuencia, todas esas propuestas tienen que ser
formuladas según esquemas de presentación y de organización que la propia administración establece. Entonces, es
fundamental que la administración fije las pautas claramente para esa presentación, que establece cual es el
alcance, el contenido, la modalidad, las condiciones en que debe prestarse el servicio, actividad u obra, la
contratación que se va a realizar. Además, es importante que se fijen criterios que permitan la comparación entre
cada una de las ofertas que se presentan. Por eso, las ofertas tienen que ser comparables y evaluables.
La administración hace una invitación a ofertar y una vez que los interesados hacen sus ofertas, ella va a elegir a
aquella que ofrezca las condiciones más convenientes económicamente. Las bases de la licitación están en el pliego
de condiciones escrito donde se detallan las características del objeto del contrato. Debe existir igualdad entre los
oferentes.

Clases
1) LICITACIÓN PRIVADA: Es aquella en donde solo pueden ofertar aquellas personas o entidades que expresamente
son invitadas en forma personal y directa por la administración y que tienen acreditada una determinada idoneidad.
Se suele emplear cuando el monto de la operación es entre $75.000 y $300.000. No se exige la publicidad y en
general deben ser invitadas al menos 6 personas, sean físicas o jurídicas. Si la licitación privada fracasa porque
aquellos invitados a ofertar no aceptan dicha invitación, se realizará la contratación directa.
Muchos autores entienden que la licitación privada afecta el principio de libre concurrencia, pero la Corte ha dicho
que la libre concurrencia como todos los derechos que existen en el ordenamiento jurídico no es absoluto, sino que
están sujetos a reglamentación y que está en tanto tenga por objeto resguardar el interés público es aceptable.
Por otro lado, otros autores sostienen que no se afecta el mencionado principio porque se trata de una selección
previa en función de pautas e indicadores que hace que el número de participantes se reduzca a aquellos que están
en mayor aptitud para brindar el servicio o cumplir con la prestación. Este argumento es endeble, el definitivo es el
que sostiene la Corte. La licitación privada busca que la licitación no fracase.
2) LICITACIÓN PÚBLICA: Es el procedimiento de selección del co-contratante particular, en el cual la administración
invita en forma general al público, a efectuar propuestas sobre un determinado objeto y condiciones, a fin de
seleccionar la oferta más conveniente para celebrar el contrato. La cantidad de oferentes que se pueden presentar
es ilimitada. Se aplica cuando los montos superan los $300.000. Tanto la licitación como el concurso pueden
realizarse en una única etapa o en etapas múltiples.

Etapas de la licitación publica


En primer lugar, es imprescindible que el gasto se haya presupuestado, es decir que el contrato disponga de
financiamiento. Si no hay una partida presupuestaria, y si dentro de esa partida no hay fondos suficientes como para
hacer el contrato, no se puede celebrar contratación alguna.
Toda contratación que se realice sin partida presupuestaria o sin fondos suficientes es inválida y por lo tanto cae en
el mismo momento. Es requisito indispensable tener un presupuesto y financiamiento suficiente.
Una vez que esto existe lo que hay que hacer es tomar la decisión de contratar, que se toma a través del dictado de
pertinente acto administrativo, que puede ser un decreto, una resolución, una disposición del jefe de gabinete. Un
acto administrativo que disponga la celebración del contrato.
Una vez que tenemos habilitada la posibilidad de contratar y tomada la decisión de celebrar el contrato, el Estado
llama a licitación, que es un acto de carácter formal que debe ser público y difundido por los medios de
comunicación según la importancia del contrato. Todo llamado a licitación adquiere publicidad mediante la
publicación en el boletín oficial, pero además todos los ministerios/organismos públicos tienen carteleras donde
vuelcan los contratos que se van a celebrar, en esa cartelera debe estar el contrato y las condiciones en que se va a
celebrar y el llamado a licitación. Además, cuando son contratos de determinada magnitud, trascendencia e
importancia se establece que deben difundirse por los medios de comunicación masivos.
La difusión varía según la importancia, pero tiene que existir por lo menos en el boletín oficial y en las carteleras de
los organismos que van a ser los licitantes.
Como se trata de un contrato, que es un acto formal perfeccionado por el acuerdo de voluntades, tiene que haber
elementos probatorios del contrato. El contrato por disposición legal tiene que celebrarse de determinada forma
para poder probarse.
El contrato administrativo se prueba con documentación. ¿Qué documentación? TODA LA DOCUMENTACIÓN DEL
PROCESO LICITARIO. De tal suerte que el primer documento que prueba el contrato es el llamado a licitación. Esa es
la importancia de este instrumento que forma parte de la prueba del contrato.
EL LLAMADO A LICITACIÓN DEBE CONTENER (como mínimo, lo que no significa que no pueda contener más):
1. La entidad licitante (órgano de la administración pública que va a celebrar el contrato)
2. El objeto del contrato (que es lo que se va a contratar)
3. El monto total presupuestado para la ejecución del contrato
4. Indicar si es un contrato de ejecución instantánea o si tiene un plazo y eventualmente que plazo es (¿es una
obra que va a durar más de un ejercicio? En tal caso, debe indicar a que ejercicio se va a imputar la
realización del contrato)
5. Valor de los pliegos y lugar de adquisición
6. Fecha de apertura de sobres
Estos son elementos constitutivos del contrato. Son elementos que permiten advertir qué quiere contratar la
administración y a qué se presenta el particular.
Una vez publicado el llamado a licitación, el segundo documento son LOS PLIEGOS, que pueden ser varios. La palabra
pliego se refiere a “enunciado de las condiciones de la contratación”
A. Pliego de bases y condiciones generales: es un instrumento que se refiere a todos los requisitos que debe
observar aquel que quiere contratar con determinado organismo del Estado (capacidad económica de la
empresa, balances de la sociedad, integración de la sociedad, estatuto, situación patrimonial, idoneidad
técnica acompañando la nómina de los profesionales que van a intervenir en la ejecución del contrato,
etc.). Además de establecer estos requisitos el pliego indica de qué forma se va a valorar cada aporte
(como se va a evaluar, que puntaje se le va a otorgar).
Esta establecido en este pliego 2 garantías que deben aportar todos los oferentes: la garantía de oferta, y
la garantía de adjudicación. Son garantías que se constituyen económicamente:
- La GARANTÍA DE MANTENIMIENTO DE LA OFERTA es del 3% del monto presupuestado para el
contrato, tiende a asegurar que la oferta va a ser mantenida por un plazo determinado,
generalmente 180 días, para que no haya modificaciones por ese término.
No puede cambiar las condiciones si se le adjudica la prestación del servicio/actividad. Si no cumple
pierde la garantía.
- La GARANTÍA DE ADJUDICACIÓN es del 5% del monto presupuestado para el contrato, tiene que ver
con el cumplimiento del contrato. Se constituye esta garantía a efectos de que aquel que resulte
adjudicatario cumpla con la obligación que asumió al presentar la oferta, que no se modifique nada
al momento de cumplir. Si no cumple los plazos establecidos por la administración, por ejemplo,
pierde esta garantía.
Estas garantías se constituyen en especie (en valores o bienes que se entregan en garantía), en dinero en
efectivo depositando el dinero o con seguros de caución (es la forma más usual actualmente).
El seguro de caución consiste en contratar con una empresa aseguradora la garantía a través de una prima
que paga el oferente y que eventualmente si incumple tiene un endoso a favor del Estado y el Estado
puede cobrar esa garantía. La empresa aseguradora asume el riesgo a cambio de la prima obtenida. Si
incumple, pierde el monto que dio en garantía.
B. Pliego de bases y condiciones particulares: se refieren específicamente al contrato que se va a celebrar:
qué tipo de contrato se va a celebrar y de qué forma se debe cumplir; que exige el Estado para la
prestación de ese servicio/actividad/obra. Son los que tienen que ver con el contrato específico que se va a
ejecutar.
C. Especificaciones técnicas: tiene que ver con el contrato cuando se trata de una contratación de obra o de
material técnico exclusivo (ej: construcción de central termoeléctrica). Puede ser un plano de obra:
Generalmente para estas especificaciones técnicas el Estado cumple una etapa previa al llamado a
licitación, que es el concurso de proyectos. El que se postula para cumplir con el contrato tiene que cumplir
con esa especificación técnica. Este solo existe en los casos en que el contrato sea un contrato de gran
precisión técnica (obra pública, maquinaria para uso público).
Lo común es que en una licitación haya por lo menos un pliego de condiciones generales (BASES Y CONDICIONES
GENERALES).
Los pliegos constituyen un documento de prueba del contrato. Recordemos que en el sistema jurídico romancístico
(sistema que adopta la República Argentina) el contrato existe con el solo acuerdo de voluntades, no es necesario
que esté escrito. Los contratos que superan determinado monto deben ser escritos para probarlos, pero eso es la
prueba del contrato, no el contrato en sí.
En el Derecho Administrativo los contratos son consensuales, existen por el solo acuerdo de voluntades, igual que en
el derecho privado, por eso se prueban con un conjunto de instrumentos que corresponden a cada uno de los pasos
del proceso licitario.
Los pliegos tienen un precio, que no resultan del costo de elaboración, sino que los pliegos los hace la
Administración con técnicos de la administración que cobran sueldos. El pliego no paga ningún costo, su valor se
establece simplemente a los efectos de darle seriedad a la oferta ¿Por qué? Porque si se pudiera presentar
cualquiera con el solo hecho de mencionar que viene a celebrar un contrato sería absolutamente azaroso, si en
cambio debe abonar un pliego, la oferta va a ser mucho más seria. Lo que se quiere es darle seriedad al contrato,
que no se presente cualquiera.
Si se pone un precio desmesurado, que tampoco se podría decir a priori que es desmesurado, se afecta el principio
de libre concurrencia (es lo que suelen decir los que se ven afectados de entrar en el proceso licitario por el valor tan
alto del pliego). Sin embargo, la Corte ha dicho que no se afecta el principio de la libre concurrencia porque
precisamente lo que se hace es en interés general e interés público, y establecer aquellos que están en condiciones
de brindar mejor respuesta para la contratación que se quiere realizar. Tampoco afecta, en tanto y en cuanto el
precio del pliego esté razonablemente establecido con relación al contrato (ppio de razonabilidad), es decir, que
haya proporción entre el sacrificio que un hecho demanda y el beneficio que se quiere obtener.
Para evitar pliegos que se direccionen a una sola persona, con especificaciones muy particulares que solo cumpla 1
empresa o 1 participante, son los competidores los que denuncian esa estafa, porque son los mayores interesados
en que se cumpla con la libre concurrencia, pero también puede ir cualquier particular ya que al ser materia pública
interesa a todos.
Adquirido el pliego, se registra a todos lo que lo adquieran. Los adquirentes reciben un RECIBO (instrumento de
prueba del contrato)
Al momento de hacer la oferta el pliego debe ser acompañado, y el recibo también (los originales; suelen hacer copia
del pliego y copia del recibo el cual deben llevar a un escribano a que certifique).
El pliego se presenta suscripto en todas sus páginas, al anverso y reverso (de los dos lados), por el representante
legal de la empresa o por la persona física que presenta oferta. Si falta una sola firma es causal de impugnación.
Acompaña, además del pliego el recibo de compra original, el cual el particular fotocopia y lleva a certificar a una
escribanía.
El pliego establece normalmente todas las estipulaciones que rigen a la contratación, pero a veces puede tener
algún tipo de imprecisión, cuestión dudosa que se presta a que los adquirentes que van a presentar oferta realicen
consultas al ente licitante. Le consultan sobre aspectos del contrato, y el licitante da respuesta mediante la emisión
de una CIRCULAR (otro instrumento del contrato). Las circulares son aclaraciones que realiza el ente licitante y están
dirigidas a todos los potenciales oferentes. Sin embargo, estas e pueden emitir con o sin consulta, esto es, porque lo
pide alguno de los futuros oferentes, o porque la administración advierte que hay aspectos que no están lo
suficientemente claros en los pliegos y es necesario precisarlos. Cada vez que emite una circular, también la debe
agregar a los pliegos restantes que todavía pueden ser comprados. Se llaman circulares porque se distribuyen a
todos, es de interés de todos.
Luego, cada uno de los interesados tendrá que decidir si presenta alguna oferta o no lo hace.
Tiene un término para la presentación de la oferta, establecido en el llamado a licitación. En realidad, lo que se
indica es la fecha de apertura de sobres (normalmente no se estipula hora porque suele ser a las 12 del medio día), y
se pueden presentar ofertas hasta 30 minutos antes del horario de apertura de sobres. [Se puede comprar pliegos
hasta 1 hora antes.]
Los oferentes suelen presentar su oferta 30 minutos antes, no suelen presentarla de forma muy anticipada por
miedo a que se dé a conocer y se difunda el contenido de su oferta.
La oferta se presenta por escrito en dos estructuras que se los denominan SOBRE 1 y SOBRE 2. No quiere decir que
vaya ensobrado, suelen contener muchas cosas por lo que pueden ser cajas o varias cajas.
En el SOBRE 1 va:
• Designación del que presenta la oferta, que puede ser una persona física o una persona jurídica:
- Si se trata de una persona física: nombre, apellido, domicilio, certificado de domicilio, antecedentes
penales, certificado de buena conducta, compromiso individual de que participa en la licitación y
conoce las reglas y se ajusta a ellas, etc. (novedad, hoy se pide: certificado de deudor alimentario), si
es comerciante individual: inscripción en el registro público de comercio, registro contable de la
actividad económica (estados contables de los 3 últimos ejercicios).
- Si es una persona jurídica: el instrumento constitutivo (estatuto, contrato por el cual se constituyó),
la designación, la inscripción en la inspección general de justicia o en el registro público de comercio
(lo mismo si es un comerciante individual), el acta de directorio de la sociedad o persona jurídica por
la cual se designaron las autoridades, el acta del directorio por el cual se decidió participar en esa
licitación, estados contables de los 3 últimos ejercicios.
• Nómina de todos los profesionales o técnicos que van a intervenir en la contratación (esto se refiere a
contratos de actividad técnica como lo puede ser una construcción). Y, además, el compromiso firmado por
cada uno de los profesionales de que está de acuerdo, para evitar fraude (que mienta y diga que va un genio
muy conocido y que después resulte que no).
• Dos garantías: la garantía de mantenimiento de oferta y la garantía de adjudicación.
• Los pliegos y los recibos de compra
• La documentación contable
Son todos elementos que tienen que ver con la idoneidad técnica, económica y financiera del oferente, para probar
que el oferente es idóneo desde el punto de vista técnico, desde el punto de vista económico y desde el punto de
vista financiero, es decir, que está en condiciones de afrontar ese contrato.
En el SOBRE 2 va el contenido económico financiero de la oferta, LA ECUACIÓN ECONOMICO FINANCIERA DE LA
OFERTA: es una fórmula matemática contable que permite llegar a un resultado económico.
Aquí va todo lo que tiene que ver con formas de pago, monto, financiamiento, eventualmente modalidades de
cobertura de costos, integración del flujo de caja y de costos, todos aspectos económicos. Esto lo hacen los
contadores, es una cuestión estrictamente contable. No es precio, no es costo, no es financiamiento, no es plazo, no
es condición de pago, y es todo al mismo tiempo.
La ecuación económica financiera tiene importancia muy alta una vez que el contrato está adjudicado. También la
tiene al principio porque se va a considerar y comparar con otras para saber quién es el que recibe la adjudicación
del contrato. Pero lo cierto es que una vez que el contrato está en marcha hay que mantener esos valores al cabo del
tiempo. Sobre todo en países en los que hay tanta modificación de las variables económicas como es nuestro país.
Se presentan estos 2 sobres el día de apertura hasta 30 minutos antes.
La OFERTA PRESENTADA es otro de los elementos del contrato. En el momento que la persona presento la oferta
adquiere otra jerarquía, ya no es un interesado, pasa a ser un oferente. Su condición jurídica se modifica a su favor.
Cada vez se va haciendo más patente el interés legítimo que tiene. A partir de ahí tiene claramente un interés
legítimo.
El día establecido, a la hora establecida se abre el SOBRE 1 y se redacta un acta (ACTA DE APERTURA DE SOBRES). Lo
único que se consigna en esa acta es el contenido de la presentación, es decir, todo lo que presento. Eso es público y
por lo tanto está controlado por todos los demás participantes. El acta es otro instrumento del contrato, que va a
servir de prueba para el contrato.
Ese sobre 1 abierto se transfiere a un jurado que es el que califica las ofertas. Está integrado generalmente por
abogados, técnicos y contadores.
La oferta se va a calificar según lo que indican los pliegos para cada aspecto. El jurado revisa el sobre 1 y arma una
calificación. Esa calificación se vuelca en una NOMINA, que esa nómina es el ACTA DE CALIFICACIÓN DEL SOBRE 1. En
principio, está sujeto a impugnación por un plazo determinado (porque es público). Las impugnaciones las resuelve
el mismo jurado, decide si concede lo que sostiene el impugnante o si no lo concede.
La impugnación sólo la puede hacer otro oferente, y además se establece una garantía de impugnación. Nadie puede
impugnar si no abona el monto de la garantía. Eso está establecido en el pliego. La cuestión de abonar la
impugnación es darle seriedad a la misma, para que no impugnen sin fundamentos. Si no se hace lugar a la
impugnación se pierde la garantía, si se hace lugar se le devuelve al impugnante la garantía que deposito.
El acta de calificación, las impugnaciones presentadas, las resoluciones de las impugnaciones son instrumentos del
contrato. Todo esto va formando un expediente.
En el mismo pliego se establece cual es el puntaje mínimo exigible para continuar en el proceso licitario. Aquellos
que no superan ese puntaje mínimo con la calificación establecida por el jurado serán excluidos de la licitación,
mientras que los que lo superan continúan en el proceso licitario.
A los excluidos se les devuelve toda la documentación (sobre 1 abierto, sobre 2 cerrado) y las garantías.
Puede ocurrir que no quede nadie, y el pliego establece que, si no queda nadie o quedan 1 o 2 oferentes, se puede
declarar desierta la licitación y la administración tendrá que tomar la decisión que le parezca más pertinente. Como
consecuencia de esta declaración (desierta la licitación), y según establece la la norma: la contratación se debe hacer
por licitación, pero si la licitación quedo desierta la administración puede contratar de manera directa. Lo mismo
ocurre si la licitación se declara fracasada, cuando no hay una cantidad de oferentes significante o no hay ninguno.
La administración podría llamar nuevamente a licitación, pero ahora tiene una facultad que no tenía antes. Por ley
tiene la obligación de llamar a licitación, pero si esta fracasa o se declara desierta, la hizo, pero la necesidad de la
contratación supera cualquier otra exigencia porque es de interés general, por lo que estará habilitada a hacer una
contratación directa.
Luego, se abre el SOBRE 2 y se le remite al jurado nuevamente para que evalúe la ecuación económica financiera
planteada por cada uno de los oferentes. El jurado hace lo mismo que en el primer caso, analiza el contenido y
califica según lo pautado en el pliego.
No lo analiza en relación con el otro sobre, se califica independientemente. Podes haber obtenido una máxima
calificación en el sobre 1 y en este obtener una calificación pobre. La calificación de cada sobre se suma y da un
resultado. El Sobre 2 también es público y puede ser impugnado.
El jurado elabora con el contenido de ambos sobres la sumatoria, que se denomina ACTA DE PREADJUDICACIÓN.
La evaluación del sobre 2, la nómina del puntaje, las impugnaciones, la resolución de las impugnaciones, el acta de
pre adjudicación son instrumentos del contrato.
El ACTA DE PRE ADJUDICACIÓN, a raíz de un fallo plenario de la Cámara en lo Contencioso Administrativo Federal, se
dispuso que es impugnable. Se elabora el acta de pre adjudicación, se pone en conocimiento a todos los oferentes, y
se les da un término para que impugnen o no (con la garantía pertinente, como toda impugnación en el proceso) y a
partir de ahí se cierra, si hay impugnaciones las resuelve el jurado. Una vez que se cerró el acta, y se resolvieron las
impugnaciones si las hubiera, hay que cerrar el contrato.
Aquel con el cual la administración va a contratar se llama ahora adjudicatario. Se debe perfeccionar el contrato
final mediante la firma de un instrumento que se llama LA CONTRATA: es una síntesis de todo el contrato que se
firma entra la administración y el adjudicatario, se dirigen las pautas ya establecidas en el proceso de licitación a
una persona en particular. La administración cita al adjudicatario para firmar la contrata, se cita a 2 o 3 para evitar
que uno no se presente y fracase. Si el primero no se presenta, además de perder la garantía de adjudicación, la
contrata se firma con el segundo.
[Salvo en el contrato de suministro (funciona diferente el perfeccionamiento), que es aquel por el cual el estado
adquiere bienes para el funcionamiento de las dependencias del estado, bienes que son consumibles o fungibles y
en muchos casos bienes que se proveen habitualmente. Este contrato se perfecciona con la emisión de la orden de
compra: se considera perfeccionado con un acto, es decir, no va a citar a nadie. El adjudicatario debe proveer lo que
indica la orden en el término establecido, y si no lo provee pierde la garantía de adjudicación y pasa la orden de
compra al que sigue.
Aquel que resulta adjudicatario cambia de nuevo de categoría (fue interesado, oferente, y ahora adjudicatario: fue
mejorando su condición). Al ser oferente tiene un interés legítimo, ahora que es adjudicatario tiene un derecho
subjetivo al contrato que es la más perfecta relación que puede tener con el contrato. Su condición jurídica es
mucho más importante que la que tenía anteriormente y cualquier tipo de reclamación, impugnación o
resarcimiento va a tener mayor fundamento.
Una vez que está perfeccionado el contrato la administración está en condiciones de exigir a aquel que es el co-
contratante el cumplimiento de todo el contenido del proceso licitario, y viceversa, el co-contratante está en
condiciones de pedirle a la administración que cumpla con todas las condiciones establecidas en el proceso licitario.
Cualquier duda o cuestión que haya que resolver en relación al contrato se resuelve en base a los distintos
instrumentos del contrato mencionados, que se encuentran en los expedientes administrativos (los oferentes tienen
copia).
Principios de la licitación pública (según el profesor también se aplica en la privada)
1) Libre concurrencia de todos los oferentes: significa que el Estado debe facilitar la participación en el proceso
licitario. Debe permitir que participe todo aquel que esté en condiciones de brindar la prestación del contrato y no
debe establecer limitaciones que no tengan justificación en el bien común.
2) Publicidad del llamado a licitación: Se publica en diarios y en el Boletín Oficial garantizando así los principios de la
libre concurrencia e igualdad entre los oferentes.
La existencia del proceso deber ser de carácter público, significa que deben existir canales por los cuales la
comunidad pueda acceder. No basta con que sea anunciado por medios de comunicación, la publicidad debe ser
continua y permanente.
3) Igualdad de todos los oferentes: No puede haber preferencias o ventajas dentro de la licitación. Significa que
alguien en determinada situación debe recibir el mismo trato que otro que se encuentra en una situación
equivalente (igualdad entre iguales).
¿Se puede modificar? Si, relativamente a través del principio de equidad que permite salvar diferencias que no
hacen al objeto final, pero permiten hacer las comparaciones entre presentaciones generales.
4) Trasparencia: La licitación muestra con claridad la forma en que la administración usa los fondos públicos y a
quienes elige como co-contratantes sin privilegios.

