Cartilla para Incentivar y Fortalecer El Acceso Al Sistema de Compras y Contratación Pública de Los Pueblos y Comunidades Étnicas en Colombia
Cartilla para Incentivar y Fortalecer El Acceso Al Sistema de Compras y Contratación Pública de Los Pueblos y Comunidades Étnicas en Colombia
Cartilla para Incentivar y Fortalecer El Acceso Al Sistema de Compras y Contratación Pública de Los Pueblos y Comunidades Étnicas en Colombia
fortalecer el acceso al
sistema de compras y
contratación pública de
los pueblos y
comunidades étnicas en
Colombia
CARTILLA PARA INCENTIVAR Y FORTALECER EL ACCESO AL SISTEMA DE COMPRAS Y
CONTRATACIÓN PÚBLICA DE LOS PUEBLOS Y COMUNIDADES ÉTNICAS EN COLOMBIA
CÓDIGO: CCE-EICP-GI-25
VERSIÓN: 01 DE 29 DE DICIEMBRE DE 2023
CONTENIDO
1. INTRODUCCIÓN ........................................................................................................... 3
1. INTRODUCCIÓN
25 de noviembre de 2022 por parte del Gobierno Nacional, con el fin de dar
cumplimiento a lo establecido en el Auto 092 de 2008 proferido por la Corte
Constitucional, en el que se constató que la situación de las mujeres, jóvenes, niñas y
adultas mayores desplazadas por el conflicto armado en Colombia, constituye una
de las manifestaciones más críticas del Estado de Cosa Inconstitucional declarado
en la Sentencia T-025 de 2004, por ser sujetos de protección constitucional múltiple y
reforzada cuyos derechos continúan siendo vulnerados en forma sistemática,
extendida y masiva en todo el territorio nacional. En dicho Plan, se indicó
puntualmente a la Agencia el compromiso de “elaborar y difundir una cartilla
didáctica (piloto) como herramienta pedagógica con, enfoque diferencial, para
facilitar el aprendizaje en los procesos de compras y contratación, dirigida a los
grupos históricamente excluidos”.
1
Sentencia C-713 de 2009 de la Corte Constitucional.
Actualmente, sin perjuicio del reconocimiento que puedan llegar a tener otras
expresiones organizativas, se destacan grandes comunidades y/o pueblos, que se
caracterizan no sólo por contar con rasgos culturales y sociales que los diferencian
de los demás sectores sociales mayoritarios, sino también por poseer una identidad
grupal que los hace parte de un colectivo. Estos son
Pueblos Indígenas
Comunidades Negras,
Afrocolombianas, Raizales y
Palenqueras
2
Corte Constitucional. Sentencia SU-510 del 18 de noviembre de 1998.
OIT, “Los Derechos de los Pueblos Indígenas y Tribales en la Práctica ‐ Una Guía sobre el
3
Convenio No. 169 de la OIT”. Programa para promover el Convenio Núm. 169 de la OIT (PRO 169),
Departamento de Normas Internacionales del Trabajo, 2009, pág. 9.
sobre sus tierras ancestrales y resguardos Naturales. Normas y jurisprudencia del Sistema Interamericano
de Derechos Humanos, 2010, pág. 10.
En cuanto a los miembros de comunidades y/o pueblos étnicos, estos pueden ser
partícipes del sistema de compras y contratación pública, tanto en calidad de sujeto
contractual público, para el caso de algunas formas asociativas de los pueblos
indígenas que por mandato legal se les ha atribuido naturaleza de Entidades de
derecho público de carácter especial, como más adelante se entrará a explicar,
como también pueden encontrarse en calidad de sujeto contractual privado.
¿Qué es la capacidad jurídica? Uno de los presupuestos necesarios
para celebrar un contrato estatal, es el de gozar de capacidad jurídica,
entendida esta como la aptitud de un sujeto para ser titular de derechos
y obligaciones (cumplir con el objeto contractual). La capacidad
jurídica permite crear, modificar o extinguir relaciones jurídicas de forma
voluntaria y autónoma.
