Opinión 026-2023-DTN - SUNARP - Impedimentos para Contratar Con El Estado PDF
Opinión 026-2023-DTN - SUNARP - Impedimentos para Contratar Con El Estado PDF
Opinión 026-2023-DTN - SUNARP - Impedimentos para Contratar Con El Estado PDF
Opinión
Expediente Nº 22272
T.D. 23534368
OPINIÓN N° 026-2023/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente análisis, es necesario precisar que las consultas que
absuelve este Organismo Técnico Especializado son aquellas referidas al sentido y alcance
de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas genéricos y vinculados
entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos, de conformidad con lo dispuesto
por el literal n) del artículo 52 de la Ley de Contrataciones del Estado, aprobada a través de
la Ley N° 30225 y modificada por el Decreto Legislativo N° 1444, así como por el numeral
3 del acápite II del Anexo N° 2 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo Nº
344-2018-EF y sus modificatorias.
2. CONSULTAS Y ANÁLISIS
2.1 “Cuál debería ser el método o procedimiento orientado a verificar los impedimentos
en los que podrían recaer los participantes, postores, contratistas y/o subcontratista,
sin que éste implique dilación de las adquisiciones, debiendo garantizar la efectiva y
oportuna satisfacción de la finalidad pública.” (Sic).
Firmado digitalmente por FLORES
MONTOYA Carla Gabriela FAU
20419026809 soft
Motivo: Doy V° B°
Fecha: 08.03.2023 09:32:22 -05:00
2
2.1.1 En primer lugar, debe indicarse que la normativa de contrataciones del Estado1 permite
que toda persona, natural o jurídica, que cumpla con los requisitos previstos en esta
pueda ser participante, postor y/o contratista en las contrataciones del Estado.
Al respecto, cabe precisar que el libre acceso a las contrataciones públicas tiene su
fundamento en los principios que inspiran el sistema de contratación estatal – Libertad
de Concurrencia, Competencia, Publicidad, Transparencia, Igualdad de Trato, entre
otros– así como en los principios generales del régimen económico nacional
consagrados en el Título III de la Constitución Política.
En esta medida, los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista en las
contrataciones del Estado, solo pueden ser establecidos mediante ley. Asimismo, toda
vez que en el ordenamiento jurídico nacional rige el Principio de inaplicabilidad por
analogía de las normas que establecen excepciones o restringen derechos2, dichos
impedimentos no pueden ser aplicados por analogía a supuestos distintos a los previstos
en la ley.
Conforme a ello, los impedimentos para ser participante, postor y/o contratista en las
contrataciones públicas se encuentran recogidos en el numeral 11.1 del artículo 11 de
la Ley, el mismo que contiene un listado de personas que, por diversas circunstancias
–como el cargo público que ejercen, su relación de parentesco, el haber sido
sancionados, etc –, se encuentran imposibilitados de participar en las contrataciones
del Estado.
2.1.2 Ahora bien, en relación con la consulta formulada, el numeral 9.9 del artículo 9 del
Reglamento dispone que “Los proveedores son responsables de no estar impedidos, al
registrarse como participantes, en la presentación de ofertas, en el otorgamiento de la
buena pro y en el perfeccionamiento del contrato.” (El subrayado es agregado).
En esa misma línea, los postores presentan como parte de su oferta la “Declaración
jurada de acuerdo con el artículo 52 del Reglamento”3, en donde declaran no tener
impedimento para postular en el procedimiento de selección ni para contratar con el
Estado, conforme al artículo 11 de la Ley.
1
La normativa de contrataciones del Estado está compuesta por la Ley de Contrataciones del Estado, su
Reglamento y las Directivas correspondientes.
2
El numeral 9 del artículo 139 de la Constitución Política del Perú prevé: "El principio de inaplicabilidad
por analogía de la ley penal y de las normas que restrinjan derechos." (El subrayado es agregado);
asimismo, el artículo IV del Título Preliminar del Código Civil señala que "La ley que establece
excepciones o restringe derechos no se aplica por analogía".
3
Documento de presentación obligatoria para la admisión de la oferta.
3
indica en el literal A del numeral 11.2.2.2 de su acápite XI que los proveedores que
deseen participar en algún procedimiento de selección, deben registrarse a través del
SEACE conforme a las reglas del procedimiento de selección que corresponda,
debiendo contar para ello con inscripción vigente en el RNP, conforme al objeto de la
contratación, y no encontrarse incurso en ninguna de las causales de impedimento
establecidas en la Ley.
En ese sentido, cabe mencionar que, entre los impedimentos previstos en el artículo 11
de la Ley, se encuentra el contenido en el literal l) que restringe la participación en todo
proceso de contratación a las personas naturales o jurídicas inhabilitadas o
suspendidas para contratar con el Estado.