Garantías dentro de la licitación pública


Consiste en dinero o fianzas que deben aportar los interesados en participar, para avalar sus ofertas haciendo que la
licitación tenga mayor seriedad. Dos clases:
1. De mantenimiento de la oferta: Suele ser un 5% del valor total de la oferta que hizo el interesado. Se
devuelve a los que no fueron elegidos dentro de los 10 días, y al elegido, al integrar la garantía de
cumplimiento o una vez ejecutado el contrato.
2. De cumplimiento del contrato: Es un porcentaje mayor que el anterior (suele ser de un 10% del valor de la
adjudicación) que aporta el adjudicatario y que se le devuelve cuando finaliza el contrato por el que se
obligó.
4. Problemas especiales que plantea la ejecución de los contratos administrativos: las teorías de la imprevisión,
hecho del príncipe y dificultades materiales imprevistas.
Responsabilidad precontractual
Precontrato: Hay actividades de los futuros contratantes que crean un vínculo jurídico que produce responsabilidad
precontractual. Ejemplo, presentar, recibir, retirar, rechazar ofertas. Todas estas actividades generan gastos o lucros
cesantes que deben repararse si ocurre una ruptura intempestiva de la negociación. Esto se llama “Culpa
incontraendo”: la responsabilidad surgida de las tratativas previas al contrato, aunque este luego no se concrete.
Responsabilidad precontractual: Si la administración revoca el llamado a licitación con mala fe, culpa, o dolo o
excluye a un oferente, deberá indemnizarlo por los gastos que este haya ocasionado por presentarse a la licitación,
más el % de utilidad que esperaba recibir (chance).
Principios fundamentales
En los contratos administrativos hay 2:
1) Continuidad: Su ejecución no puede suspenderse ni interrumpirse (porque está presente el interés público y
hay una relación de subordinación entre el interés privado y aquel), salvo casos excepcionales:
- Fuerza mayor, hechos de la administración y hechos del príncipe: retardan la ejecución o la impiden
parcialmente.
- Muerte o quiebra del contratista: impiden totalmente la ejecución.
2) Mutabilidad: La administración puede modificar en forma unilateral las condiciones del contrato y el
contratista deberá cumplirlas siempre que sean razonables y no pasen el límite del ius variandi.
Derechos de las partes
- Del contratista:
a) Percibir el precio en el lugar, tiempo, forma y condiciones pactadas.
b) Rescindir el contrato ante la autoridad judicial correspondiente si hay culpa de la administración.
c) Ser indemnizado por daño emergente y lucro cesante cuando la administración rescinde por razones de
oportunidad, mérito y conveniencia.
d) Mantener la ecuación económica y los derechos pactados en el contrato.
- De la administración:
a) Exigir la ejecución del contrato en término y forma debida por parte del co-contratante. Su incumplimiento
conlleva sanciones salvo que sea producto de causas inimputables al co-contratante (fuerza mayor, hecho
del príncipe y hecho de la administración).
Deberes de las partes
- Del contratista: Cumplir con su parte del contrato, en tiempo y forma.
- De la administración: Cumplir con sus obligaciones contractuales en tiempo y forma: pagar el precio o poner la cosa
a disposición del contratista.
Modalidades de las contrataciones
Estas modalidades pueden usarse junto con los procedimientos de selección cuando corresponda, salvo que
expresamente se exija otra cosa:
1) Con orden de compra abierta: Se usa para cuando no se fija en el contrato la cantidad de bienes o
servicios. Así, el contratante va pidiendo según sus necesidades durante el tiempo del contrato, al
precio unitario adjudicado.
2) Compra informatizada: Se usa para adquirir bienes de bajo costo unitario y que no son consumidos
en cantidades importantes.
3) Con iniciativa privada: En esta modalidad no es el Estado el que solicita, sino que son las personas
quienes presentan iniciativas novedosas, originales e innovadoras.
4) Con precio tope: Se pone en el pliego el precio máximo que se está dispuesto a pagar por aquello
que se pide.
5) Consolidadas: Cuando 2 o más entidades estatales piden una misma prestación, se unifica la gestión
del proceso de contratación para obtener condiciones más favorables que las obtenidas en forma
individual.
6) Llave en mano: Cuando conviene que un mismo proveedor se encargue de realizar todo el proyecto.
Extinción del contrato administrativo
1) Modos normales:
a) Que se cumpla el objeto del contrato (Ejemplo, construir un colegio).
b) Que termine el tiempo de duración del contrato (Ejemplo, termino la concesión).
2) Modos anormales:
a) Rescisión bilateral: Ambas partes de común acuerdo deciden ponerle fin.
b) Rescisión unilateral: La Administración puede terminar el contrato en forma unilateral cuando el contratista
incumpla las obligaciones emergentes del contrato o para salvaguardar el interés público (en este último
caso tiene que indemnizarlo).
c) Rescate: Cuando la Administración decide ponerle fin al contrato en forma unilateral por razones de
oportunidad, mérito y conveniencia y asume en forma directa su ejecución. Se debe indemnizar al contratista
por los daños y perjuicios ocasionados.
d) Desaparición del objeto del contrato.
e) Fuerza mayor: Son las circunstancias ajenas a las partes que tornan imposible continuar con el contrato o
cumplir con el término. Pueden surgir de hechos naturales como una inundación, o de hechos del hombre
como una guerra. No hay responsabilidad de ninguna de las partes.
f) Hecho de la administración: Es la conducta de la Administración que le impide al contratista continuar con el
contrato o cumplirlo en término. Ejemplo, la Administración no entrega los terrenos en el tiempo acordado.
El Estado debe indemnizar al contratista.
g) Por hecho del príncipe: Es el acto lesivo de cualquier órgano estatal que puede modificar las clausulas o
condiciones del contrato lesionando así los derechos del contratista y provocando la imposibilidad definitiva
de seguir con el contrato. Ejemplo, alterar el régimen de exportaciones e importaciones. El Estado debe
indemnizar al contratista en forma integral.
h) Imprevisión: Son aquellas circunstancias extraordinarias y sobrevinientes ajenas a la voluntad de las partes,
que alteran la ecuación económica del contrato perjudicando al contratista. Ejemplo, inflación imprevista.
Para estos casos donde se interrumpe la ejecución del contrato, la Administración debe usar los medios para
lograr que se cumpla sin llegar a la rescisión, porque lo importante es el interés público.
i) Muerte del contratista: como el particular debe cumplir la prestación en forma personal (no puede ceder ni
subcontratar) se extingue sin indemnización, salvo que se haya pactado que sus sucesores sigan con la
obligación contractual
j) Quiebra del contratista: si es declarada fraudulenta o culpable el contratista es responsable.
k) Renuncia: Es la forma de extinguir solo algunos contratos porque está en juego el interés público. Ejemplo:
se permite en los contratos de empleo público siempre que el Estado lo acepte.
l) Caducidad: Se interrumpe la ejecución de un contrato cuando el contratista incumple sus obligaciones
contractuales. Los efectos de la caducidad rigen para el futuro desde el día que se la notificó al contratista.

5. La obra pública y los sistemas para su construcción. La concesión de obra pública: régimen legal.
Según la Ley de Obra Pública 13.064, la obra pública es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial realizado por
el Estado mismo o por cuenta de el con el fin de obtener, directa e indirectamente, la satisfacción de un interés
público.
Hay dos formas de realizarla:
- Que la obra sea construida por la Administración: se vale para ello de su propio personal, sin recurrir a nadie.
- Que la obra sea construida con intervención de particular a través de un contrato de obra pública o de
concesión de obra pública.

6. El contrato de obra pública. Naturaleza jurídica. Sistemas de ejecución. Derechos y obligaciones de las partes.
Recepción y pago de la obra. Régimen de mayores costos. Extinción del contrato. Concesión de obra pública. Y 7.
Derechos y prerrogativas de la Administración. Derechos del co-contratante. Exceptio “non adimpleti contractus”.
Hecho del príncipe. Teoría de la imprevisión.

CONTRATO DE OBRA PÚBLICA


Concepto: Es el contrato administrativo a través del cual la Administración Publica le encarga a una persona física o
jurídica que realice una obra destinada al uso colectivo (sea en forma directa o indirecta) a cambio de un precio en
dinero. Su objeto es la construcción de una obra pública.
Naturaleza jurídica
Según Marienhoff la naturaleza jurídica de este contrato no es unívoca, según el caso puede ser un:
- Contrato administrativo propiamente dicho: para ser considerado así la prestación del co-contratante se
debe relacionar directa o indirectamente con alguna de las funciones esenciales o especificas del Estado, con
sus fines públicos.
Por ejemplo, el contrato tiene por objeto la construcción de un edificio destinado a sede de un juzgado
federal.
- Contrato de derecho privado: la actividad del co-contratante no se relaciona con las funciones del Estado.
Por ejemplo: contrato para la construcción de un edificio para satisfacer fines patrimoniales del Estado
(comerciales).
Selección de co-contratante
- Suele emplearse el sistema de licitación pública, salvo en los casos en donde la ley indica otro
procedimiento, ya sea porque la obra es de poco monto, los trabajos son urgentes o se exige capacidad
técnica del co-contratante.
- Debe estar inscripto en el Registro Nacional de Constructores de Obras Públicas para poder presentarse a la
licitación.
- La Administración realiza el aviso de la licitación con las características de la obra y demás.
- Se presentan las ofertas en sobre cerrado y luego se abren y se elige la propuesta más conveniente según las
bases de la licitación. Se adjudica la obra y se firma el contrato
Sistemas de pagos de obras públicas
1) Por unidad de medida o precio unitario:
a) Unidad de medida simple: se ejecuta en partes, unidades o piezas de obra por un precio unitario
determinado, sin que se haya establecido el número de partes, unidades o piezas que se realizara.
Cada una de ellas constituye una obra independiente o separada.
b) Unidad en el conjunto: se tiene en cuanta el conjunto total de la construcción, que resultara
integrado por la suma de unidades o partes. Cada una de estas tiene fijado su precio. El precio de
toda la obra es el que resulte de la suma de todas las unidades, piezas o partes realizadas.
El pago es por etapas (a medida que se va realizando) por lo que la Administración puede introducir cambios.
Para cobrar el contratista debe presentar en cada oportunidad el “certificado de obra” (documento que
expida la Administración al contratista en donde dice el precio por pagarse de cada unidad).
2) Por ajuste alzado: se contrata una obra ya definida por un precio total fijo y ya indicado en el contrato.
Antes de empezar la obra ya se calcula el precio total de la misma (solo podrá ser modificado ante casos
excepcionales).
3) Coste y costas: el Estado paga costos (mano de obra, materiales, etc.) y costas (pagarle al contratista). Se usa
en situaciones de urgencia.
Derechos y obligaciones de las partes
A) de la Administración
Derechos
- Exigir la ejecución debida al contratista
- Inspeccionar y controlar la obra
- Potestad de modificar el contrato
- Poder de rescindir el contrato
- Poder de aplicar sanciones
Obligaciones
- Pagar el precio a medida que se va realizando la obra.
- Si se modifica el contrato NO puede variar el precio ni la naturaleza del contrato, ni el 20% del contrato
porque en ese caso el contratista tiene derecho a rescindir.
- Afrontar toda variación imprevista de los elementos que determinan el costo de la obra (precios de los
materiales, mano de obra, etc.) causados por situaciones de emergencia (se aplica la teoría de la
imprevisión).
- Recibir la obra: la recibe el director de la obra y si considera que la obra esta inconclusa o con vicios de
construcción puede negarse recibirla.
Hay dos clases de recepción: provisional y definitiva, que a su vez puede ser parciales o totales según se
refieran a toda la obra o solo a una parte lo que depende del sistema de contratación elegido.
• Provisional: Toda obra pública debe recibirse primero en forma previsional hasta que se cumpla el
plazo de garantía, prueba o conservación que se haya convenido.
Efectos: Si no se hubieren formulado reservas o reparos, el contratista queda exento de
responsabilidad respecto de los vicios "aparentes", es decir respecto a los vicios visibles o externos.
Esta recepción no cubre los vicios "ocultos", de los cuales es responsable el co-contratante si ellos
aparecen dentro del plazo de prueba o garantía y tampoco cubre los vicios aparentes, observados o
no, que por su gravedad puedan ser la causa ulterior de la ruina total o parcial de la obra
• Definitiva: pasado el plazo de garantía se recibe en forma definitiva y a partir de ese momento el
contratista solo responde por ruina total o parcial de la obra.
B) Contratista o co- contratante
Derechos
- Pago del precio acordado
- Tiene derecho a que el Estado le resarza los deterioros que configuran las teorías del “hecho del príncipe” y
de la “imprevisión”. (*Ver régimen de “Mayores costos”)
- Suspender la ejecución del contrato (Exceptio non adimpleti contractus): cuando el hecho de la
Administración le impida al co-contratante cumplir con sus obligaciones. Tiene que tratarse de una
razonable imposibilidad y no de una mera dificultad.
- Rescindir el contrato si la Administración suspende por más de 3 meses la ejecución de la obra o modifica el
contrato en más del 20% de su contenido.
- Ser resarcido cuando la extinción del contrato obedezca a razones de oportunidad, merito o conveniencia.
- Derecho al mantenimiento del equilibrio o ecuación económico-financiera del contrato
- A que la Administración reciba la obra
Obligaciones
- Ejecutar la obra en tiempo y forma
- Responder por defectos de la obra, durante su ejecución y conservación y hasta que la Administración la
reciba definitivamente.
- Luego de firmar el contrato deberá garantizar su cumplimiento con un depósito de 5% del monto del
contrato.
- A medida que se le va pagando el contrato debe apartar un porcentaje para el “Fondo de reparos” cuyo fin
es cubrir cualquier vicio de construcción que aparezca. Tanto el depósito anterior como este fondo se
devuelven con la recepción definitiva de la obra.
- Soportar las modificaciones del contrato por parte de la Administración siempre que NO supere el 20% ni la
sustancia del contrato.
- Es responsable por la mala ejecución de la obra, caso en que la Administración puede ordenar su demolición
y nueva construcción a cargo del contratista.
Régimen de mayores costos
El derecho del co- contratante a recibir el pago correspondiente a su prestación o trabajo, se extiende a que el
Estado le resarza los deterioros que proceden de las aleas "administrativa" y "económica", que a su vez configuran
las llamadas teorías del "hecho del príncipe" y de la "imprevisión", respectivamente.
En nuestro orden nacional la ley 12.910 acepta ambas y la ley 15.285 amplio su contenido. Estas leyes y sus decretos
reglamentarios son conocidos como leyes sobre “mayores costos”, aunque deben llamárseles de “variaciones de
costos” porque estos pueden variar en más o en menos.
En materia de contratos de obras públicas el cobro del mayor costo determinado por el alea "administrativa" o por el
alea "económica" ("hecho del príncipe" y "teoría de la imprevisión) está expresamente aceptado por esta normativa.

¿Qué procedimiento debe seguir el co-contratante para obtener que se le reconozca su derecho al expresado
mayor costo?
a) Deberá presentarse en la respectiva repartición para la "comisión liquidadora" que en la misma debe
existir, para que determine el reajuste que corresponda.
b) Si el co-contratante no estuviere de acuerdo con lo resuelto por la "comisión liquidadora" puede proceder,
a su opción, en una de estas dos formas:
1. Apelando para ante la "comisión arbitradora", cuyo fallo es definitivo, no admitiendo otro recurso
que el de revisión que se promoviere ante la misma.
2. Promoviendo un recurso jerárquico ante el Poder Ejecutivo, contra cuya decisión, si fuere adversa
al recurrente, éste puede promover una acción contencioso-administrativa, es decir puede acudir
ante la autoridad jurisdiccional judicial.

No debe confundirse "revisión del precio" con "reconocimiento del mayor costo"
- La "revisión del precio" se refiere a trabajos que alteran la cantidad o volumen de los mismos previstos
originariamente en el contrato. Si esos trabajos aumentan, el precio se revisa y también aumenta; si
disminuyen, el precio también disminuye.
Procede en los casos de trabajos "imprevistos", cuya necesidad de realizarlos obedezca a conductas,
comportamientos o decisiones de la Administración Pública, parte en el contrato
- El "reconocimiento del mayor costo" se refiere al encarecimiento de lo relacionado con la construcción
o realización de la obra, determinado por el alea "administrativa" o por el alea "económica" ("hecho del
príncipe" y "teoría de la imprevisión", respectivamente).
Para que el "mayor costo" de realización o construcción de le obra pública le sea reconocido al
contratante NO se requiere que ello haya sido estipulado en el contrato o esté expresamente
contemplado por una norma legal o reglamentaria. En los contratos administrativos el reconocimiento
de las variaciones de precios es obligatorio para las reparticiones públicas contratantes.
Las cláusulas contractuales que excluyan o limiten la responsabilidad estatal emergente del "hecho del
príncipe", o de supuestos que caigan dentro de la "teoría de la imprevisión" no son válidas si ellas fueren
de carácter "general"; sólo la cláusula "específica", para un determinado supuesto, sería válida.
Extinción del contrato
El modo normal es el cumplimiento del contrato, se termina la obra y se paga el precio.
Los modos anormales son:
▪ Vencimiento del plazo de duración del contrato.
▪ Extinción por acuerdo de partes
▪ Desaparición del objeto
▪ Rescisión por fuerza mayor, hecho de la administración o del príncipe.
▪ Rescisión por parte de la Administración por razones de oportunidad, mérito y conveniencia a favor del
interés público.
▪ Rescisión por parte del contratista.

CONCESION DE OBRA PÚBLICA


Concepto: Es el contrato por medio del cual la Administración le encarga a una persona física o jurídica la realización
de una obra pública y a cambio le permite la explotación de dicha obra pública construida por un tiempo
determinado.
Es decir que el contratista construye a su costo y riesgo la obra y la explota en su beneficio y se va cobrando de los
beneficiarios, contribuyentes o usuarios de la obra, en lugar de recibir un dinero de la Administración por su
construcción. La obra pertenece al Estado pero la explotación por el tiempo acordado la tiene el concesionario.
Ej: en la concesión de obra pública para construir una autopista en lugar de pagarle al constructor se le permite
cobrar el peaje durante un tiempo.
Duración del contrato: el tiempo necesario como para que el concesionario pueda cobrar los gastos que tuvo, más
los intereses. Esto debe estar pactado en el contrato.
Forma de elección del concesionario: en general por licitación pública pero puede contratarse en forma directa. El
concesionario debe conservar el estado de la obra durante la concesión.

8. Contrato de suministro: noción, régimen legal.


Es el contrato administrativo a través del cual la Administración pública le encarga a una persona o entidad, la
provisión de ciertos elementos o cosas (bienes muebles, generalmente fungibles o consumibles, estándar o
producidos en serie) destinadas al consumo de un servicio público propio o para realizar sus funciones de utilidad
pública.
El particular se encarga de suministrarle dichas cosas por su cuenta y riesgo a cambio de un precio.
Características
- Generalmente se hace por licitación publica
- El oferente debe inscribirse en el Registro de Proveedores del Estado
- En el contrato deben detallarse las cantidades que se deben suministrar, lugar y forma de entrega (ya sea de
una sola vez o en forma sucesiva)
- El contratista es responsable por vicios redhibitorios por 3 meses, luego de la recepción definitiva y puede
rescindir el contrato si la Administración no quiere recibir el suministro sin fundamento valido.
Diferencia con el contrato de obra publica
▪ En el contrato de suministro el objeto es la entrega de bienes ya construidos o inventados, es decir que son
cosas estándar (ej: resmas de papel oficio).
▪ En el contrato de obra pública lo que se pide es por encargo específico y exclusivo (ej: resmas de papel oficio
con el logo del Estado en colores).

9. Concesión de servicios públicos. Naturaleza jurídica de los bienes afectados al servicio público. La
determinación de la tarifas. Ejecución directa del servicio público. Extinción del contrato. El rescate.
Concepto: Es el acto por el cual el Estado (llamado concedente) le encomienda a una persona llamada concesionario,
la organización y funcionamiento de un servicio público que le corresponde, por tiempo determinado.
Este concesionario actúa por cuenta y riesgo propio, a cambio de un precio o tarifa (otorgada por los usuarios del
servicio) o subvenciones (dadas por el Estado) pero no se transforma en funcionario público y la Administración
sigue siendo la titular del servicio que delega. La concesión es un contrato administrativo al que se le aplican los
principios de los servicios públicos y se da siempre en interés público. Cuando el servicio público lo presta una
persona privada, el Congreso dicta el marco regulatorio de ese servicio y el ente regulador de dicho servicio se
encarga de aplicar esas normas.
Derechos y deberes de las partes
1) Concesionario
Deberes
- Prestar el servicio en forma regular y continua respetando la igualdad de los usuarios.
- Aplicar las tarifas fijadas por el Estado concedente.
- Sus herederos pueden continuar con la prestación en caso de muerte o quiebra del prestador.
Derechos
- A que no le embarguen los bienes afectados al servicio durante su prestación.
- A cobrarle a los usuarios del servicio, las tarifas que le regula la Administración concedente.
- A expropiar o imponer otras restricciones al dominio de particulares.
- A cobrar indemnización, cuando corresponda, por extinción.
2) Concedente (Administración)
Derechos
- Controlar el servicio público concedido haciendo que se preste en las condiciones reglamentarias.
- Ejecutar directamente el servicio, cuando el concesionario incumpla de forma tal que entorpezca
gravemente la prestación.
- Declarar la caducidad de la concesión previa intimación, ante incumplimientos reiterados.
- Declarar el "rescate" de la concesión, es decir revocarla por motivos de conveniencia u oportunidad pública
(no por incumplimiento del concesionario), debiendo indemnizar al concesionario por daño emergente y
lucro cesante.
- Modificar la prestación del servicio a los efectos de adaptarlo a las nuevas exigencias de la comunidad.
Extinción de la concesión.
a) Causa normal: como la concesión debe hacerse por tiempo limitado, cuando vence este tiempo se extinguen los
derechos y las obligaciones del concesionario. Y según se haya pactado, los bienes pasan al concedente o se los
queda el concesionario.
b) Otras causas:
1. Caducidad de la concesión: la declara el Estado previa intimación al concesionario.
2. Rescate: cuando la Administración revoca una concesión por razones de interés público y siempre
indemnizando al concesionario.
3. Revocación: la concesión se revoca sin indemnización porque se violó una norma legal.
4. Rescisión: cuando por causas de fuerza mayor es imposible cumplir con la concesión, sin responsabilidad de
las partes, éstas llegan a un acuerdo y rescinden el contrato.

10. Órgano competente para otorgar concesiones. El Ejecutivo y el Legislativo.


Jurisdicción
En principio, el otorgamiento de estas concesiones le corresponde a la jurisdicción local o provincial porque se trata
de una potestad cuyo ejercicio general no fue delegado por las provincias. Excepcionalmente, el otorgamiento de
una concesión de servicio público podrá corresponderle a la Nación, circunstancia que deberá hallar fundamento:
a) en un texto de la Constitución. Ejemplo: cuando el servicio tenga caracteres "interprovinciales" o
"internacionales" (Art. 67 inc. 12 CN)
b) en la índole misma de la actividad. Ejemplo: servicio público de radiodifusión, pues las ondas, al no
reconocer fronteras, no se detienen en los límites del territorio de provincia alguna, sino que se expanden
por todo el ámbito de la República, implicando entonces un supuesto de "comercio interprovincial".
¿A qué "órgano" estatal -"Poder" del Estado- le compete la atribución de otorgar concesiones de servicio público?
Las opiniones están divididas.
• Bielsa dice que, "en principio, la facultad de conceder la gestión de un servicio, esto es, la de disponer -como
se ha dicho-, pertenece al poder representado"
Crítica de Marienhoff: Esta afirmación no es aceptable. La concesión no implica "disposición" alguna: el
servicio público se concede pero no se enajena, y por más concedido que esté siempre sigue siendo "servicio
público".
• Otros autores le atribuyen al Congreso la potestad de otorgar concesiones de servicio público.
Criticada por lo anterior también.
• Posición de Marienhoff: sostiene que la concesión de servicio público la otorga la Administración, sin
perjuicio de la intervención legislativa si la concesión aparejare algún privilegio (ventajas atribuidas a una
persona, que implican una excepción al derecho común), pues el otorgamiento de estos es atribución del
Congreso. Por excepción, el otorgamiento de una concesión de servicio público -conlleve o no "privilegio"- le
corresponderá al órgano legislativo, si se tratare de una actividad cuya regulación este constitucionalmente a
cargo del mismo.
Fundamento:
- La atribución para "crear" servicios públicos le corresponde, por principio, al Poder Ejecutivo, porque tal
creación constituye uno de los tantos supuestos en que se manifiesta la actividad "administrativa" del
Estado, cuya gestión se encuentra constitucionalmente a cargo del Poder Ejecutivo, integrando,
entonces, la "zona de reserva de la Administración".
- Otorgar una concesión de servicio público, implica celebrar un contrato "administrativo”. Como principio
general, la potestad para celebrar contratos "administrativos" le compete al Poder Ejecutivo, a cuyo
cargo se encuentra la "administración general del país”. Celebrar un contrato "administrativo" implica
"administrar". La atribución para celebrar tales contratos corresponde a la "zona de reserva de la
Administración", integrándola. Excepcionalmente, la atribución para celebrar esos contratos le compete
al Congreso, integrando en tales supuestos la "zona de reserva de la ley". Esto último ocurre en los casos
taxativos contemplados en la Constitución. Todos los contratos cuya celebración no esté expresamente
atribuida por la Constitución al Legislativo, deben ser celebrados por el Poder Ejecutivo, quien, en
consecuencia, en tales casos no necesita requerir "aprobación" -y menos "autorización"- al Congreso.
Dichas atribuciones le corresponden al Ejecutivo por imperio de la Constitución, no por imperio de la ley.

11. Contrato de consultoría: régimen legal. NO LO ENCUENTRO NI EN LA GUIA, NI EN GORDILLO NI EN


MARIENHOFF. No sé a qué se refiere.
UNIDAD VII
Agentes Del Estado
LEY 25.164 – Marco Regulatorio Del Empleo Público

EL FUNCIONARIO PÚBLICO:
Concepto: funcionario o empleado público es aquel que participa accidental o permanentemente del ejercicio de las
funciones públicas, sea por elección popular o por nombramiento de autoridad competente.
Funcionario, empleado o agente público son aquellas personas que ejecutan funciones específicas del Estado. Para
algunos, “funcionario” es quien tiene facultades decisorias (representa la voluntad del Estado, ocupando escalas
jerárquicas), y “empleado” solo sería el que ejecuta las decisiones del funcionario, ocupando cargos más bajos de
jerarquía. Para Dromi todos son agentes del Estado, solo que los funcionarios tienen más responsabilidad,
remuneración, competencia, etc.
Diferencia con la carga pública: la carga es una obligación que tiene todo ciudadano de prestar determinados servicios
cuando el Estado lo ordene, no necesita del consentimiento del ciudadano (debe cumplirla aunque no quiera), no se
le paga por llevarla a cabo y no se puede eximir de ella pagando un equivalente, además debe estar impuesta por ley.
En cambio, el funcionario acepta el trabajo que el Estado le ofrece, recibe un sueldo (es una actividad dentro de un
organismo del Estado, voluntaria y remunerada), y hay una relación contractual con el Estado.
Ley que regula el empleo público: es la 25.164, se aplica a todos los funcionarios de la Administración salvo:
a) Jefe de gabinete, Ministros, Secretarios de la presidencia, miembros de los cuerpos colegiados, etc
b) Personal militar y de las fuerzas de la seguridad y policiales
c) Personal diplomático
d) El clero.

Ingreso al empleo público: existen una serie de requisitos e impedimentos:


1) Requisitos:
 Ser argentino nativo, por opción o naturalizado
 Tener condiciones de conducta e idoneidad para el cargo (se elige en base al principio de igualdad en el acceso
a la función pública art 16 CN)
 Aptitud psicofísica para el cargo.
2) Impedimentos: no se puede acceder al cargo:
 Si fue condenado por delito doloso: hasta que cumpla la pena privativa de la libertad o prescriba.
 Si fue condenado por un delito en perjuicio de la administración.
 Si tiene un proceso penal pendiente que pueda dar lugar a los puntos anteriores.
 El inhabilitado para el ejercicio de cargos públicos.
 El sancionado con exoneración o cesantía de la administración.
 El que tenga edad para jubilarse (salvo reconocida aptitud).
 El que este en infracción de las leyes electorales y del servicio militar.
 El deudor moroso del fisco nacional.
 Los que hayan incurrido en actos de fuerza contra el orden institucional y el sistema democrático.
Las designaciones que no cumplan con estos requisitos o impedimentos serán nulas, pero los actos y prestaciones
realizadas durante el ejercicio de sus funciones son válidos.

Naturaleza de la relación de trabajo: puede estar sometida a:


1) Régimen de estabilidad: el personal ingresa por los mecanismos de selección a cargos de carrera (donde se
puede subir en jerarquía), basados en la idoneidad de la función a cubrir y su capacidad. En las clases inferiores
se asciende por antigüedad, en las superiores además por merito teniendo en cuenta la idoneidad y la mayor
eficacia técnica para el cargo.
2) Régimen de contrataciones de personal por tiempo determinado: el personal ingresa para cumplir con
prestaciones de carácter transitorio, que no puede hacer el personal permanente.
3) Régimen de prestación de servicios al personal de gabinete de las autoridades superiores: lo reglamenta el
Poder Ejecutivo, son funciones de asesoramiento que cesan cuando la autoridad se retira.

Derechos del empleado público:


Artículo 16. — Las personas vinculadas laboralmente con la Administración Pública Nacional, según el régimen al que
hubieren ingresado, tendrán los siguientes derechos, de conformidad con las modalidades establecidas en las leyes, en
las normas reglamentarias y, en cuanto corresponda, en los convenios colectivos de trabajo:
a) Estabilidad: derecho a la continuidad en el cargo o empleo del que no puede, en principio, ser separado. La
estabilidad es absoluta, se impide el despido salvo justa causa -prevista por la ley- y no puede reemplazarse
por indemnización, debe reincorporárselo.
La estabilidad se adquiere cuando se acreditan las condiciones de idoneidad (periodo a prueba de un año), se
obtienen los certificados de aptitud psicofísica, y la designación sea ratificada por la autoridad competente. La
designación puede cancelarse por razones de oportunidad, merito o conveniencia previo pago de
indemnización.
b) Retribución justa por sus servicios, con más los adicionales que correspondan: la remuneración no puede ser
disminuida ni suprimida, pero si puede ser aumentada o reajustada para arriba).
c) Igualdad de oportunidades en la carrera.
d) Capacitación permanente.
e) Libre afiliación sindical y negociación colectiva.
f) Licencias, justificaciones y franquicias.
g) Compensaciones, indemnizaciones y subsidios.
h) Asistencia social para sí y su familia.
i) Interposición de recursos.
j) Jubilación o retiro.
k) Renuncia: es el derecho a concluir la relación de empleo produciéndose la baja automática del agente a los 30
días de su presentación, si no fue aceptada antes.
l) Higiene y seguridad en el trabajo.
m) Participación, por intermedio de las organizaciones sindicales, en los procedimientos de calificaciones y
disciplinarios de conformidad con que se establezca en el Convenio Colectivo Trabajo.
La presente enumeración no tiene carácter taxativo, pudiendo ser ampliada por vía de la negociación colectiva.

Al personal comprendido en el régimen de contrataciones y en el de gabinete de las autoridades superiores sólo le


alcanzarán los derechos enunciados en los incisos b), e), f), i), j), k) y l) con salvedades que se establezcan por vía
reglamentaria.

Deberes del empleado público:


Artículo 23. — Los agentes tienen los siguientes deberes, sin perjuicio de los que en función de las particularidades de
la actividad desempeñada, se establezcan en las convenciones colectivas de trabajo:
a) Prestar el servicio personalmente, encuadrando su cumplimiento en principios de eficiencia, eficacia y
rendimiento laboral, en las condiciones y modalidades que se determinen.
b) Observar las normas legales y reglamentarias y conducirse con colaboración, respeto y cortesía en sus
relaciones con el público y con el resto del personal.
c) Responder por la eficacia, rendimiento de la gestión y del personal del área a su cargo.
d) Respetar y hacer cumplir, dentro del marco de competencia de su función, el sistema jurídico vigente.
e) Obedecer toda orden emanada del superior jerárquico competente, que reúna las formalidades del caso y
tenga por objeto la realización de actos de servicio compatibles con la función del agente.
f) Observar el deber de fidelidad que se derive de la índole de las tareas que le fueron asignadas y guardar la
discreción correspondiente o la reserva absoluta, en su caso, de todo asunto del servicio que así lo requiera, en
función de su naturaleza o de instrucciones específicas, con independencia de lo que establezcan las
disposiciones vigentes en materia de secreto o reserva administrativa.
g) Declarar bajo juramento su situación patrimonial y modificaciones ulteriores con los alcances que determine
la reglamentación.
h) Llevar a conocimiento de la superioridad todo acto, omisión o procedimiento que causare o pudiere causar
perjuicio al Estado, configurar delito, o resultar una aplicación ineficiente de los recursos públicos. Cuando el
acto, omisión o procedimiento involucrase a sus superiores inmediatos podrá hacerlo conocer directamente a
la Sindicatura General de la Nación, Fiscalía Nacional de Investigaciones Administrativas y/o a la Auditoría
General de la Nación.
i) Concurrir a la citación por la instrucción de un sumario, cuando se lo requiera en calidad de testigo.
j) Someterse a examen psicofísico en la forma que determine la reglamentación.
k) Excusarse de intervenir en toda actuación que pueda originar interpretaciones de parcialidad.
l) Velar por el cuidado y la conservación de los bienes que integran el patrimonio del Estado y de los terceros que
específicamente se pongan bajo su custodia.
m) Seguir la vía jerárquica correspondiente en las peticiones y tramitaciones realizadas.
n) Encuadrarse en las disposiciones legales y reglamentarias sobre incompatibilidad y acumulación de cargos.

Prohibiciones:
Artículo 24. — El personal queda sujeto a las siguientes prohibiciones, sin perjuicio de las que en función de las
particularidades de la actividad desempeñada se establezcan en las convenciones colectivas de trabajo:
a) Patrocinar trámites o gestiones administrativas referentes a asuntos de terceros que se vinculen con sus
funciones.
b) Dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar o prestar servicio remunerados o no, a personas de
existencia visible o jurídica que gestionen o exploten concesiones o privilegios de administración en el orden
nacional, provincial municipal, o que fueran proveedores o contratistas de las mismas.
c) Recibir directa o indirectamente beneficios originados en contratos, concesiones o franquicias que celebre u
otorgue la administración en orden nacional, provincial o municipal.
d) Mantener vinculaciones que le signifiquen beneficios u obligaciones con entidades directamente fiscalizadas
por el ministerio, dependencia o entidad en el que se encuentre prestando servicios.
e) Valerse directa o indirectamente de facultades o prerrogativas inherentes a sus funciones para fines ajenos a
dicha función o para realizar proselitismo o acción política.
f) Aceptar dádivas, obsequios u otros beneficios u obtener ventajas de cualquier índole con motivo u ocasión del
desempeño de sus funciones.
g) Representar, patrocinar a litigantes o intervenir en gestiones extrajudiciales contra la Administración Pública
Nacional.
h) Desarrollar toda acción u omisión que suponga discriminación por razón de raza, religión, nacionalidad,
opinión, sexo o cualquier otra condición o circunstancia personal o social.
i) Hacer uso indebido o con fines particulares del patrimonio estatal.
Artículo 25. — Es incompatible el desempeño de un cargo remunerado en la Administración Pública Nacional, con el
ejercicio de otro de igual carácter en el orden Nacional, Provincial o Municipal, con excepción de los supuestos que se
determinen por vía reglamentaria, o que se establezca en el Convenio Colectivo de Trabajo.

Régimen disciplinario: (resumidito)


El agente puede ser sancionado (pero no más de una vez por la misma causa, y se gradúa la sanción según la gravedad
de la falta y los antecedentes) con:
1) Apercibimiento o suspensión de hasta 30 días en un año, sin goce de haberes: pueden darse por incumplimiento
del horario establecido, inasistencias injustificadas de hasta 10 días en un año, incumplimiento de los deberes que
no llegue a ser cesantía. Las acciones para aplicarlas prescriben a los 6 meses.
2) Cesantía: por inasistencia injustificada de más de 10 días en un año, abandono del servicio, infracciones reiteradas
en sus tareas, incumplimiento de los deberes con magnitud y gravedad, delito doloso no referido a la
administración pero que afecte el prestigio de la función, calificaciones deficientes en las evaluaciones por 3 o 4
años. Las acciones para aplicarla prescriben al año.
3) Exoneración: por sentencia condenatoria, delito contra la administración, falta grave que perjudique
materialmente a la administración, perdida de la ciudadanía, violación a las prohibiciones de esta ley, o pena de
inhabilitación absoluta o especial para la función pública. La aplicación de esta sanción prescribe a los 2 años.
Artículo 27. — El personal vinculado por una relación de empleo público regulada por la presente ley, y que revista en
la planta permanente, no podrá ser privado de su empleo ni ser objeto de medidas disciplinarias, sino por las causas
en las condiciones que expresamente se establecen.
Al personal comprendido en el régimen contrataciones y de gabinete se le aplicarán los preceptos del presente capítulo
en las condiciones que establezcan las respectivas reglamentaciones.

Artículo 28. — El personal no podrá ser sancionado más de una vez por la misma causa, debiendo graduarse la sanción
en base a la gravedad de la falta cometida, y los antecedentes del agente.

Causales de egreso:
Artículo 42. — La relación de empleo del agente con la Administración Pública Nacional concluye por las siguientes
causas:
a) Cancelación de la designación del personal sin estabilidad en los términos del artículo 17.
b) Renuncia aceptada o vencimiento del plazo de conformidad con lo previsto en el artículo 22.
c) Conclusión o rescisión del contrato en el caso del personal bajo el régimen de contrataciones.
d) Vencimiento del plazo que le correspondiere de conformidad con lo previsto en el artículo 11 por
reestructuración o disolución de organismos.
e) Razones de salud que lo imposibiliten para el cumplimiento de tareas laborales.
f) Aplicación de sanciones de cesantía o exoneración.
g) Baja por jubilación, retiro o vencimiento del plazo previsto en el artículo 20.
h) Fallecimiento.