2.1.3 Por otro lado, respecto de la fiscalización posterior que se realiza en los procedimientos
de selección regulados por la normativa de contrataciones del Estado, corresponde
mencionar que el numeral 64.6 del artículo 64 del Reglamento, establece lo siguiente:
“(…) consentido el otorgamiento de la buena pro, el órgano encargado de las
contrataciones o el órgano de la Entidad al que se le haya asignado tal función realiza
la verificación de la oferta presentada por el postor ganador de la buena pro. En caso
de comprobar inexactitud o falsedad en las declaraciones, información o
documentación presentada, la Entidad declara la nulidad del otorgamiento de la buena
pro o del contrato, dependiendo de la oportunidad en que se hizo la comprobación, de
conformidad con lo establecido en la Ley y en el Reglamento. Adicionalmente, la
Entidad comunica al Tribunal para que inicie el procedimiento administrativo
sancionador y al Ministerio Público para que interponga la acción penal
correspondiente.”. (El resaltado es agregado)
Como se aprecia, del dispositivo citado se desprende que, una vez consentida la buena
pro, la Entidad a través del órgano competente realiza la verificación de la oferta
presentada por el postor adjudicatario, con la finalidad de determinar que no se ha
transgredido el principio de presunción de veracidad. Siendo así, se desprende que, en
todo procedimiento de selección, toda la documentación que conforma la oferta
presentada por el postor ganador de la buena pro debe ser sometida a la referida
verificación, pudiendo en dicha etapa, o incluso luego de la suscripción del contrato,
advertirse la configuración de alguna causal de impedimento prevista en el
artículo 11 de la Ley, ante lo cual la Entidad declara la nulidad del otorgamiento de la
buena pro o del contrato, según corresponda.
4
Por otro lado, una vez consentida la buena pro, la Entidad a través del órgano
competente realiza la verificación de la oferta presentada por el postor adjudicatario,
con la finalidad de determinar que no se ha transgredido el principio de presunción de
veracidad. Siendo así, se desprende que, en todo procedimiento de selección, toda la
documentación que conforma la oferta presentada por el postor ganador de la buena
pro debe ser sometida a la referida verificación, pudiendo en dicha etapa, o incluso
luego de la suscripción del contrato, advertirse la configuración de alguna causal de
impedimento prevista en el artículo 11 de la Ley, ante lo cual la Entidad declara la
nulidad del otorgamiento de la buena pro o del contrato, según corresponda.
4
La Ficha Única del Proveedor pone a disposición de compradores, proveedores y ciudadanía en general
información que alerta sobre posibles impedimentos para contratar con el Estado (art 11 de Ley de
Contrataciones del Estado), obtenida de diversas bases de datos administradas por entidades del sector
público.
2.3 “En qué etapa se debe verificar si los participantes, postores, contratistas y/o
subcontratista se encuentran incursos en los impedimentos señalados por la
normativa de contrataciones. ¿En la fase de actuaciones previas o en control
posterior de las Entidades?” (Sic).
Por otro lado, una vez consentida la buena pro, la Entidad a través del órgano
competente realiza la verificación de la oferta presentada por el postor adjudicatario,
con la finalidad de determinar que no se ha transgredido el principio de presunción de
veracidad. Siendo así, se desprende que, en todo procedimiento de selección, toda la
documentación que conforma la oferta presentada por el postor ganador de la buena
pro debe ser sometida a la referida verificación, pudiendo en dicha etapa, o incluso
luego de la suscripción del contrato, advertirse la configuración de alguna causal de
impedimento prevista en el artículo 11 de la Ley, ante lo cual la Entidad declara la
nulidad del otorgamiento de la buena pro o del contrato, según corresponda.
3. CONCLUSIONES
3.2 Una vez consentida la buena pro, la Entidad a través del órgano competente realiza la
verificación de la oferta presentada por el postor adjudicatario, con la finalidad de
determinar que no se ha transgredido el principio de presunción de veracidad. De esta
manera, en todo procedimiento de selección, toda la documentación que conforma la
oferta presentada por el postor ganador de la buena pro debe ser sometida a la referida
verificación, pudiendo en dicha etapa, o incluso luego de la suscripción del contrato,
advertirse la configuración de alguna causal de impedimento prevista en el artículo 11
de la Ley, ante lo cual la Entidad declara la nulidad del otorgamiento de la buena pro o
del contrato, según corresponda.
3.3 La Entidad, durante las distintas etapas del procedimiento de selección, podría advertir
(de oficio o a partir de una denuncia) que algún proveedor se encuentra incurso en una
causal de impedimento prevista en el artículo 11 de la Ley, ello como producto del
cruce de información con distintas herramientas o registros de uso público, como por
ejemplo: la Ficha Única del Proveedor, la Relación de proveedores sancionados para
contratar con el Estado, el Registro Nacional de abogados sancionados por mala
práctica profesional, entre otros; ante lo cual se deberá adoptar también las acciones
pertinentes.