Responsabilidad de los funcionarios públicos:


Son funcionarios públicos aquellos que se desempeñan en cargos electivos dentro del Estado (éstos tienen además de
la responsabilidad penal, civil y administrativa, responsabilidad política) o cualquier otro empleado que cumpla
funciones públicas sin importar jerarquía, aunque algunos podrán alegar que cumplieron órdenes superiores si se
hallan en una jerarquía donde solo ejecutan órdenes careciendo de capacidad decisoria.
a) Ciertos funcionarios públicos, con responsabilidad política, en Argentina, pueden ser sometidos a juicio
político, como el Presidente, el Vicepresidente, Ministros, Jefe de Gabinete, y Ministros de la Corte Suprema
de Justicia. Los Senadores y Diputados pueden ser sometidos a desafuero para luego ser juzgados.
b) En general, tienen responsabilidad administrativa por incumplimiento de los deberes que le son propios en
el cargo que desempeñan, y una responsabilidad penal, ya que ciertos delitos requieren para configurar el
tipo penal que el sujeto activo sea un funcionario público, como ocurre con el cohecho, el abuso de autoridad,
la malversación de caudales públicos, prevaricato o las exacciones ilegales.
c) Con respecto a la responsabilidad civil de los funcionarios públicos, se les atribuye la misma que la de
cualquier otra persona de tener que reparar los daños y perjuicios que ocasionen por sus hechos u omisiones
culposas o dolosas, cumpliendo de modo irregular sus funciones.
La responsabilidad de estos funcionarios es personal, y su propio patrimonio se verá afectado, salvo que cumplieran
sus funciones de acuerdo a lo normado y a pesar de ello se haya causado el perjuicio, en cuyo caso responderá el
Estado.

Funcionario “de hecho”. Una persona puede ser funcionario “de facto” por dos circunstancias:
1) Por haber comenzado a ejercer y seguir ejerciendo las respectivas actividades públicas al margen de toda
forma regular de investidura.
2) Por haber comenzado a ejercer tales actividades mediante un ingreso regular a la función pública, y continuar
ejerciendo tales actividades después de haber cesado en el ejercicio del cargo, es decir, después de haber
perdido legalmente su investidura regular.
Efectos jurídicos de sus actos: los actos administrativos que expiden este tipo de funcionarios son válidos y están
amparados por la presunción de legalidad. En efecto, se asume como si estos actos hubieran sido expedidos por
funcionarios de derecho, porque ejercen sus funciones en condiciones de verosimilitud, tal como lo hacen éstos, de
modo que la opinión general cree razonablemente que se trata de funcionarios investidos válidamente de función
pública. Lo que se busca con esto no es más que conservar el orden jurídico y las relaciones entre administración y
administrados.
Marienhoff presenta otros argumentos que sostiene la doctrina para darle validez a este tipo de actos administrativos:
si es necesario admitir que el funcionario de facto tenga una apariencia de legitimidad, vale decir que los actos que
produzca se presentarán como si emanaran de funcionarios regulares y producirán los mismos efectos que producen
los actos expedidos por verdaderos funcionarios regulares. Señala este autor que «el reconocimiento de la validez de
esos actos en favor de los terceros, es de “interés público” pues es de interés público que la actividad de la
Administración Pública se desarrolle respetando todo aquello que tienda a la seguridad jurídica y a la certidumbre del
derecho. Generaría serias perturbaciones el hecho de que personas inocentes resulten perjudicadas por la actuación
de quienes, bajo la apariencia de legitimidad del cargo, se conducen como funcionarios de derecho. En todo caso, los
actos administrativos expedidos por estos funcionarios serán válidos –afirma este autor– si se orientan a la
consecución del interés público o de terceros (mas no en beneficio propio) y se realizan dentro de los límites de
competencia de la autoridad oficial que dicho funcionario pretende tener.
Unidad VIII
Dominio Público

1. Noción y elementos. Caracteres. Clasificación. Naturaleza.


El dominio público cuenta con un régimen de protección especial distinto al dominio o propiedad privada,
caracterizado por su indisponibilidad o inalienabilidad, a la que se añaden la inembargabilidad e imprescriptibilidad
junto a la circunstancia de contar con un régimen típico de afectación al uso común. La nota de indisponibilidad
constituye su principal característica.
Los bienes del dominio público, mientras mantengan su afectación específica, se encuentran fuera del comercio y no
son enajenables, ni prescriptibles, así como no pueden ser embargados.
Se observa el deber de prestación a cargo de la Administración, que se vincula con la necesidad de asegurar a todos
los habitantes el uso común de los bienes dominiales. Según Marienhoff, la titularidad del dominio de los bienes de
uso común le corresponde al pueblo, y pesa sobre la Administración el deber de hacerla efectiva mediante su
actividad prestacional.
El dominio público es entonces, el conjunto de bienes de una persona pública afectados al uso de toda la comunidad y
a los que se les aplica un régimen especial.
De esta definición se destacan 4 elementos:
1. Quien es el sujeto titular del bien (la persona pública: Estado- ya sea Nación, provincia o municipio- o
entidades públicas). Algunos autores consideran que el titular es el pueblo (ej. Marienhoff).
2. Qué cosas o bienes integran el dominio público: bienes muebles (salvo cosas fungibles o consumibles),
bienes inmuebles y sus accesorios cuando sean imprescindibles para que el principal cumpla su fin, bienes
inmateriales (ej. Espacio aéreo), derechos (ej. Servidumbres creadas para beneficiar a una entidad pública,
derechos intelectuales, etc)
3. La finalidad de incluir una cosa determinada en el dominio público debe ser el uso público, ya sea en forma
directa o indirecta.
4. Los bienes tienen que someterse a un régimen de derecho público a través de una ley del Congreso
Nacional.

Si bien el Congreso a través de una ley es el único habilitado para declarar si un bien es público, la Administración a
través de un acto administrativo puede disponer la afectación del bien al uso público.

CARACTERES:
A. Indisponibilidad o inalienabilidad: El destino de los bienes a un fin directo de uso público por parte de la
comunidad justifica la prohibición de enajenarlos con el objeto de mantener la afectación, particularmente
de los bienes naturales, dispuesta por la ley.
De allí se desprende que, si el dominio público está fuera del comercio, no puede ser objeto de actos
jurídicos ni del derecho real de propiedad, la regla de indisponibilidad se impone como principio general.
B. La principal consecuencia que se desprende de esta regla es la inembargabilidad de los bienes del dominio
público: no puede ser hipotecado ni ser objeto de ejecución forzosa ya que no se puede cambiar el destino
de esa cosa común.
C. Imprescriptibilidad: Los bienes del dominio público no son susceptibles de incorporarse al dominio de los
particulares mediante el instituto de la prescripción adquisitiva.
D. Inalienable: este principio no es absoluto, ya que pueden ser expropiados o gravados (ej. Servidumbres),
siempre que su fundamento sea contribuir con su afectación al uso público.

CLASIFICACIÓN:
• Según la formación de los bienes puede ser natural o artificial:
− Natural: son aquellos bienes que están en la naturaleza y sobre los cuales no interviene la mano del
hombre (playas, ríos, arroyos)
− Artificial: son aquellos bienes creados por la acción humana (calles, caminos, puentes, etc).
• Según el uso público puede ser común o especial:
− De uso común: aquel que usan todas las personas en forma directa y libre (ej: pasear en una plaza).
Excepcionalmente puede no ser gratuita (ej: entrada al zoológico).
− De uso especial: aquel que solamente pueden utilizar las personas que obtuvieron el permiso o
concesión otorgado por un acto administrativo al cumplir con los requisitos exigidos por el Estado.
Este uso es oneroso.

2. Afectación y desafectación.
La afectación consiste en el acto o hecho administrativo que tiene por finalidad destinar un bien o cosa al uso común
de los habitantes. De esta manera, adquiere la condición jurídica típica de bien del dominio público.
La figura opuesta, que implica la extinción de la condición jurídica del dominio público, es la desafectación, la cual se
produce cuando por hechos de la naturaleza (ej. cambio del cauce de un río) o por hechos o actos administrativos
(ej. supresión de una calle), el respectivo bien deja de destinarse al uso común.
En el dominio público natural, la ubicación dentro del dominio público que efectúa la ley, implica su afectación de
pleno derecho (ej. Una isla, un río). La Administración no puede dárselos a particulares.
En el dominio público artificial, además de la calificación de la ley nacional, de la cual deriva su condición jurídica, es
necesario un acto de afectación de parte de la Administración Nacional, Provincial o Municipal. (ej. Buque de guerra,
plaza, etc)
Cese de la condición dominial por ley
Los bienes de dominio público natural son susceptibles de desclasificación por la ley estableciendo que
determinados bienes genéricos han perdido su condición jurídica de bienes del dominio público. Por ello, aun
cuando no se trata de una típica desafectación produce sus mismos efectos, no obstante que se lleva a cabo a través
de la actividad legislativa y no administrativa.

Desafectación de bienes públicos naturales operada por hecho o acto administrativo o por causas físicas sin
intervención del Estado:
El cambio de los caracteres físicos que caracterizan a una clase de bienes del dominio público puede reconocer su
origen en:
a. Hechos administrativos que impliquen una modificación de tales caracteres y hagan posible su incorporación
al dominio privado o de los particulares (ej. obras hidráulicas que provocan la desecación de un río, tierras
ganadas al mar)
b. La transformación física del bien producida por causas naturales (ej. cauce abandonado de los ríos que pasa
a manos de los ribereños)

Desafectación de los bienes públicos artificiales:


La desafectación que dispone el cambio de destino del bien efectuada por la autoridad administrativa puede
producirse en forma expresa o tácita. La respectiva desafectación puede tener como fuente tanto un hecho como
un acto administrativo.

3. Uso del dominio público: común y especial. Permiso y concesión de uso. Los derechos reales administrativos.
Se define el uso común como el derecho a utilizar un bien dominial en forma directa por parte de cualquier
habitante. Su ejercicio puede llevarse a cabo tanto en forma individual como colectiva. En principio, el derecho al
uso común se ejerce en forma individual (ej. derecho a transitar por las vías públicas), aun cuando, por excepción,
cabe admitir su ejercicio colectivo a través de un grupo (ej. Asociación de Navegantes).
El uso esencial consiste en el derecho de utilizar el dominio público, en forma exclusiva o preferente. También es
susceptible de ejercicio individual (ej. concesión de uso de agua) o colectivo (ej. concesión de cementerio otorgada a
una asociación).
Ambas especies de uso se regulan por el derecho administrativo, ya que el poder de legislar corresponde a las
Provincias.
El derecho de uso puede ser tanto gratuito como oneroso (ej. peaje) ya que la gratuidad no constituye una cualidad
inherente al dominio público.
En lo que concierne a la naturaleza del derecho que poseen los usuarios de los bienes dominiales, siendo un derecho
real de uso atípico regido por el derecho administrativo, las respectivas situaciones jurídicas o prerrogativas en
cuanto a su ejercicio constituyen verdaderos derechos subjetivos susceptibles de ser reclamados ante el Estado, o
bien, por este último, a los particulares que turben o impidan el ejercicio de tales derechos por parte de los
habitantes o de los titulares de usos especiales.

4. Tutela del dominio público


En principio, el Estado, a través de la Administración Pública, y como representante del pueblo, puede acudir, para
proteger los bienes dominiales, tanto a la autotutela administrativa como a la instancia judicial.
Así, la Administración puede ejercer su poder de policía y utilizar la coacción sobre las personas que dificultan o
impiden el cumplimiento de los fines que persigue esta categoría de bienes. Se trata del principio general que
preside esta institución, establecido con el objeto de mantener la continuidad a la que están destinados los bienes
dominiales.
La principal consecuencia de la autotutela consiste en habilitar a la Administración para emplear la fuerza pública,
con el objetivo de proteger los bienes del dominio público, manteniéndolos en condiciones de ser utilizados por los
habitantes o usuarios especiales.
Por otro lado, puede protegerse el dominio público a través de la vía judicial. La Administración puede optar
discrecionalmente por esta vía, promoviendo ante un juez las acciones petitorias o posesorias. Se protege la cosa
para mantenerla o recuperarla; para lograr que quien usa la cosa indebidamente cese esa acción y repare los daños
causados por el uso indebido.
Sobre la acción reivindicatoria sobre bienes dominiales, se establece la imprescriptibilidad de la acción
reivindicatoria de las cosas que están fuera del comercio, lo cual implica admitir la viabilidad de dicha acción.
Los propietarios de inmuebles vecinos del dominio público pueden iniciar acciones judiciales contra un particular que
impida el uso del bien para lograr que cese su acción y recobrar su uso comunitario.

5. Dominio público terrestre, marítimo, fluvial, lacustre, aéreo. Las universalidades.

ARTICULO 235. CCyC- Bienes pertenecientes al dominio público. Son bienes pertenecientes al dominio público,
excepto lo dispuesto por leyes especiales:
a) el mar territorial hasta la distancia que determinen los tratados internacionales y la legislación especial, sin
perjuicio del poder jurisdiccional sobre la zona contigua, la zona económica exclusiva y la plataforma continental. Se
entiende por mar territorial el agua, el lecho y el subsuelo;
b) las aguas interiores, bahías, golfos, ensenadas, puertos, ancladeros y las playas marítimas; se entiende por playas
marítimas la porción de tierra que las mareas bañan y desocupan durante las más altas y más bajas mareas
normales, y su continuación hasta la distancia que corresponda de conformidad con la legislación especial de orden
nacional o local aplicable en cada caso;
c) los ríos, estuarios, arroyos y demás aguas que corren por cauces naturales, los lagos y lagunas navegables, los
glaciares y el ambiente periglacial y toda otra agua que tenga o adquiera la aptitud de satisfacer usos de interés
general, comprendiéndose las aguas subterráneas, sin perjuicio del ejercicio regular del derecho del propietario del
fundo de extraer las aguas subterráneas en la medida de su interés y con sujeción a las disposiciones locales. Se
entiende por río el agua, las playas y el lecho por donde corre, delimitado por la línea de ribera que fija el promedio
de las máximas crecidas ordinarias. Por lago o laguna se entiende el agua, sus playas y su lecho, respectivamente,
delimitado de la misma manera que los ríos;
d) las islas formadas o que se formen en el mar territorial, la zona económica exclusiva, la plataforma continental o
en toda clase de ríos, estuarios, arroyos, o en los lagos o lagunas navegables, excepto las que pertenecen a
particulares;
e) el espacio aéreo subyacente al territorio y a las aguas jurisdiccionales de la Nación Argentina, de conformidad con
los tratados internacionales y la legislación especial;
f) las calles, plazas, caminos, canales, puentes y cualquier otra obra pública construida para utilidad o comodidad
común;
g) los documentos oficiales del Estado;
h) las ruinas y yacimientos arqueológicos y paleontológicos.

ARTICULO 236. CCyC- Bienes del dominio privado del Estado. Pertenecen al Estado Nacional, Provincial o Municipal,
sin perjuicio de lo dispuesto en leyes especiales:
a) los inmuebles que carecen de dueño;
b) las minas de oro, plata, cobre, piedras preciosas, sustancias fósiles y toda otra de interés similar, según lo
normado por el Código de Minería;
c) los lagos no navegables que carecen de dueño;
d) las cosas muebles de dueño desconocido que no sean abandonadas, excepto los tesoros;
e) los bienes adquiridos por el Estado Nacional, Provincial O Municipal por cualquier título.
UNIDAD IX:
Incidencia de la Acción Administrativa Sobre La Propiedad
Ley 2 1.499 de Expropiación

1. Expropiación por causa de utilidad pública. Fundamentos. Causa Expropiante. Objeto. Sujeto. La indemnización.
Se denomina así a la apropiación que hace el Estado de un bien (cosas o derechos) ya sea de particulares o del
Estado (provincial o nacional) con fines de utilidad pública, a cambio de una indemnización previa e integral por
dicho bien.
Es una institución de derecho público que se basa en el bien de la comunidad por sobre el de un individuo.

Características

• No hay un contrato, ya que el Estado no negocia con el particular las condiciones de la expropiación: le paga
una indemnización por el daño causado y no el precio de lo expropiado.
• Los arts. 14 y 17 de la CN dicen: "Todos los habitantes de la Nación gozan de los siguientes derechos
conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber:.. de usar y disponer de su propiedad.. . " ". . . la
expropiación por causa de utilidad pública debe ser calificada por ley y previamente indemnizada"
Fundamento de la expropiación: contribuir al bien común a través de prestaciones obligatorias de carácter real.
Sujetos
1. Activo:
a) Titular de la potestad expropiatoria: Estado Nacional, gobierno de la CABA, entidades autárquicas, empresas
del estado cuando estén facultadas por leyes orgánicas o especiales, particulares mediante actos
administrativos fundado en ley como concesionarios de obra o servicios públicos.
b) Beneficiario: particular o persona pública distinta de la entidad expropiante.
2. Pasivo: persona física o jurídica privada, pública estatal o no estatal, Provincias (el estado nacional expropia bienes
de estas), estado nacional (las provincias expropian bienes de propiedad nacional).

Objeto. Bienes expropiables


Pueden expropiarse toda clase de bienes que sean convenientes o necesarios para la satisfacción de la utilidad
pública, cualquiera sea la naturaleza jurídica, pertenezcan al dominio público o al privado. Bienes convenientes son
aquellos cuya utilización sobre la base de planos y proyectos convenga material o económicamente a ese fin.
Incluye:
- Bienes de dominio públicos pertenecientes a las Provincias o Municipios.
- El subsuelo con independencia con la propiedad del suelo.
- Inmuebles pertenecientes al régimen de propiedad horizontal.
- Objetos que sean inadecuados para el propietario, en cuyo caso podrá exigir la expropiación total del inmueble
cuando:
▪ Si como consecuencia de una expropiación parcial la parte restante es inadecuada para su uso o
explotación.
▪ Sea un inmueble perteneciente a una unidad orgánica y se afecte la estructura o su funcionamiento.
Se excluyen:
- Derechos de la personalidad.
- Derecho a la libertad.
- Derecho al nombre.
Según el fallo BOURDIEU PEDRO E. C/MUNICIPALIDAD DE LA CAPITAL: El concepto amplio de propiedad comprende
todos los intereses apreciables que un hombre pueda poseer fuera de sí mismo, fuera de su vida y su libertad. Todo
derecho con valor reconocido por ley que surja de relaciones de derecho privado o de actos de administración
(derecho subjetivo público o privado), a condición de que el titular disponga de una acción contra cualquiera que
intente interrumpirlo en su goce, aun contra el Estado.

Requisitos para la expropiación


1. UTILIDAD PUBLICA: es la causa expropiandi que justifica el ejercicio de la expropiación por una ley. La declaración
de utilidad pública puede impugnarse por los particulares antes o después del procedimiento expropiatorio y ser
objeto de control por los tribunales. Según el art.1 LE esta debe servir de fundamento legal a la expropiación y
comprende los casos en que se procure la satisfacción del bien común de naturaleza material o espiritual. [El bien
común se refiere a las condiciones sociales que favorecen el desarrollo integral de la personalidad de los seres
humanos.]
En principio, la declaración legislativa de la utilidad debe referirse a bienes determinados. Se admite una declaración
genérica cuando existan razones para realizar una determinación específica de los bienes siempre que se cumplan
ciertos requisitos (art.5 LE):
1) Los bienes a expropiar son necesarios para la ejecución de una obra, plan o proyecto
2) La declaración de utilidad debe efectuarse conforme a informes técnicos y análisis de costos.
3) Que exista una vinculación directa entre estos bienes y la obra o plan.
4) En caso de recaer sobre inmuebles se debe precisar el área geográfica

2. CALIFICACION LEGAL: la calificación de que algo debe expropiarse porque es de utilidad pública debe hacerse a
través de una ley dictada por el Congreso. Puede ser sobre un bien determinado (casa de Perú 345) o sobre zonas
determinadas (manzanas ubicadas entre las calles Corrientes, Medrano, Córdoba y Salguero). Esta calificación va a
justificar la expropiación y va a ser una garantía constitucional de la inviolabilidad de la propiedad.
El Poder Judicial podría revisarla excepcionalmente ante arbitrariedad (ej: cuando se expropia una casa para dársela
a otro particular, sin beneficio para la sociedad)

3. INDEMNIZACION: es la suma de dinero que el expropiante le da al expropiado por los daños y perjuicios que le
ocasiono la expropiación de su bien. No es un precio, sino una reparación.
Su fundamento es el principio de igualdad ante las cargas públicas (art.16 CN) que establece la obligación del Estado
de restablecer el equilibrio patrimonial del administrado alterado por la expropiación.
La privación de la propiedad debe ser previamente indemnizada (art.17 CN). Su incumplimiento impide el
perfeccionamiento de la expropiación. Debe ser privado mediante sentencia judicial. Según el art.15 y 20 LE no
habiendo avenimiento del valor de los bienes será decidido por el juez y la sentencia fijará la indemnización. Según el
principio de razonabilidad (art.28 CN) debe ser justa e integral. Debe percibir el equivalente económico del bien y
daños sobrevinientes, no comprende el lucro cesante.
Extensión y medida de la compensación: La indemnización que debe el Estado al particular es un supuesto de
responsabilidad por acto lícito. Según el art.10 LE la indemnización tiene dos puntos a considerar:
a) DE CARÁCTER CENTRAL: valor objetivo del bien que se expropia, es decir, el valor del mercado o valor real.
Se tiene en cuenta los valores panorámicos e históricos, pero no la valoración subjetiva del propietario,
ganancias hipotecarias, circunstancias de carácter personal y lucro cesante (ganancias dejadas de percibir).
b) DE CARÁCTER COMPLEMENTARIO: daños que sean consecuencia directa e inmediata de la expropiación.
Se refiere a los perjuicios generados por la privación del dominio. Se consideran: 1) gastos de traslados de
mudanza; 2) dinero pagado por despidos; 3) gastos de adquisición de nueva propiedad; 4) honorarios de
profesionales por confección del planos de obra proyectada por el propietario; 5) valor empresa en marcha.
Si la expropiación fuere una causa lejana del daño o este resulta de su conexión con otro acontecimiento el
acto será inmediato y no está comprendido dentro de la indemnización.
El pago: según el art.21 LE debe abonarse en efectivo, no se permiten otros medios cancelatorios salvo conformidad
del expropiado.
Depreciación monetaria e intereses: la indemnización comprende la depreciación del valor de la moneda para época
de inflación monetaria. También comprende los intereses que según el art.20 LE se liquidaran a una tasa del 6%
anual a partir de la desposesión y hasta el pago, sobre el total de la indemnización o sobre la diferencia.
Resarcimiento de mejoras, valor llave y valor empresa en marcha: se indemnizaran las mejoras necesarias que haya
realizado el propietario y se excluyan las mejoras útiles y voluntarias una vez hecha la calificación del bien para que
su valor no se altere por actos posteriores.
En el caso de retrocesión el expropiante hasta el momento de la sentencia condenatoria es propietario pleno y por
ello se deben resarcir las mejoras útiles que haya realizado el expropiante. En cuanto al valor llave la jurisprudencia
no lo contempla en la indemnización. El valor empresa en marcha es indemnizable y consiste en el valor del
patrimonio o activos que integran una empresa en producción o que realiza una actividad comercial.
¿La indemnización se fija según los valores a la fecha de la desposesión del bien o a la fecha de dictar sentencia?
Antes se fijaba al momento de la desposesión, pero como suelen pasar varios años entre la desposesión y la
reparación efectiva al expropiado (pagarle) lo que recibía ya no le resarcía el daño causado por la expropiación,
generalmente a causa de la inflación (ya no podía comprar con esa plata lo que le habían quitado).
Por ello, la Corte en el FALLO "PROVINCIA DE SANTA FE C/ NICCHI" del 26 de junio de 1967 se inclinó por fijar la
indemnización a la fecha de dictar sentencia.
De todas formas el art. 20 de la ley 21.499 dice que la indemnización se fija en la sentencia teniendo en cuenta el
valor al tiempo de la desposesión y actualizándose la suma al momento del pago efectivo.

2. El procedimiento expropiatorio. Abandono. Retrocesión. Expropiación Irregular.


En todo proceso expropiatorio, los pasos son los siguientes:
1) Calificación legislativa de utilidad pública: la ley debe comprender alcance, oportunidad y conveniencia.
2) Determinación de bienes: la ley indica de 3 maneras: establece con exactitud el bien, indica una
enumeración genérica, establece una zona. En los 2 últimos casos, el Poder Ejecutivo determinará cuál será
el bien a expropiar.
3) Indemnización previa, justa, integral (valor objetivo, daños directos e inminentes, depreciación monetaria e
intereses) y en efectivo.
Clases de expropiación
1. Procedimiento extrajudicial, avenimiento o cesión amistosa: existe acuerdo entre partes. Es la posibilidad del
expropiante de adquirir directamente el bien del expropiado dentro de los valores que fije el tribunal de
tasaciones para los bienes inmuebles o las oficinas técnicas para los muebles. El monto es determinado por ley
y no requiere petición o prueba a diferencia del proceso judicial.
2. Procedimiento judicial: si no se hubiese acordado avenimiento por discrepancia sobre el monto u otros
aspectos de la expropiación (inexistencia de utilidad pública, alcance de la expropiación) el expropiante debe
promover un proceso judicial que tramita por juicio sumario.
Plazo de expropiación: la inactividad de la administración en realizarla por vía de avenimiento o judicial origina
el abandono de la expropiación. El abandono opera (salvo disposición en contrario) si no promueve el juicio
dentro de los 2 años de vigencia de la ley que la autoriza si se trata de bienes determinados, 5 años si se trata
de bienes dentro de una zona determinada y de 10 años si se trata de bienes dentro de una enumeración
genérica. Se excluye del abandono tres supuestos:
- Cuando leyes especiales lo declaran inaplicable.
- Cuando leyes orgánicas municipales autorizan a expropiar una porción de inmuebles afectados a
rectificaciones o ensanches de calles y ochavas.
- En caso de expropiación diferida.
3. Expropiación diferida: la ley declara la utilidad pública de ciertos bienes y los reserva para obras o planes de
ejecución diferida.
4. Expropiación indirecta, irregular o inversa: el particular ante la inacción del poder administrador podrá
promover la acción de expropiación irregular, cuando:
a) El estado se apodere del bien sin haberlo indemnizado previamente.
b) La cosa mueble o inmueble resulte indisponible por dificultad o impedimento para ejercer el derecho de
disposición por el propietario.
c) Se impone al titular una restricción o limitación que implica una lesión a su derecho de propiedad. En estos
supuestos se requiere la existencia de la ley declarativa de utilidad pública.
d) Cuando al propietario del bien sujeto a ocupación temporánea normal no se le restituya el objeto luego del
plazo de 2 años (plazo máximo de ocupación temporánea normal) puede promover la acción. Quien acciona
no debe interponer reclamo administrativo previo y debe entablar demanda dentro de los 5 años.
Derecho de retrocesión: el expropiado puede obtener el reintegro a su patrimonio del bien expropiado luego
de 2 años, cuando no se le da el destino previsto en la ley o cuando no se le dé ningún destino.
[Una vez sucedida la desposesión si el expropiante no le da el destino de utilidad pública se violaría la garantía
de la propiedad.]
Como naturaleza jurídica se considera que es un derecho o acción real administrativa. Sus presupuestos
procesales son:
- Intimación o reclamación administrativa previa:
A) si al bien no se le da destino alguno dentro de los 2 años desde que la expropiación quedó perfeccionada,
el expropiado debe intimarlo para que le dé al bien el destino fijado.
B) el expropiante le dio al bien un destino diferente al previsto por ley: debe realizarse un reclamo
administrativo previo. Una vez que se realizó el reclamo el derecho de retrocesión se mantiene aún si la
administración inicia trabajos para darle el destino de utilidad pública.
- Denegatoria – expresa o tácita-: en los casos de intimación o reclamación la denegatoria puede ser expresa
o tácita. En caso de intimación, la denegatoria tácita se configura una vez transcurridos 6 meses sin que el
expropiante haya asignado el destino previsto o comenzado los trabajos para darle aquel destino. En el caso
de cambio de destino, la denegatoria tácita opera una vez vencido los plazos y cumplidos los requisitos del
art.31 ley 19549: El pronunciamiento acerca del reclamo deberá efectuarse dentro de los 90 días de
formulado. Vencido ese plazo el interesado requerirá pronto despacho y si transcurrieren otros 45 días, podrá
iniciar la demanda en cualquier momento, sin perjuicio de lo que fuere pertinente en materia de prescripción.
- Perfeccionamiento de la expropiación: la transferencia del dominio al expropiante opera mediante sentencia
firme, toma de posesión y pago de la indemnización. Que el bien este registrado a nombre del expropiante
no es un requisito procesal esencial.
- Legitimación activa: propietario expropiatorio y sucesores universales.
- Plazo: determina o no la existencia de extemporaneidad que puede ser por prematuridad o caducidad.
- Condiciones de fondo para la procedencia de la demanda de retrocesión: es necesario una expropiación
consumada sea por sentencia judicial o por avenimiento. Supuestos:
▪ Expropiación sin haberle dado al bien destino alguno dentro de los 2 años: el expropiado debe realizar
la intimación.
▪ Cambio de destino: su determinación es realizada por el juez. No habrá cambio de destino cuando:
− El destino dado mantenga conexión, interdependencia o correlación con el previsto en la ley.
− A una parte del bien se le dé un destino complementario o uno para facilitar el destino previsto
por la ley.
− Si el bien cumplió su destino y se alcanzaron los fines.
− El cambio se dispone por una ley que sustituye la primitiva causa de utilidad pública por otra.
- Contraprestación posterior del expropiado: dentro del plazo que fije la sentencia debe reintegrar al
expropiante lo que percibió como indemnización con la actualización monetaria correspondiente. Si el valor
del bien disminuyó por actos del expropiante, esa disminución será deducida de la suma que deba devolver
en concepto de indemnización. En cambio, si el valor hubiera aumentado por mejoras necesarias o útiles
realizadas por el expropiante, el expropiado deberá abonarle el valor de estas. Si el valor del bien aumenta
o disminuye por causas naturales estas variantes no serán exigidas.

3. Servidumbres Administrativas. Clasificación, constitución, extinción.


Es un derecho público real constituido por una entidad estatal sobre un inmueble ajeno, con el objeto de que este
sirva al uso público. Debe indemnizarse al dueño del fundo sirviente.
Las servidumbres administrativas son personales: se constituyen sobre un fundo para servir a una entidad pública y
no para beneficiar a un fundo dominante. El dueño sigue siendo propietario de la cosa pero va a tener la obligación
de dejar hacer al Estado, quien va a tener el uso y goce de dicho bien.
Constitución
Las servidumbres administrativas pueden ser constituidas directamente por ley, o autorizadas por la ley pero
establecidas por la administración en un acto administrativo concreto. También pueden ser constituidas por acuerdo
de voluntad con el propietario particular, por accesión y por usucapión.
Asimismo, deben ser indemnizadas, porque no son una mera limitación a lo absoluto de la propiedad, como las
restricciones administrativas, sino que afectan lo exclusivo del dominio. El propietario pierde la exclusividad de su
goce total, produciéndose así una desmembración de su derecho, que la indemnización viene a reparar.
Extinción
La servidumbre administrativa puede extinguirse por:
a) disposición de la ley.
b) desafectación de la heredad dominante, por ejemplo, si se desafecta un aeródromo, desaparecen las
servidumbres aeronáuticas que imponía sobre las heredades linderas.
c) afectación al dominio público de la heredad sirviente, si con ello se produce una fusión de los respectivos
usos a que los bienes sirven: si la propiedad lindera al aeródromo es incorporada a éste, obviamente no
existe sobre tal porción “servidumbre aeronáutica” alguna.
d) destrucción de la heredad sirviente, o por deterioro o modificación que la haga incompatible con el fin de la
servidumbre.
Clases
• De transito: cuando la servidumbre se hace entre dos fundos con el fin de pasar, de transitar y siempre a
cambio de una indemnización.
• De acueducto: un acueducto es una cañería o canal por el que se transporta agua de un lugar a otro.
Servidumbre de acueducto es el derecho real de hacer entrar agua en un inmueble propio, viniendo de fundos
ajenos.
• De gasoducto: cuando lo que se transporta es gas.
• De electroducto: cuando lo que se trasporta es electricidad.
• De sacar agua: cuando una persona del fundo dominante, busca agua del fundo sirviente (de pozos, aljibes,
etc.) y la lleva al suyo (con balde, molinos, etc.).
• De recibir aguas de predios ajenos: cuando el fundo sirviente recibe agua de otro predio. Existen 3 clases de
esta servidumbre:
- Goteraje: el agua es recibida de los techos vecinos (agua de lluvias).
- Desagüe: el agua recibida desagota en el fundo sirviente por acción del hombre.
- Drenaje: se usa para terrenos que suelen inundarse. Las aguas se conducen por canales a través de las
propiedades.
• Camino de sirga o ribereño: los propietarios de fundos que limitan con ríos o canales que sirven de
comunicación, deben dejar una calle o camino público de 35 metros hasta la orilla del río. SIN
INDEMNIZACIÓN.
• De fronteras: permitir el libre acceso a las propiedades privadas linderas con las fronteras del país, para
regular los pasos por dichas fronteras.
• Del Código Aeronáutico: nadie puede oponerse al paso de una aeronave por suelo de su propiedad. Si le causa
un daño puede pedir indemnización.
• Del Código de Minería: al dueño del fundo superficial le pueden ocupar el inmueble con habitaciones,
máquinas, productos de la mina (en la extensión que corresponde a su explotación); vías de comunicación y
usarle el agua natural.

4. Restricciones administrativas. Naturaleza y caracteres jurídicos. Límites. Fuentes. Formas. Indemnización.


Según Dromi las “Restricciones Administrativas”, en cuanto a su naturaleza, son condiciones legales del ejercicio
normal del derecho de propiedad. Se dice que es meramente una tolerancia que el propietario debe soportar, que
no existe un sacrificio particular o especial del propietario sino que esa restricción es general, es decir, que todos los
propietarios la sufren en igual medida. No hay en ella un desmembramiento de la propiedad
Ejemplos: no hacer ruidos molestos, a qué hora sacar la basura, hasta que altura se puede edificar, velocidad
permitida.
Caracteres
1. Son generales, actuales y constantes.
- Generales: la restricción es para todos los propietarios en igualdad de condiciones. En cambio la
servidumbre o la expropiación es especial, se aplica solo a determinados bienes.
- Actuales: porque está en este momento para todos, en cambio la servidumbre y la expropiación son
potenciales, muchos no la sufren ahora.
- Constantes: están impuestas siempre; la servidumbre y la expropiación, si bien en principio no existen
sobre cada propiedad, una vez que se concretan están también impuestas en forma permanente.
2. Son limitadas en número y en clase: cualquier tipo de restricción que se puede llegar a concebir puede en
principio ser impuesta, la única condición es que no deben llegar a desmembrar el derecho de propiedad, es
decir, restringir de tal forma su uso y goce que lleguen a afectar la plenitud del derecho.
3. Imponen principalmente obligaciones de “no hacer” y de “dejar de hacer”. Menos frecuentes son las de
“hacer”.
4. No se indemnizan, salvo daños que culposamente pueda ocasionar la administración al ejecutar los trabajos en
que se materializa la restricción. (ejemplo: si en mi casa ponen un caja que va a servir para todos los teléfonos
de la ciudad no me tienen que indemnizar, pero si para eso rompen mi pared sí.)
5. Son ejecutorias: la administración puede hacerlas cumplir, si es necesario, por el auxilio de la fuerza pública
(siempre que la ley lo autorice).
6. Generalmente recaen sobre inmuebles, aunque por excepción pueden recaer sobre muebles, como objetos
artísticos o históricos a cuya venta se impongan ciertas condiciones.
7. Si bien se establecen en favor de la administración, generan de todos modos un derecho de los vecinos que
puede exigir su cumplimiento.
Limites
A. La restricción tiene que ser adecuadamente proporcional a la necesidad administrativa que con ella se va a
satisfacer.
B. Debe tener algún tipo de justificación plausible, debe responder realmente a una necesidad administrativa.
C. No debe alterar, desintegrar o desmembrar la propiedad. En cualquiera de estos casos corresponde establecer
una servidumbre o hacer la expropiación, pero no será válida la mera restricción no indemnizada.
D. Que sea válida en su forma, competencia, objeto y voluntad. Estos cuatro aspectos se refieren a los elementos
de todos los actos administrativos, resultando de aplicación sus principios generales.

5. Limitaciones al dominio con fines urbanísticos. Entiendo que está incluido en lo anterior.
6. Comiso o decomiso
Consiste en limitar la propiedad privada en forma coactiva por razones de interés público. Las cosas no se toman
para uso público. Implica la pérdida definitiva de una cosa mueble por razones de seguridad, moralidad y salubridad
pública. Debe decretarse por ley. No genera el derecho a ser indemnizado ya que no beneficia a la Administración
sino a la sociedad y al particular.
El decomiso puede aplicarse como sanción de tipo:
- Penal: se toman los instrumentos del delito de quien condenaron (ej: armas); - Aduanero: se toma lo
capturado por contrabando
- Económico: cuando un local viola la ley sobre producción, distribución y consumo se le decomisan los bienes
que causaron la infracción
- Policial: se decomisan (y hasta se destruyen) las cosas que afectan o hacen peligrar la salud, seguridad,
higiene, etc. de la sociedad (ej: mercadería en mal estado, droga, etc.). No se indemniza al propietario ya que
no se toman para destinarlas al uso público.

7. Ocupación temporánea: tipos.


La ocupación temporánea es un desmembramiento de la propiedad en virtud del cual un ente estatal adquiere en
forma provisional el uso y goce de un inmueble de una persona no estatal.
Ejemplo: es ocupado un bien para usarlo de depósito de materiales que se usarán para construir una escuela.
Sus caracteres son:
1. Es temporal, lo que la diferencia del usufructo que puede ser vitalicio y de la expropiación, servidumbres y
restricciones a la propiedad, que son permanentes y definitivas.
2. Sólo se refiere a inmuebles, al igual que la servidumbre; y a diferencia de la restricción y de la expropiación que
pueden referirse, la primera también a muebles, y la segunda incluso a objetos incorporales.
3. Debe indemnizarse, al igual que la servidumbre y la expropiación, y a diferencia de la mera restricción, que no
se indemniza.
4. Es un derecho real administrativo, lo que supone dos aspectos:
- Primero, que no es un derecho personal, y
- Segundo, que dentro de los derechos reales, es de índole pública o administrativa: el derecho privado no
conoce esta figura de la ocupación temporánea.
5. Puede privar totalmente del uso y goce de la cosa mientras está impuesta. En esto se acerca a la expropiación,
que también es privación total, aunque definitiva. La privación total que puede involucrar es su principal
distinción de las servidumbres y de las restricciones administrativas, ya que las servidumbres, según vimos, se
caracterizan por ser siempre privación parcial.
Clases de ocupación:
• Normal: se da cuando por razones de utilidad pública el Estado necesita el uso transitorio de un bien. No
puede durar más de 2 años, pasados éstos el dueño puede exigir la devolución o la expropiación. Debe
declararse la utilidad pública y pagarle al dueño por la ocupación, daños y perjuicios causados.
• Anormal: cuando la ocupación es por una razón urgente (como incendios, inundaciones, etc.). No hay
intervención judicial y debe durar lo estrictamente necesario para eliminar la necesidad urgente. Se debe
pagar daños y perjuicios causados a la cosa (si existieran) pero no indemnizar por la ocupación.
[La diferencia entre la ocupación y la expropiación es que en aquella no se pierde el dominio del inmueble.]
REQUISICION: Cuando el Estado en forma coactiva adquiere u ocupa un bien para satisfacer necesidades de utilidad
pública reconocidas por ley. La requisición es indemnizada y en general se usa para muebles. La Administración le
puede exigir a una persona que preste un servicio, que le dé un bien mueble, que abandone temporalmente un bien
inmueble, etc.
UNIDAD X
Responsabilidad Del Estado.

En un principio el Estado no era responsable patrimonialmente, cuestión enlazada en ese entonces con la imposibilidad
de demandarlo judicialmente. Con el tiempo, el Estado se hizo responsable por los daños causados por sus actividades
ilícitas, y más adelante, por sus acciones lícitas. La Corte reconoció esta responsabilidad a partir del casi Devoto en
1933.

Existe entonces responsabilidad del Estado cuando un particular sufre un daño (moral o material) causado por aquél.
El Estado es una persona jurídica integrada por sus órganos (ejecutivo, legislativo y judicial). Cuando dichos órganos,
en el ejercicio de sus funciones, causan un daño a particulares (o cuando el daño es causado por objetos de su
propiedad), la responsabilidad será del Estado y la sanción será siempre patrimonial.

Tipos de responsabilidad:
1. Precontractual: cuando surge de una conducta previa a la celebración del contrato.
2. Contractual: la responsabilidad surge del incumplimiento o ejecución del contrato.
3. Extracontractual: la responsabilidad surge de la relación entre el Estado y los administrados, ya sea x una
función administrativa, o de actos de tipo legislativo o judicial. Pueden a su vez, surgir de una actividad legítima
o ilegítima.

RESPONSABILIDAD EXTRACONTRACTUAL:
A) Por actividad ILEGÍTIMA: este tipo de actividad surge cuando existe un incumplimiento irregular o defectuoso de la
función, o ella es ejercida con irrazonabilidad o injusticia. En estos casos, la indemnización debe ser INTEGRAL
(comprendiendo daño emergente y lucro cesante), porque no sería justo que los administrados soportaran los daños
causados por actividades ilegítimas, y no en razón del interés público.
- El carácter objetivo o subjetivo de la falta: la doctrina y la jurisprudencia de Francia y Argentina han sostenido que se
trata de un carácter objetivo, ya que la falta se configura por el funcionamiento defectuoso del servicio, el cual se
aprecia de acuerdo a las leyes y reglamentos que lo reglan. Además no requiere individualización del agente causante
del daño, y los elementos que se aprecian son meramente objetivos.
Elementos: para configurarse la responsabilidad del Estado por actividades extracontractuales ilegítimas, deben
encontrarse los siguientes supuestos:
1. Imputabilidad objetiva del acto o hecho, a un órgano del Estado en ejercicio u ocasión de sus funciones. Se trata
de una imputación objetiva, que prescinde de la voluntariedad, por lo cual el Estado es responsable por los hechos
ejecutados por un funcionario siempre que su actuación genere una falta de servicio.
2. Falta de servicio por cumplir de manera irregular los deberes y las obligaciones impuestos por la CN, las leyes o
reglamentos o por el funcionamiento defectuoso del servicio, sea el incumplimiento derivado de una acción u
omisión. Se prescinde de la culpabilidad.
3. La existencia de un daño cierto en los derechos del administrados. Debe haber un perjuicio patrimonial que
necesita: 1) ser actual o futuro, pero tiene que ser cierto, excluyendo los daños puramente eventuales, 2) debe
hallarse individualizado, no afectando por igual a todos los administrados, 3) el derecho afectado puede ser tanto
un derecho subjetivo como un interés legitimo, debe tratarse de un perjuicio apreciable en dinero, comprendiendo
tanto al daño patrimonial estricto como al daño moral.
4. Existencia de un nexo causal, relación de causalidad entre el hecho o acto administrativo y el daño ocasionado al
particular.

TIPS para este tema:


a) La restitución: todo comportamiento ilegitimo del Estado engendra la obligación de restablecer la igualdad. El
particular puede pretender que la restitución consista en la reposición de las cosas a su estado anterior, excepto que
ello no fuera posible, en cuyo caso se fijará la indemnización en dinero. También el administrado puede optar por la
indemnización pecuniaria. La indemnización debe ser integral y comprende todos los perjuicios patrimoniales (daño
emergente y lucro cesante), ya sea que deriven de una consecuencia inmediata o mediata, como el daño moral,
cuando fuera procedente.
b) Acumulación de la responsabilidad contractual y extracontractual: no está permitida en el derecho administrativo.
c) Plazo de prescripción de las acciones por responsabilidad extracontractual: la corte opto por la aplicación del artículo
4037 del CC (Vélez), cuyo plazo es de 2 años.
d) relaciones entre la acción de nulidad y la de daños y perjuicios: en el derecho administrativo, se permite que la
pretensión indemnizatoria se establezca con carácter accesorio y subordinado de la acción de nulidad (establecido en
el fallo Alcántara Díaz Colodrero).

B) Por actividad LEGÍTIMA: (el ejemplo más fácil: expropiación por causa de utilidad pública). En estos casos, los actos
estatales son legítimos por no contener vicios ni defectos. Existen distintos tipos de responsabilidad por actividad
legítima, según provengan de la función materialmente administrativa, legislativa o judicial.
En estos casos, se repara el daño emergente pero no el lucro cesante, porque el administrado debe soportar ciertos
“sacrificios” en pos del interés público (expropiación).
Elementos: tiene algunos en común con la responsabilidad por actividad ilegitima, mas 3 requisitos propios:
1. Imputabilidad material del acto (hecho o acto administrativo, reglamento o ley).
2. Existencia de un daño cierto en los derechos del particular afectado.
3. La conexión causal entre el acto y el daño.
Con posterioridad, la Corte ha agregado dos requisitos:
4. La necesidad de verificación de un perjuicio especial en el afectado (que el acto lo afecte en forma desigual, o le
cause un perjuicio mayor que el normal).
5. La ausencia de un deber jurídico de soportar el daño.
6. La legitimidad del acto, reglamento o ley, lo que supone que el mismo no adolece de un vicio o defecto, y ha sido
emitido con todos los requisitos formales y sustanciales impuestos por el ordenamiento. Son también actos
legítimos aquellos que tengan una irregularidad intrascendente. (no sé si es un requisito mas, el libro no lo
enumera, pero lo explica).
Supuestos:
- Por hechos y actos administrativos legítimos: son muchos casos pero se enumeran algunos supuestos que originan
perjuicios:
a) la ocupación temporánea de un bien perteneciente a un particular,
b) la expropiación de bienes privados por causa de utilidad pública,
c) la requisición de bienes en tiempo de guerra,
d) la realización de obras públicas que impliquen la disminución en el valor de los inmuebles linderos de
particulares, ya sea que provengan o no de una obra autorizada por la ley.
La responsabilidad es objetiva, prescindiendo siempre de la noción de culpa y también de la idea de falta de servicio,
ya que el acto es legitimo. El fundamento de esta responsabilidad se encuentra en el principio de la justicia legal o
general, que demanda la igualdad ante las cargas públicas.
- Por leyes o reglamentos: ejemplos:
a) las leyes que consagran la prohibición de fabricar o comercializar determinados productos en beneficio de
otros intereses particulares o generales,
b) reglamentos que prohíben la importación de determinadas mercaderías con el objeto de desnivelar la balanza
de pagos y proteger la industria nacional.
Se debe tratar, en todos los casos de un daño que sobrepasa los sacrificios normales que una ley o reglamento puede
imponer.
Prescripción: Para Cassagne lo que debería aplicarse es el 4023 CC (Vélez), que establece una prescripción de 10 años.

La responsabilidad del Estado por omisión: la doctrina y la jurisprudencia debaten hasta qué punto el Estado y sus
entidades se encuentran obligados a responder por los daños que ocasiona la omisión de sus órganos en adoptar
medidas que impidan la generación de perjuicios en la vida o patrimonio de los particulares. Para configurarla se
aplican los requisitos generales que determinan la responsabilidad por acción, sobre la base de la falta de servicio.
Para que la omisión sea antijurídica, requiere que el Estado o sus entidades incumplan una obligación legal expresa o
implícita (1074 CC). Se debe tratar de una obligación, es decir un deber concreto y no un deber que opere en dirección
genérica y difusa.

Responsabilidad del Estado por actos legislativos


A) ILEGÍTIMOS: para que el Estado sea responsable por actos legislativos ilegítimos (normas inconstitucionales, leyes,
reglamentos), estos deben haber sido declarados tales por sentencia judicial firme. Tanto la doctrina como la
jurisprudencia de la Corte han aceptado la posibilidad de responsabilizar al Estado por los daños causados a los
particulares por los actos normativos (leyes o reglamentos) declarados ilegítimos por sentencia judicial firme. La
ilegitimidad puede provenir de una trasgresión constitucional, de una violación de la ley que es su causa suficiente (en
los reglamentos de ejecución) o de un vicio de ilegitimidad que trasgrede el ordenamiento administrativo general.
Requisitos:
• Sentencia que declare la ilegitimidad.
• Daño resarcible.
• Conexión causal.

B) LEGÍTIMOS: el Estado puede dañar a los particulares a través del dictado de leyes o reglamentos. Ej. cuando el
Estado crea leyes que prohíben importar ciertos productos para proteger la industria nacional, o leyes que obligan a
los bares a cerrar a las 4 am. En principio, hasta que la norma no sea declarada ilegítima por sentencia judicial, no
existe responsabilidad del Estado, salvo que:
a) Se dañen derechos constitucionales.
b) El daño sea especial (que el acto lo afecte en forma desigual, o le cause un perjuicio mayor que el normal).
c) Cuando la propia ley reconoce el derecho a indemnizar.
d) Cuando el Estado se enriqueciera sin causa.
En todos estos casos, la ley no declarada ilegítima, generaría responsabilidad estatal.

Responsabilidad del Estado por actos judiciales.


A) Actos legítimos: someterse a la justicia y acatar lo que ella decide en sus sentencias es un deber de todo habitante.
Si dicha sentencia no lo favorece, debe igualmente soportar ese daño. La CSJN manifestó que el Estado NO ES
RESPONSABLE POR SU ACTUACIÓN LEGÍTIMA.

B) Actos ilegítimos: se deben indemnizar los daños surgidos del error judicial o arbitrariedad de las medidas tomadas
por los órganos que ejercen el poder judicial. La CSJN, falló en que habrá responsabilidad del Estado, cuando el acto
fuere declarado ilegítimo o sea revocado, porque las sentencias con autoridad de cosa juzgada tienen carácter de
verdad legal. La indemnización debe ser integral.
Supuestos de responsabilidad por acto jurisdiccional: puede darse tanto en procesos penales como en civiles y
comerciales. En ambos casos la responsabilidad se justifica cuando por error o dolo de los órganos, y mediante la
revisión del respectivo proceso, se obtiene la modificación de la cosa juzgada formal y material de la sentencia
definitiva. La Corte sostiene que para la procedencia de esta responsabilidad es indispensable que la sentencia que
origina el daño sea declarada ilegitima y dejada sin efecto (fallo “Vignoni Antonio c/ Estado de la Nación”).
Pero también, excepcionalmente, debe admitirse la responsabilidad, aun cuando no exista revisión de la cosa juzgada
de una sentencia, si se dispone la detención indebida (por un plazo que exceda el razonable) de una persona que
después resulta absuelta, siempre que esa detención pueda calificarse de arbitraria.
También parece justo, cuando a raíz de medidas cautelares trabadas en un proceso, se ocasionan daños en el
patrimonio de los particulares (siempre que no hayan sido decretadas bajo la responsabilidad de las partes), en tanto
la medida adolezca de arbitrariedad y sea dejada sin efecto con la sentencia.
La nota común de estos supuestos es el error judicial o la arbitrariedad de la medida, y por ello la restitución
(indemnización) debe ser integral, aplicándose las normas de responsabilidad del Estado por actividad ilegitima.
Unidad XI
La Responsabilidad Jurídica del Administrado en Sede Administrativa

1. Procedimiento Administrativo. Principios Generales que lo rigen. La garantía del debido proceso en sede
administrativa.
El procedimiento administrativo es el conjunto de actos y hechos interdependientes, cuyo fin es lograr un control de
la actividad administrativa en cuanto a su legitimidad, oportunidad, mérito o conveniencia (en relación al interés
público) y que sirven también de garantía a los administrados, aunque el control final de la actividad administrativa
en general la realiza el órgano judicial.
Existen diversos tipos de procedimientos administrativos, según que ellos se refieran a la fiscalización interna
(procedimientos de los órganos de control), al nacimiento de los actos administrativos (procedimiento de
formación), o a su impugnación (procedimiento recursivo).
Tanto el procedimiento administrativo de formación como el de naturaleza recursiva constituyen garantías formales
a favor del administrado que le aseguran el ejercicio del poder de reacción frente a los actos perjudiciales a sus
derechos subjetivos e intereses legítimos, permitiéndole conseguir la extinción, modificación o reforma de los actos
administrativos lesivos.
El proceso es un conjunto de actos ordenados e independientes que buscan que la satisfacción de las pretensiones
sea dirimida por un órgano imparcial e independiente.
El procedimiento es, en cambio, una serie de actos que se desarrollan en forma progresiva que sintetizan la
instrumentalización del proceso, no existe un tercero neutral sino que la Administración además de ser parte es quien
aplica la ley. Es la etapa previa al proceso judicial. Busca conciliar a las partes, que la Administración revise y corrija
algún error en el acto o que controle la legitimidad de los actos de los organos inferiores, entre otros.
El procedimiento administrativo constituye el cauce formal de la función administrativa (en sentido material). De
esta manera habrá procedimiento administrativo en el ámbito de los tres órganos esenciales del Estado cuando
éstos realicen funciones “materialmente” administrativas. El concepto de proceso resulta más adecuado referirlo al
cauce formal de la función jurisdiccional.
Diferencias entre proceso jurisdiccional y procedimiento administrativo:

PROCESO JURISDICCIONAL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO


En el procedimiento administrativo ello no ocurre,
Se encuentra basado en el principio de la preclusión. admitiéndose el informalismo como criterio rector en
la sustanciación de los trámites procesales.
La institución de la cosa juzgada le atribuye a la En el procedimiento administrativo ello, como regla
sentencia una inmutabilidad prácticamente absoluta general, no acontece.
Es dirigido y coordinado por una de las partes
Hay un tercero imparcial: el juez.
principales: la Administración Pública.

Los distintos actos del procedimiento administrativo no integran un acto complejo sino un complejo de actos
vinculados por una misma finalidad. Cada uno de ellos ostenta individualidad jurídica propia y es susceptible de
impugnación en tanto el ordenamiento positivo no limite la procedencia del recurso a los casos en que exista una
decisión definitiva o asimilable (ej. en materia de recursos jerárquicos). Ello no impide que, como esos actos
separables integran el procedimiento de formación del acto final (y por ende su elemento forma), también puedan
impugnarse en oportunidad de recurrir o deducir acción judicial contra el acto que pone fin al procedimiento.
CLASIFICACIÓN DE LOS PROCEDIMIENTOS ADMINISTRATIVOS:
• Procedimientos declarativos: tienen por objeto la obtención de una decisión definitiva o final, clasificándose
a su vez en:
− procedimiento disciplinario
− procedimiento de revisión ex oficio
− procedimiento de la administración de contralor
− procedimiento recursivo o de impugnación.
• Procedimientos ejecutivos: su finalidad específica es realizar o ejecutar materialmente un acto administrativo
concreto siempre que la administración se halle facultada por el ordenamiento jurídico para utilizar la
coacción sobre los bienes o las personas, con todas las limitaciones o garantías que ello supone.
• Procedimiento de simple gestión o interno: cuando vincula entre sí a órganos administrativos. Cuando en la
medida en que tales actos interorgánicos trasciendan el status del administrado y generen efectos directos,
pasan a formar parte del procedimiento externo.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO:


Las fuentes de estos principios son: tanto la CN como la ley formal y material. Su aplicación no precisa la
reglamentación previa del Poder Ejecutivo, teniendo tales principios operatividad por sí mismos. Ellos configuran un
sistema garantístico y de eficacia administrativa, y a su vez, cumplen también una triple función de fundamento,
interpretación e integración del ordenamiento jurídico.
1. El principio de legitimidad. Se compone de dos facetas:
− la legalidad: procura ajustar el obrar administrativo al ordenamiento jurídico positivo
− la razonabilidad o la justicia de la actuación administrativa, en cuanto exige que los actos y
conductas establecidas posean un contenido justo, razonable y valioso.
2. El principio de verdad material. A diferencia del procedimiento judicial, en el procedimiento administrativo
el órgano que lo dirige e impulsa ha de ajustar su actuación a la verdad objetiva o material, con
prescindencia o no de lo alegado y probado por el administrado.
3. El principio de oficialidad. La administración pública tiene el deber de actuar ex oficio en la prosecución con
interés público, impulsando el procedimiento para llevarlo a cabo. Ello no suprime en modo alguno la
intervención de los administrados en el procedimiento ni les limita el derecho al impulso del mismo.
Como consecuencia de este principio se produce una ampliación de facultades del órgano administrativo
que lleva a cabo la instrucción: dirige el procedimiento y ordena las diligencias necesarias para llegar a la
verdad y resolver la cuestión en forma justa ya que está en juego el interés público; ordena la producción de
toda clase de medidas de prueba, aun cuando no fueran peticionadas por el administrado; revoca un acto
una vez dictado y notificado, de oficio o a pedido de parte, cuando existiera una nulidad absoluta y el acto no
hubiere tenido principio de ejecución, etc.
4. El informalismo del procedimiento administrativo. Se concibe siempre a favor del administrado, tiende a
que éste pueda lograr, superando los inconvenientes de índole formal, el dictado de una decisión legítima
sobre el fondo del asunto que plantea o peticiona ante la Administración. Así, se permite que se excuse a los
interesados de la inobservancia de exigencias formales no esenciales, que puedan cumplir a posteriori. Las
formas no esenciales comprenden desde las “irregularidades intrascendentes” que no provocan vicio alguno
hasta los “defectos formales” que impliquen una nulidad relativa. En cambio, la existencia de vicios de forma
esenciales que configura una nulidad absoluta, no puede excusar, por parte de la Administración y los
administrados, el incumplimiento del requisito formal exigido.
5. El debido proceso adjetivo. El debido proceso adjetivo implica el reconocimiento de 3 derechos
fundamentales que garantizan la defensa del administrado durante el transcurso del procedimiento:
− Derecho a ser oído (exponer razones de las pretensiones y defensas antes del dictado de los actos
que se refieran a sus derechos subjetivos e intereses legítimos; interponer recursos, reclamaciones y
denuncias; hacerse patrocinar y representar por abobados; solicitar vista de las actuaciones;
presentar alegatos y descargos).
− Derecho a ofrecer y producir pruebas
− Derecho a una decisión fundada (permite al administrado exigir que la decisión –de mero trámite o
definitiva– haga mérito de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas, en la medida
que fueran conducentes a la solución del caso.)
6. El principio de la eficacia y sus derivaciones en el procedimiento administrativo. Se integra con otros
principios que derivan del mismo, tales como el de celeridad, sencillez y economía en los trámites
administrativos.
Se traduce en una serie de facultades y deberes de los órganos superiores y, en general, de los demás
órganos administrativos, aparte de las que fluyen normalmente de la jerarquía (avocación, emitir órdenes,
circulares e instrucciones, etc.) se prevé la facultad genérica de delegar atribuciones y de intervenir los
respectivos órganos. Respecto de los deberes, el órgano administrativo debe:
− Tramitar los expedientes según su orden y resolverlos.
− Proveer en una sola resolución todos los trámites que admitan impulsión simultánea.
− Concentrar en un mismo acto o audiencia todas las diligencias y medidas de prueba pertinentes.
− Señalar, antes de dar trámite a cualquier petición, los defectos de que adolezca, ordenando que se
subsanen, de oficio o por el interesado.
− Disponer las diligencias necesarias para evitar nulidades.
− Delegar atribuciones para que haya mayor eficacia, etc.
7. La gratuidad del procedimiento administrativo. Este principio constituye una necesidad para la
participación y el control sin obstáculos económicos por parte de los administrados. Existe un verdadero
interés público en que los administrados accedan libremente al procedimiento administrativo en tanto la
Administración debe tutelar los intereses de la comunidad en general, los de las entidades menores y los
derechos individuales. La regla de todo procedimiento estatal es la gratuidad, no hay condena en costas, ni
tasas o impuestos, salvo que una norma expresa imponga el criterio contrario.

2. Las partes: capacidad, legitimación, representación y patrocinio. La vista del expediente. La prueba en el
procedimiento administrativo.
Toda persona física o jurídica, de carácter público o privado tiene, en principio, aptitud genérica para intervenir en el
procedimiento administrativo ya sea como titulares de un derecho subjetivo o de un interés legítimo y aun, en
ciertos casos, de un interés simple.
Para ser parte, debe tener legitimación, es decir, la titularidad de un derecho subjetivo o de un interés legítimo como
regla general. En cambio, el interés simple sólo excepcionalmente otorga legitimación.
Entonces será parte cualquier persona física o jurídica que con capacidad y legitimación interviene o participa en el
procedimiento administrativo, con derecho a provocar la actuación de los órganos administrativos competentes y a
obtener, si tal fuera el caso, la decisión requerida de la Administración.
La capacidad para actuar administrativamente es más extensa que la civil. Tienen capacidad para ser parte:
• Menores adultos: tendrán plena capacidad para intervenir plenamente en el procedimiento administrativo
como parte interesada en la defensa de los propios derechos subjetivos e intereses legítimos.
• Sordomudos y dementes: el sordomudo posee aptitud para ser parte por sí en el procedimiento
administrativo en tanto pueda actuar con intérprete reconocido o habilitado por la Administración Pública.
En el caso de los dementes declarados su capacidad administrativa debe presumirse.

La situación de las personas públicas estatales en el procedimiento administrativo: las personas públicas estatales
que actúan en una misma esfera de gobierno no pueden utilizar el procedimiento administrativo de carácter
recursivo para impugnar los actos del Poder Ejecutivo u órganos inferiores como otros actos provenientes de
distintas entidades públicas estatales. Su aceptación conspiraría contra el principio de unidad de la acción que debe
regir en el conjunto de la actividad administrativa.
Los órganos sin personalidad jurídica: Si bien los órganos poseen aptitud genérica para intervenir en el
procedimiento administrativo mediante notas o presentaciones ante el superior u otro órgano vinculado a la
jerarquía, ellos carecen de toda potestad, en principio, para interponer recursos administrativos.
La impugnación de los actos de otro órgano se admite por excepción:
− En los conflictos de competencia, en defensa de las atribuciones del órgano que se considera afectado por la
actuación de otro que invalide su competencia (artículos 4 y 5 LNPA).
− En los actos de contralor, cuando el mismo es llevado a cabo por órganos ajenos a la relación jerárquica (ej.
Tribunal de Cuentas de la Nación).
Intervención de “terceros” en el procedimiento administrativo:
El concepto de “tercero” comprende a todos aquellos que teniendo legitimación para ser tenidos por parte en el
procedimiento administrativo no intervienen ni participan en el mismo en tal carácter.
El tercero puede intervenir en forma voluntaria, cuando espontáneamente decide presentarse, y obligada, cuando el
titular o el interesado originario lo solicitan o porque la Administración decide citarlo de oficio. Luego de admitido se
transforma en parte interesada.
La administración está obligada a reconocerles intervención en un recurso promovido por otro administrado y tiene,
inclusive, el deber de revocar por ilegitimidad los actos dictados sin participación del “tercero interesado”, a efectos
de mantener la igualdad entre quienes intervienen en el procedimiento. La intervención del tercero no retrocede al
procedimiento salvo que la autoridad administrativa así lo declare.

REPRESENTACIÓN Y PATROCINIO:
Dentro del debido proceso está el derecho del particular interesado a tener un abogado que lo represente
profesionalmente, pero no es obligatorio que lo tenga, salvo que una ley lo exija cuando se traten temas de
complejidad jurídica para proteger al administrado y evitar errores que retrasen la actividad administrativa.
La representación cesa en los siguientes casos:
− Por revocación del poder (la intervención del interesado en el procedimiento no importará revocar el
mandato si el presentante no lo declara expresamente);
− Por renuncia, después de vencido el término del emplazamiento al poderdante o de la comparecencia del
mismo en el expediente;
− Por muerte o inhabilidad del mandatario;
− Por muerte o incapacidad del poderdante.

VISTA DE LAS ACTUACIONES ADMINISTRATIVAS:


En el derecho administrativo es esencial el derecho de los interesados a tener pleno acceso, formal o informal, a las
actuaciones administrativas. Constituye una reglamentación del principio del debido proceso adjetivo.
Este derecho consiste en que la parte interesada, su apoderado o letrado patrocinante podrán tomar vista del
expediente durante todo su trámite, con excepción de aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictámenes, que
a pedido del órgano competente y previo asesoramiento del servicio jurídico correspondiente fueran declarados
reservados o secretos, mediante decisión fundada del respectivo subsecretario del Ministerio o del ente
descentralizado que se trate.
El pedido de vista puede hacerse verbalmente debiendo concederse sin necesidad de resolución expresa al efecto,
en la oficina en que se encuentre el expediente, este sería el acceso informal.
En principio, el otorgamiento de la vista no implica la suspensión del trámite del expediente, con excepción de
aquellas vistas que tuvieran el carácter de un verdadero traslado donde sí se establece un plazo perentorio para que
el administrado la conteste.
La petición solicitando vista de las actuaciones produce un importante efecto en el procedimiento recursivo cual es
la suspensión de los plazos para recurrir durante el plazo en que se le conceda la vista. En tal caso la suspensión es
automática. En igual forma se suspenden los plazos para interponer la demanda en la vía judicial.
La obtención de la vista implica la notificación del los actos administrativos obrantes en las actuaciones, pero de
modo alguno implica su consentimiento.
Restricciones al otorgamiento de la vista: El órgano administrativo tiene la facultad de impedir el acceso a las
actuaciones que requiera el administrado cuando las mismas fueran declaradas reservadas o secretas por decisión
del subsecretario o del titular del ente descentralizado de que se trate. Se trata de una excepción al principio de
publicidad de todos los actos del Estado. Antes de que pueda dictarse la “decisión fundada” declarando reservada o
secreta una actuación administrativa ha de haber “solicitud de órgano competente” y dictamen del servicio jurídico
permanente. Sólo se justifica por razones militares o de seguridad, en sentido estricto, no comprendiendo a los
demás aspectos que involucra la llamada defensa nacional.

LA PRUEBA:
La prueba consiste en aquella actividad tendiente a acreditar la veracidad o inexactitud de los hechos que
constituyen la causa objetiva de la resolución que se dicte en el procedimiento.
Uno de los principios fundamentales del procedimiento administrativo es el de la oficialidad en la impulsión e
instrucción de la prueba, es decir, la carga de la prueba corresponde a la administración.
Se aplican analógicamente las normas que rigen el procedimiento judicial.
Respecto de la admisión de los medios probatorios rige el principio de la amplitud de la prueba, siempre que se trate
de hechos que hubieren sido articulados por las partes y tuvieren alguna relación con la decisión que deba
dictarse. En la apreciación, admisión y valoración de la prueba, el principio esencial es que la misma debe ser
razonable (no improcedentes, superfluas o dilatorias), sin descartar arbitrariamente las pruebas ofrecidas y
producidas en el expediente.
Los medios de prueba pueden consistir en informes de la Administración o de las entidades privadas o públicas no
estatales, prueba documental, testimonial, confesional, pericia:
• Informes y dictámenes producidos por la administración: configuran el o los antecedentes que constituyen la
causa objetiva del acto, y brindan al órgano que resuelve los elementos de juicio imprescindibles para que la
resolución a dictarse se encuentre provista de todas las garantías de legitimidad y oportunidad. Los informes
o dictámenes pueden ser de requerimiento obligatorio o facultativo. En principio no tienen carácter
vinculante, a menos que una norma expresa así lo determine.
• Informes de entidades privadas y públicas no estatales (“terceros”): pueden ser prueba, pero si las entidades
requeridas no contestaren los informes dentro del plazo fijado ordinariamente o dentro del término de
ampliación que se hubiera otorgado, se prescindirá de tal prueba.
• Prueba testimonial: antes de declarar los testigos prestarán juramento o promesa de decir verdad, pero las
consecuencias de una declaración falsa no configuran el delito de falso testimonio.
• Prueba confesional y documental: en cuanto a la prueba confesional, se admite la posibilidad de que se
produzca en el curso del procedimiento recursivo o antes la confesión voluntaria, con los alcances previstos
en los artículos correspondientes del código procesal.
Respecto de la prueba documental, el principio es que los interesados pueden presentar cualquier clase de
documentos.
• Prueba pericial: cuando se trata de establecer o indagar sobre el conocimiento o apreciación de algún hecho
que requiera conocimientos especializados, los administrados pueden proponer peritos a su costa. En
cambio la Administración debe abstenerse, en principio, de designar peritos de su parte, excepto que ello
fuere necesario para la debida sustanciación del procedimiento.
La Administración tiene el deber legal de decretar la apertura a prueba de las actuaciones. La apertura a prueba no
está sometida a términos formales. En el supuesto de que la Administración no abriera a prueba un recurso debe dar
por ciertos y acreditados los hechos manifestados por el interesado en la medida en que la prueba sea conducente.
La prueba no es discrecional, sino preceptiva cuando hace a la defensa del administrado.
La prueba debe ser ofrecida antes de la decisión fundada a dictarse en el expediente, habida cuenta de que el acto
decisorio debe hacer expresa consideración de las medidas de pruebas propuestas.
Una vez que se han sustanciado las actuaciones de prueba, la Administración está obligada a dar vista por el término
de 10 días a la parte interesada a fin de que presente un alegato sobre la prueba producida, pudiendo disponer la
producción de nueva prueba para mejor proveer o si ocurriere o llegare a su conocimiento un hecho nuevo.

3. Los remedios jurídicos a disposición del administrado: recursos, reclamos y denuncias. Razones en las que
pueden fundarse. La denuncia de ilegitimidad.
El recurso es toda impugnación, en término, de un acto o reglamento administrativo que se dirige a obtener, del
órgano emisor del acto, el superior jerárquico u órgano que ejerce el control de tutela, la revocación, modificación
o saneamiento del acto impugnado. Se trata de un acto de impugnación que da lugar a un nuevo procedimiento que
posee carácter administrativo.
Las meras reclamaciones no regladas constituyen peticiones que pueden formular los administrados en ejercicio del
derecho constitucional de peticionar tendiente a obtener la emisión de un acto favorable o la extinción de un acto
administrativo o reglamento. La Administración Pública no está obligada a tramitarlas ni a dictar decisión respecto
de ellas, a menos que el particular tuviera un derecho a que se dicte la decisión, pudiendo presentarlas el titular de
un interés legítimo y aún el portador de un interés simple.
Las reclamaciones regladas, donde aún no se impugna un acto administrativo, como puede ser la queja, constituyen
un procedimiento previo para la habilitación de la instancia judicial. La Administración tiene el deber de tramitarlas.
El administrado tiene a su favor la opción de elegir entre el silencio negativo o la obtención de una decisión expresa,
que deberá requerir en la sede judicial mediante la interposición de una acción de amparo por mora de la
administración (28 LNPA).
Las denuncias administrativas pueden ser interpuestas por los titulares de intereses simples, a diferencia de los
recursos, en que se requiere una legitimación básica. Se trata de poner en conocimiento de la autoridad
administrativa la comisión de un hecho ilícito de algún funcionario o particular o la irregularidad de un acto
administrativo o reglamento. La administración no está obligada a tramitarla ni decidirla. Sin embargo, la denuncia
puede traer aparejado el derecho del administrado a que se tramite como recurso una vez acogida la misma.
El recurso administrativo constituye una parte del procedimiento administrativo y al pertenecer a la función
administrativa se rige por los principios inherentes a dicha función.
La interposición de un recurso administrativo requiere que quien lo promueva tenga una aptitud específica que le
permita ser parte en el procedimiento declarativo de impugnación, es decir, poseer legitimación previa.
Son actos impugnables aquellos que operan sus efectos directamente fuera del plano interno de la Administración
afectando los derechos o intereses legítimos de los particulares aún cuando su alcance sea general.
Los reglamentos administrativos solo pueden ser recurridos en aquellos casos en que el órgano administrativo le
hubiese dado o comenzado a dar aplicación.
Los requisitos formales para su interposición son:
− La indicación del acto que se recurre y consecuente declaración precisa de impugnarlo.
− Su redacción por escrito sin importar el medio empleado.
− La firma del recurrente o su apoderado indicando nombre, apellido y domicilio real del recurrente.
Cuando se advierta alguna deficiencia formal hay que intimar al recurrente a subsanarla.
Los recursos pueden fundarse tanto en razones inherentes a la legitimidad del acto impugnado como a la
oportunidad, mérito y conveniencia. No se requiere, en el ordenamiento nacional, que la interposición de los mismos
sea fundada, bastando con una simple relación de los hechos.
El principal efecto que produce la presentación de un recurso administrativo es la interrupción o suspensión del curso
de los plazos del procedimiento.
La decisión que se adopte a raíz de la promoción de un recurso en sede administrativa puede comprender tanto la
revocación o modificación o sustitución como la ratificación o confirmación del acto impugnado, o bien, el rechazo o
desestimación del recurso. Cuando se trata de reglamentos, acto de alcance general, el medio técnico se denomina
derogación en vez de revocación.

4. El recurso de reconsideración.
Es aquel que se deduce ante la propia autoridad que ha dictado el acto administrativo o reglamento a fin de que lo
revoque, derogue o modifique, según el caso, por contrario imperio. La actividad del órgano que decide el recurso
consiste en volver a considerar la oportunidad del acto a raíz de la impugnación que formula el administrado.
Se trata de un recurso administrativo de carácter ordinario y optativo. El particular que impugna no está obligado a
deducirlo para agotar las llamadas instancias administrativas ni es un presupuesto para la procedencia de otros
recursos que promueva ante la administración.
Procede contra toda clase de actos administrativos que producen efectos directos de alcance particular (definitivos,
asimilable a definitivos, interlocutorios o de mero trámite si estos lesionan un derecho subjetivo o interés legítimo).
Los recursos no calificados deben reputarse de reconsideración.
El órgano competente tiene el deber de resolver el recurso dentro de los 30 días desde que fuera interpuesto o, en
su caso, de la presentación del alegato o del vencimiento del plazo para hacerlo si se hubiera recibido prueba. La
omisión de expedirse dentro del plazo reglamentario por parte del órgano que debe resolver el recurso permite al
administrado darlo por denegado en forma tácita sin que sea necesario el requerimiento de pronto despacho.
El acto que resuelva la impugnación puede desestimar el recurso, ratificar o confirmar el acto impugnado, o bien
revocar sustituir o modificar el acto recurrido.
En cuanto a la posibilidad de interponerlo, una vez que, dentro del procedimiento administrativo, se dicta un acto
que causa estado o agota la instancia administrativa, el administrado se encuentra frente a la posibilidad de ejercer
la opción de promover la acción judicial o bien plantear en sede administrativa el recurso de reconsideración o el de
revisión.
El efecto fundamental que provoca la interposición del recurso de reconsideración contra un acto definitivo que
agota las instancias administrativas es la suspensión del curso de los plazos para demandar directamente al Estado en
sede judicial (sin reclamación administrativa previa).

RECURSO JERÁRQUICO EN SUBSIDIO: Si hubiere denegación, ya fuese tácita o expresa, el interesado puede
directamente pedir que se eleve el recurso a un órgano superior al que debió decidir, es decir, el recurso de
reconsideración lleva implícito el jerárquico en subsidio. De ser expresa la denegación, se interpone a los 5 días desde
la denegación, si es tácita, se interpone en cualquier momento después que haya vencido el plazo para resolver el
recurso de reconsideración. Una vez elevado al superior el administrado tiene 5 días para ampliar o mejorar los
fundamentos.

5. El recurso jerárquico.
Es aquél que promueve el administrado ante el superior jerárquico del órgano que dictó la resolución que se
impugna. Dado que este recurso tiene por objeto provocar el ejercicio de la potestad jerárquica y que esta última es
de naturaleza típicamente administrativa e integra la zona de reserva del Poder Ejecutivo su regulación es materia
de reglamento autónomo y no de ley formal.
Puede interponerse directamente (sin previa reconsideración), o en subsidio. Generalmente con este recurso se
agota la vía administrativa, pudiendo así acceder a la vía judicial.
Se presenta ante el órgano administrativo que dictó el acto impugnado dentro del plazo de 15 días a partir de la
notificación, debiendo ser elevado dentro del término de 5 días y de oficio al Ministerio o Secretaría del cual
dependa el órgano emisor del acto administrativo pertinente.
La resolución de un recurso jerárquico es de incumbencia, en principio, del Presidente de la Nación, lo cual no obsta
que el Poder Ejecutivo delegue transitoriamente en los ministros o secretarios la facultad de resolver determinados
recursos jerárquicos o les asigne competencia permanente para decidirlos.
Si el acto fue emitido por un ministro o secretario de la Presidencia, el recurso lo resuelve la Procuración del tesoro
de la Nación.
No todos los actos pertenecientes al procedimiento administrativo resultan impugnables por vía del recurso
jerárquico, está limitado objetivamente a dos tipos de actos:
− Actos administrativos de carácter definitivo;
− Actos administrativos que sin ser definitivos impidan totalmente la tramitación del recurso o la petición del
administrado, o provocan una violación grave y fundamental del debido proceso adjetivo que no puede ser
suplida en oportunidad de la decisión final del recurso.
Será así improcedente impugnar por vía de este recurso los siguientes actos: actos interlocutorios o de mero trámite;
medidas preparatorias de decisiones administrativas; actos de sustancia jurisdiccional; actos interadministrativos;
actos de objeto privado de la administración, sin perjuicio de la revocatoria que por razones de ilegitimidad o de
mérito, oportunidad o conveniencia pueda disponer la autoridad que dictó el acto o el órgano superior, de oficio o a
petición de parte; actos institucionales.
El recurso jerárquico sólo se concede contra los actos emanados de órganos estatales de la Administración Central,
incluyendo también los actos emitidos por órganos desconcentrados que no poseen personalidad jurídica. No
procede contra actos provenientes de personas públicas no estatales ni tampoco respecto de los actos de entidades
descentralizadas, tales como las entidades autárquicas.
[Es posible promover el recurso jerárquico en el ámbito de un ente autárquico o descentralizado jurídicamente]
El administrado tiene la carga de fundar su pretensión impugnatoria, pero si lo hubiera hecho al promover recurso
de reconsideración no es necesario fundar nuevamente el recurso, aunque puede hacerlo para mejorar dichos
fundamentos.
El plazo para resolver el recurso jerárquico es de 30 días, computables desde que la autoridad que deba dictar la
decisión hubiera recibido las actuaciones o, en caso de haberse recibido prueba, desde la presentación del alegato o
del vencimiento del plazo para hacerlo.
La decisión puede ser expresa o tácita. En este último caso, no se exige que el administrado introduzca un
requerimiento de pronto despacho para que se produzca la denegatoria tácita por silencio de la Administración. El
silencio, al igual que lo que acontece en el recurso de reconsideración no opera automáticamente, siendo un
derecho que puede o no invocar el particular interesado.

6. Recurso de alzada.
Procede contra actos administrativos definitivos o que impiden totalmente la tramitación del reclamo o pretensión
del recurrente (asimilable a los definitivos), emanados del órgano superior de una entidad estatal descentralizada y
se interpone para que el Poder Ejecutivo o el ministro competente (si la respectiva facultad se hallare delegada)
proceda a revocar, modificar o sustituir, según corresponda, el acto administrativo recurrido.
Se trata de un recurso optativo, el administrado puede interponerlo u optar por la acción judicial directa, no es un
requisito necesario previo a la vía judicial. La elección de la vía judicial hace perder la administrativa, pero, la
promoción del recurso de alzada no obsta a la posibilidad de desistirlo en cualquier estado del trámite con el objeto
de interponer la acción judicial, ni impide que se articule esta última una vez resuelto el recurso administrativo.
Se presenta ante el órgano superior de la entidad descentralizada dentro de los 15 días de notificado y debe ser
elevado dentro de los 5 días y de oficio al ministerio en cuyo ámbito actúe la entidad, quien será el órgano
competente para resolverlo.
El plazo para resolver el recurso es de 30 días. No es necesaria la petición de pronto despacho para que se configure
el silencio de la administración o denegatoria tácita.
Cuando la entidad descentralizada hubiera sido creada por el Congreso en ejercicio de sus prerrogativas personales
propias (es decir, por ley), el control se limita al examen acerca de la legitimidad o no del acto impugnado, salvo que
la ley autorizara un control amplio. Por el contrario, cuando la entidad hubiese sido creada en ejercicio de una
facultad concurrente, el control abarca también lo atinente a la oportunidad, mérito o conveniencia.

7. El recurso de revisión
Es un remedio de carácter extraordinario, y por ello su procedencia ha de interpretarse en forma restrictiva.
Para su procedencia, debe tratarse de un acto firme, pudiendo pedirse revisión en los siguientes supuestos:
− Cuando resultaren contradicciones en la parte dispositiva, se haya pedido o no su aclaración.
− Cuando después de dictado se recobrasen o descubrieren documentos decisivos, cuya existencia se ignoraba
o no se pudieron presentar como prueba por fuerza mayor.
− Cuando hubiere sido dictado en base a documentos cuya declaración de falsedad fuese desconocida o
dictado luego de emanado el acto.
− Cuando hubiere sido dictado mediando cohecho, prevaricato, violencia o cualquier otra forma fraudulenta o
grave irregularidad comprobada.
Tratándose del primer supuesto mencionado, el recurso debe promoverse dentro de los 10 días de notificado el
acto. En los demás casos, la interposición del recurso debe llevarse a cabo dentro de los 30 días de recobrarse o
hallarse los documentos, o del cese de la fuerza mayor u obra de tercero, o de acreditados los dos últimos
supuestos.
El órgano que decide puede ser tanto el órgano que dicte el acto como cualquier instancia jerárquicamente superior,
a elección del administrado pudiendo llegar hasta el Poder Ejecutivo e inclusive pedir la revisión de los actos de este
órgano.

8. La denuncia de ilegitimidad
Tiene un doble fundamento: por una parte el derecho de petición (art. 14 CN), y por la otra, el principio del
informalismo (LNPA).
Sólo procede cuando se interpone un recurso fuera de término o cuando el administrado presenta la
correspondiente petición una vez vencidos los plazos para articular los recursos administrativos correspondientes.

Puede ser resuelta tanto por el Poder Ejecutivo como por los ministros jerárquicamente inferiores. La regla es que el
órgano competente sea aquel que poseía aptitud legal o reglamentaria para resolver el recurso que formalmente
correspondía. Los órganos administrativos tienen el deber de tramitar las denuncias de ilegitimidad, cuya
admisibilidad puede, sin embargo, no aceptarse por parte del órgano que deba resolverla, en dos únicos supuestos:
motivos de seguridad jurídica y por entenderse que medió abandono voluntario del derecho, al hallarse excedidas
razonables pautas temporales.
El trámite que debe dársele a la denuncia es el mismo que corresponda para el pertinente recurso que sustituya.
9. Queja. Aclaratoria.
QUEJA:
Con el objeto de corregir los defectos de trámite y particularmente el incumplimiento de los plazos legales y
reglamentarios del procedimiento administrativo se le concede al administrado la potestad de acudir ante el
superior jerárquico inmediato a efectos de que éste disponga las medidas necesarias para subsanar las
anormalidades incurridas en las actuaciones.
Se trata de una vía administrativa que no constituye técnicamente un recurso, ya que con ella el administrado no
pretende la impugnación de acto alguno, y abarca además de actos, hechos y omisiones. La queja cumple una doble
función:
1. corrige los defectos de los actos ya dictados
2. hace posible que el administrado disponga de un remedio frente a la mora de la administración con su deber
de dictar el acto administrativo pertinente, con independencia de la facultad del particular de poner en
funcionamiento el silencio o el amparo judicial por la morosidad administrativa.
Debe presentarse ante el superior jerárquico inmediato, quien debe resolverla sin otra sustanciación que el informe
que puede requerir al inferior. No existe plazo para su interposición, pero luego de interpuesta, el órgano superior la
resolverá dentro de los 5 días de recibida o del día en que recibiere el informe.

La decisión que se dicte es irrecurrible.

ACLARATORIA:
Se da cuando un acto administrativo que pone fin al procedimiento provoca una imprecisión, oscuridad o
contradicción sustancial. Se trata de la impugnación de un acto administrativo por lo tanto es un recurso aun
cuando es de carácter alternativo o paralelo frente al recurso jerárquico y el de reconsideración, como al recurso de
alzada.
La procedencia de este recurso se debe admitir en los siguientes supuestos:
− Existencia de contradicción en su parte dispositiva.
− Cuando la contradicción surgiera entre la parte dispositiva y la motivación.
− Cuando se pretendiera suplir cualquier omisión sobre alguna o algunas de las peticiones planteadas.
Sólo pueden impugnarse actos administrativos definitivos, debiendo interponerse ante el propio órgano que lo dictó
dentro del término de 5 días de notificado el acto. Para su resolución tiene un plazo de 10 días.
Rectificación de errores materiales: no es un recurso pero sirve para corregir errores menores siempre que no se
altere la sustancia del acto. Debe solicitarse al propio órgano que dictó el acto. Si el acto administrativo tiene un
error material o de hecho, inclusive errores aritméticos, el órgano administrativo puede, en cualquier instante del
procedimiento, realizar la rectificación de tales errores. No existe plazo para que el interesado peticione la
rectificación, debiendo el órgano administrativo actuar dentro del plazo de 10 días.
UNIDAD XII
La Protección Jurídica Del Administrado En Sede Judicial

1. El sistema nacional de contralor judicial de la actividad administrativa y su inserción dentro de los sistemas que
presenta el derecho comparado.
2. Habilitación de la instancia: los mecanismos de la Ley de Procedimientos Administrativos. La reclamación
administrativa previa.
Reclamo administrativo previo
Requisitos:
- No se puede demandar judicialmente al Estado Nacional sin previo reclamo administrativo dirigido al
Ministerio, Secretaria de la Presidencia o autoridad superior de la entidad autárquica. Salvo que se trate de
la impugnación de actos administrativos regulados en los arts. 23 y 24.
- En el reclamo se deben invocar los mismos hechos y derechos que se invocaran en la eventual demanda
judicial.
El objeto del reclamo es que los órganos administrativos competentes revisen las pretensiones de los administrados
para evitar juicios innecesarios.
El ordenamiento jurídico exige este reclamo para poder agotar la vía administrativa y habilitar la vía judicial, salvo en
algunos casos:
1) Cuando una norma diga expresamente que NO es necesario: por ejemplo la ley de expropiación dice que el
que accione pidiendo la expropiación irregular no necesita hacer el reclamo adm previo.
2) Repetición del pago: cuando se pide al Estado que devuelva aquello que fue pagado por una ejecución o un
pago de gravámenes hecho indebidamente.
3) Daños y perjuicios contra el Estado por responsabilidad extracontractual.
El reclamo se presenta ante el órgano al que se hace la petición, por escrito, en idioma nacional, firmado, con
indicación del domicilio, la pretensión y el derecho en que se basan.
Motivos de impugnación:
• El reclamo puede fundarse SOLO por razones de legitimidad.
• El recurso puede fundarse por razones de oportunidad, merito o conveniencia.
Sin embargo algunos autores consideran que los reclamos pueden fundarse en las mismas razones que los recursos y
que si la Administración se basa en esas razones para defenderse de un reclamo, es lógico que el particular también
pueda hacerlo.
Plazos para resolver el reclamo
1. Desde que el particular presenta el reclamo, la Administración tiene 90 días hábiles administrativos para
resolverlo.
2. Pasados los 90 días, si la Administración no contesta el reclamo, el interesado pide pronto despacho (pide
que la Adm conteste el reclamo) por 45 días hábiles administrativos más.
3. Pasado el plazo de 45 días de pronto despacho, se considera silencio administrativo (que deniega el recurso)
y el particular puede iniciar la demanda judicial (interponiendo dos acciones: acción de amparo por mora o
acción ordinaria), ya que se considera agotada la vía administrativa.
4. Por razones de emergencia pública el plazo de 90 días se puede ampliar hasta 120 y el de 45 hasta 60 días.

3. Demandas contra la Nación: régimen jurídico. Carácter de la sentencia.


EL PROCESO JUDICIAL
Paso del procedimiento administrativo al judicial (contencioso administrativo)
La LPA regula el paso de la protección administrativa a la judicial. Cuando un acto, hecho, contrato o reglamento
dictado por la Administración vulnera derechos subjetivos o intereses legítimos, el afectado puede pasar a la etapa
recursiva interponiendo contra ese acto o hecho administrativo recursos o reclamos.
Recién cuando la Administración le contesta el reclamo (vía reclamativa o reparatoria, arts. 30 y 31) o recurso (vía
recursiva o impugnativa, arts. 23 y 24) en forma negativa (expresa o tácita) en sede administrativa, se agota la
instancia administrativa para pasar a la judicial.
La forma de defender un derecho o interés legítimo en sede judicial es a través de acciones (y excepcionalmente por
recursos judiciales).
Partes del proceso
- Actora: el administrado. Se rige por la capacidad civil y debe estar patrocinado por un abogado.
- Demandada: la Administración Pública. Puede ser la Nación, provincias, municipios, entidades
descentralizadas, etc. Existe un Cuerpo de Abogados del Estado, a cargo del Procurador del Tesoro, cuyo fin
es patrocinar a la Administración.
- Coadyuvantes: es el tercero que tiene un derecho subjetivo o interés legítimo con relación al acto a
impugnar e interviene en el proceso adhiriéndose a favor de un de las partes (coadyuvante adhesivo) o
tomando una posición independiente (coadyuvante litisconsorte). Interviene en forma espontánea y no se
obliga como parte.
Legitimación
- Activa: se exige tener un interés legítimo o ser titular del derecho que se pretende proteger.
- Pasiva: es la obligación que tiene el demandado de soportar la carga de ser demandado por tener relación
con el objeto del litigo. Ejemplo, puede ser el órgano administrativo que dicto el acto objeto del juicio.
- Indirecta: se le da a aquel que tiene un derecho de incidencia colectiva o interés difuso.
Materia del proceso: objeto o contenido del proceso, basado en los conflictos entre las partes y creado por el
legislador, quien puede incluir o excluir del proceso administrativo diferentes materias.
Etapas del proceso
1) Se inicia con la demanda, en la cual se debe probar la reclamación previa denegada expresa o tácitamente.
2) El Tribunal controla si se cumplen todos los requisitos de la demanda. Si no se cumplen intima a al actor a
cumplirlos en un plazo determinado y si este no lo hace, se desestima la presentación de la demanda.
3) Luego se analiza si el proceso es admisible.
4) Presentada la demanda correctamente, el Juez pide a la demandada los expedientes administrativos (si no
lo hace, se considera que ella está de acuerdo con lo dicho por el actor en la demanda) y dicta sentencia de
admisión de la demanda y luego traslada la demanda al demandado para que la conteste.
5) Una vez agotada la etapa probatoria, se llega al alegato.
6) Presentados los alegatos o vencido el plazo para hacerlo, previa vista al Agente Fiscal, pasan los autos a
sentencia para resolver.
7) La sentencia puede ser desestimatoria (niega lo pedido en la demanda) o estimativa (la sentencia es
favorable, hace lugar a lo pedido).
Fin del proceso
A) Forma normal de terminación: la sentencia.
A través de ella el juez declara el derecho para un caso concreto poniéndole fin al proceso.
Según el art. 7 de la Ley de Demandas contra la Nación (3952), las sentencias contra el Estado tiene carácter
declarativo: solamente se podrá reconocer el derecho pretendido (ej: se declara la nulidad del acto administrativo),
pero NO se lo puede obligar por la fuerza a cumplir con la prestación que diga l sentencia. En cambio la sentencias de
carácter privado son de condena. Este privilegio de la administración se fundamenta en que ejecutar la sentencia
puede afectar el interés público, aunque hay excepciones (ej: cuando se demanda al Estado por no pagar la indem
de una expropiación, la sentencia puede obligarlo a pagar).
Requisitos:
- Emanar de un órgano competente
- Resolver lo peticionado por el actor en la demanda, previamente debatido en sede adm.
- El juez realiza el control de legitimidad (puede confirmar o anular el acto y obligar a la Administración a
emitir el acto correcto), puede revisar una ley y resolver que no se aplique al caso concreto si fue declarada
inconstitucional, pero NO puede juzgar sobre la oportunidad de las decisiones administrativas.
Suspensión de los efectos de la sentencia: La Administración puede pedirlo por razones de interés público. Por
ejemplo, una sentencia que ordena suspender un servicio público por mucho tiempo. Según la ley 23.696 la
suspensión puede ser por 2 años y se deben indemnizar daños y perjuicios producto de la suspensión.
Impugnación judicial de los actos administrativos (23 y 24 de la LPA)
El art. 23 trata de la impugnación de los actos de alcance particular mientras que el 24 se refiere a la impugnación de
los actos de alcance general (reglamentos entre ellos) en forma directa (inc. a) o indirecta (Inc.)
1) ART. 23
El acto de alcance particular puede impugnarse judicialmente cuando:
- Sean actos definitivos: actos que deciden sobre el fondo del asunto,
- Que hayan agotado la vía administrativa: el acto que agota la vía se llama acto que causa estado y lo dicta la
Administración al contestar el reclamo o recurso interpuesto. Sobre esa decisión ya no se puede interponer
ningún recurso o reclamo administrativo.
Se agota la vía administrativa cuando se interpusieron recursos administrativos o el reclamo administrativo previo
correspondiente.
No necesitan agotar la vía cuando se considere innecesariamente o de inútil formalismo:
- Cuando el acto sea asimilable a definitivo: es aquel que sin ser definitivo impide que se continúe con el
trámite o reclamo o con la pretensión del interesado (como el acto que declara la caducidad del
procedimiento)
- Cuando haya silencio o ambigüedad: se aplica el art. 10 de la ley. Ocurre cuando el particular impugna un
acto definitivo de la Administración y ésta no le responde en término.-
- Cuando haya vías de hecho: porque un hecho que en forma grosera viola derechos y garantías, no se
necesita agotar la vía. Ej. Cuando se hace un allanamiento sin un acto administrativo previo.
- Cuando haya consentimiento expreso o tácito (porque no se impugnó el acto en término) que impida
impugnarlo judicialmente.
- Cuando conductas del Estado hacen pensar que el reclamo será ineficaz.
2) ART.24
Para impugnar directamente el acto de alcance general se usa el reclamo, mientras que para impugnarlo
directamente se usa el recurso, y si la Administración resuelve con resultado negativo la pretensión del particular (o
hay silencio) lo habilita para iniciar la acción judicial.
A) Impugnación directa: se impugna el acto directamente sin necesidad que exista el acto que lo aplica. Como es
facultativa, el particular puede no usarla y atacar el acto cuando se lo aplique (atacar el acto de aplicación).
Los requisitos son:
- Que el acto afecte o pueda afectar en forma cierta e inminente derechos subjetivos del interesado,
preexistentes al acto que se quiere impugnar.
- Que el interesado haya hecho reclamo administrativo a la autoridad que dictó el acto y ésta:
▪ Le niegue al interesado lo que pidió o
▪ que directamente no conteste el reclamo.
En ambos casos el interesado ya puede iniciar acción judicial.
Efectos de la impugnación directa: además de tener efectos entre las partes, indirectamente va a tener efectos para
todos aquellos afectados por el mismo acto de alcance general, porque la Administración no puede seguir aplicando
un acto que fue impugnado por ser ilegítimo, sino que debe derogarlo.
B) Impugnación indirecta: se cuestiona el acto administrativo particular, basándose en la ilegitimidad del acto
general.
Los requisitos son:
- Que los actos de aplicación sean definitivos
- Que se haya agotado la instancia administrativa contra el acto a través de los recursos administrativos
correspondientes.
Efectos: al igual que la directa tiene efectos entre las partes y los demás afectados.
Plazos para impugnar en sede judicial por vía de acción o de recurso:
- Actos de alcance particular: 90 días desde que son notificados al interesado.
- Actos de alcance general con Impug. Directa: 90 días desde que se notificó al interesado la denegatoria del
reclamo.
- Actos de alcance general con Impug. Indirecta: 90 días desde que se notificó la decisión del recurso que
agotó la vía administrativa.
- Vías de hecho o hechos administrativos: desde que fueron conocidas por el afectado.
Los plazos son perentorios.
Vía de recursos (es la excepción): se usa solo cuando una norma expresamente lo establezca. Los particulares tienen
30 días para plantear el recurso (desde que se notificó al interesado la resolución definitiva que agota las vías
administrativas).
¿Por qué se fija un plazo para acudir a sede judicial (por acción o recurso)?
Para evitar que mucho tiempo después que el administrado haya agotado la vía administrativa se presente a iniciar
la demanda judicial contra el Estado. De esta forma se da estabilidad al acto administrativo que no se impugnó en
cierto plazo, evitando que pueda ser impugnado luego de varios años (salvo que el acto haya sido declarado
inconstitucional, entonces no hay plazo para demandar su nulidad absoluta). El personal de las fuerzas de seguridad
e instituciones policiales y militares no se rigen por estos plazos para impugnar.
Tribunales ante los que se deben interponer las demandas:
- En el orden Federal la acción se interpone ante los jueces de primera instancia en lo Contencioso Administrativo, y
los recursos ante la Cámara Federal.
- En el orden Provincial tanto acción como recursos se interponen ante los Superiores Tribunales de Justicia de cada
Provincia

4. Recursos directos ante el Poder Judicial, establecidos por leyes especiales.


5. La acción de amparo.
Es un remedio judicial excepcional a través del cual el interesado, le pide al juez, que la Administración (o una
persona de derecho privado) emita un acto determinado; efectúe cierta actividad o conducta; cese cierta conducta
que le causa una lesión a derechos constitucionales (que no sea la libertad física, porque es protegida con el habeas
corpus).
Surge por la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación:
- Fallo Siri (1957): surge el amparo contra actos estatales (una clausura);
- Fallo Kot (1958): se extiende contra actos de particulares (una huelga).
Luego de estos precedentes se dicta la ley 16.986 sobre acción de amparo frente a actos estatales y la ley 17.454
frente a actos de particulares. A partir de la reforma del año 1994 esta acción tiene rango constitucional a través del
art. 43, el cual menciona al amparo en 2 clases: individual y colectivo. Para ser amparista se debe tener afectado en
forma directa e inmediata un derecho subjetivo o interés legítimo protegido por la Constitución Nacional, Tratado o
ley.
Amparo Individual: toda persona puede interponer:
1) ... acción expedita (sin obstáculos) y rápida: esto es fundamental porque se aplica a casos que exigen
rapidez y eficacia.
2) ... siempre que no exista otro medio judicial más idóneo: es excepcional y para situaciones extremas en
donde no puedan aplicarse otras vías o puedan, pero no sean tan efectivas (idóneas) como el amparo, para
cumplir con el objetivo deseado. De todos modos algunos autores consideran que se debe aplicar aunque
haya otro medio judicial.
3) ... contra todo acto u omisión de autoridades públicas (Fallo Siri) o de particulares (fallo Kot)
4) ...que en forma actual o inminente: esto significa que la amenaza debe ser real y no hipotética y el acto
debe ser presente y no pasado; tiene que estar transcurriendo actualmente (o próximo a ocurrir) porque si
ya produjo todos sus efectos, no será procedente el amparo.
5) ... lesione, restrinja, altere o amenace: la lesión debe ser actual y puede ser por una omisión; la amenaza
debe ser real y comprobable. La restricción a un derecho debe ser tal que impida su goce y ejercicio.
6) ... con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta: la arbitrariedad es la interpretación caprichosa de la ley, es un
acto contrario a la justicia. La ilegalidad es aquello contrario a las leyes. Ambas deben ser notorias,
evidentes, obvias, deben probarse por sí mismas, sin necesidad de una investigación.
7) ... derechos y garantías reconocidos por la CN, un tratado o una ley.
Plazo para interponer: El plazo es de 15 días hábiles judiciales desde que el acto u omisión:
- fue notificado al amparista o publicado (si el acto lesivo es una ley o reglamento);
- empezó a causar efectos al amparista o fue conocido por él.
Para algunos autores, cada vez que el acto u omisión genera un gravamen (produce efectos) el plazo de 15 días se
reinicia (ej: a través de un reglamento le retienen a los funcionarios públicos parte del salario, entonces su plazo para
interponer la acción se renovaría cada mes -cada vez que le paguen el sueldo disminuido, el agente tendría 15 días
de plazo). Otros autores consideran que el plazo es único (en el ejemplo anterior, con el primer mes de la retención
empieza a correr el plazo por única vez).
Rechazo in limine de la acción: se da excepcionalmente cuando la acción es improcedente en forma manifiesta.
Amparo Colectivo (ampliación del amparo individual):
Es el derecho de cada individuo a exigir que intervenga un juez, contra violaciones a intereses compartidos con otros
individuos (como el medio ambiente o derechos del consumidor) y contra discriminación. Se defienden intereses
difusos, que no pertenecen a un sujeto determinado, sino que están diseminados entre los integrantes de una o
varias comunidades.
La reforma reconoce legitimación propiamente dicha a favor de tres sujetos:
1) El "afectado": según la postura que se tome puede ser el titular de un derecho subjetivo (postura
restringida), o cualquier afectado en reclamo de derechos colectivos (postura amplia). El perjuicio que debe
invocar el afectado es contra una cuota parte de un derecho colectivo y no un derecho personal o subjetivo
actual.
2) Defensor del Pueblo: defiende los derechos humanos y demás derechos, garantías e intereses tutelados en
la Constitución y las leyes, ante hechos, actos y omisiones de la Administración; controla el ejercicio de las
funciones administrativas públicas.
3) Asociaciones registradas que defiendan al ambiente, la competencia, al usuario y al consumidor, y a los
derechos de incidencia colectiva en general

6. El amparo por mora.


Es una orden judicial de pronto despacho de las actuaciones administrativas. A través de esta acción el juez impone a
la Administración un plazo dentro del cual debe pronunciarse sobre dicha pretensión.
En esta etapa judicial la Administración está obligada judicialmente, por eso no puede aplicarse el silencio. Esto es
lógico porque el interesado debe saber por qué le deniegan su pretensión o en que se basa la administración para
rechazarla, para poder iniciar una acción concreta y correcta en sede judicial, algo que con el silencio negativo nunca
podrá saberlo.
Si se desobedece el pronto despacho, las actuaciones irán a la justicia penal por el posible delito de desobediencia.
- Sujeto activo: Aquel que sea parte en el expediente administrativo o tenga interés en él, por tener involucrado un
derecho subjetivo o interés legítimo. Debe demostrar que la Adm no contesto dentro de los plazos fijados.
- Sujeto pasivo: son los órganos o Entes públicos estatales que teniendo la obligación de SIEMPRE contestar la
pretensión del interesado no lo hacen en el plazo legal.
El Juez no se pronuncia sobre el fondo de la cuestión, sino que luego de estudiar la situación y pedirle informes al
sujeto pasivo para que fundamente su silencio, va a decidir otorgar el amparo por mora o no. Si lo otorga va a obligar
a la Administración a expedirse sobre la pretensión en cuestión. Si no lo otorgar el interesado puede apelar esa
decisión.

7. El recurso extraordinario contra las decisiones administrativas: discusión sobre su procedencia.


8. El Estados y el compromiso arbitral.
9. Los códigos contencioso-administrativos provinciales: acciones que contemplan y regímenes respectivos.
10. La Administración como actora. La acción de lesividad.
Acción de Lesividad
Consiste en que un órgano administrativo que dictó un acto, presente en sede judicial esta acción para que el órgano
judicial revise dicho acto y si corresponde, por ser ilegal o lesivo del bien común, lo revoque.
La propia Administración que dicto el acto se da cuenta (sola o porque le avisan terceros) que ese acto es ilegítimo y
pide que se lo revoque a través de una declaración administrativa previa de lesividad (ya que en sede administrativa
es imposible, porque el acto está firme y consentido y generó derechos subjetivos que están siendo ejecutados o
que ya han sido ejecutados).
Esta acción debe ser interpuesta por el mismo órgano que dictó el acto ilegítimo y siempre que el particular no
conozca ni sea responsable de esa ilegitimidad (porque en ese caso aunque le haya dado derechos, el acto puede
revocarse en sede administrativa). Se aplica entonces solamente a los actos administrativos irrevocables en sede
administrativa.
La ilegitimidad del acto puede afectar al destinatario del acto, a terceras personas, a la Administración, etc.; lo que
importa no es a quien afecta sino, que no puede aplicarse un acto que es manifiestamente ilegítimo, dado que eso
afecta el interés público.

También podría gustarte