Ahora bien, en lo que respecta a la capacidad para contratar conferida a los
pueblos indígenas, es necesario hacer alusión al marco normativo que contiene
disposiciones relevantes para entender la forma en la que puede participar este
grupo étnico en el sistema de compras y contratación pública, a saber:
❖ Decreto 1953 de 2014 “Por el cual se crea un régimen especial con el fin de
poner en funcionamiento los Territorios Indígenas respecto de la administración
de los sistemas propios de los pueblos indígenas hasta que el Congreso expida
la ley de qué trata el artículo 329 de la Constitución Política”.
❖ Ley 2160 de 2021 “Por medio de la cual se modifica la ley 80 de 1993 y la ley
1150 de 2007".
❖ Ley 2294 de 2023 "Por la cual se expide el Plan Nacional de Desarrollo 2022-
2026, “Colombia potencia mundial de la vida”.
Esta disposición fue adicionada por el Decreto 252 de 2020, indicando que las
organizaciones indígenas también podrán celebrar contratos o convenios de
manera directa con las Entidades Estatales, siempre y cuando estén
conformadas exclusivamente por cabildos indígenas, resguardos indígenas,
asociaciones de cabildos, asociaciones de autoridades u otras formas de
autoridad indígena propia.
La Ley 1551 de 2012, que modificó la Ley 136 de 1994, orientada a dictar normas
para modernizar la organización y el funcionamiento de los municipios, autorizó
a municipios y distritos a celebrar convenios solidarios con (i) los cabildos; (ii) las
autoridades y organizaciones indígenas; y (iii) los organismos de acción comunal
y demás organizaciones civiles y asociaciones residentes en el territorio, con el
fin de desarrollar de forma conjunta programas y actividades establecidas por
la Ley a los municipios y distritos, acorde con sus planes de desarrollo.
El artículo 354 de Ley 2294 del 2023 modificó el numeral 8 y adicionó el numeral
9 del artículo 6 de la ley 80 de 1993 en el sentido de reconocer capacidad para
contratar a las Asociaciones de cabildos indígenas y/o autoridades
tradicionales indígenas, estas consideradas como Entidad de derecho público,
y a los consejos indígenas.
2021 y 2249 de 2023, así como en el Decreto 1088 de 1993, modificado por el 252 del
2020, contemplan ámbitos de aplicación distintos, lo que significa que, aun cuando
las normas en mención regulan nociones de contratación directa aplicables a este
grupo étnico, lo cierto es que cada una de ellas regula escenarios disímiles, ya que
proceden bajo supuestos y sujetos diferentes5.
En este sentido, las modificaciones relacionadas con la capacidad para contratar,
consagrada en el artículo 6 de la ley 80 de 1993, y en lo que respecta a la modalidad
de contratación directa, del artículo 2 de la ley 1150 de 2007, introducidas con la
expedición de la ley 2294 del 2023, no derogan o modifican los supuestos previstos
en los Decretos 1088 de 1993 y 252 del 2020.
Así las cosas, sobre la capacidad para contratar, conferida en específico a los
pueblos indígenas, tanto las Leyes 80 de 1993, 136 de 1994, 1551 de 2012, 2160 de
2021 y 2294 del 2023, como los Decretos 1088 de 1993 y 252 de 2020 establecen de
manera clara y precisa, que se podrán celebran contratos con: i) los Cabildos
Indígenas; ii) las asociaciones de Cabildos indígenas y/o Autoridades Tradicionales
Indígenas; iii) Consejos Indígenas.
ENTIDADES A CONTRATAR
Modalidades de Contratación
Modalidades de Selección
Excluida de la
obligación de RUP
Decretos 1088 de
1993, 1953 de
2014 y 252 de
Las Leyes 80 de 2020
1993, 1150 del
Los artículos 286, 2007, 136 de 1994
329 y 56 –modificada por
Transitorio de la la Ley 1551 de
Constitución 2012–, 2160 de
Política 2021 y 2294 del
2023
¿Que objeto?
Aquel relacionado con la
ejecución de programas,
¿Con que autoridades planes y proyectos del
indigenas se pueden plan de desarrollo
celebrar covenios y relacionado con el
contratatos bajo la fortalecimiento del
selección de modalidad gobierno propio, la
directa? identidad cultural, el
¿Que clase de negocios ejercicio de la
se pueden suscribir con Los cabildos indigenas, autonomía, la garantía
esta modalidad de Autoridades Tradicionales de los derechos y la
selección? Indigenas, Consejos satisfacción de
Indigenas y necesidades de las
Pueden celebrarse de
Organizaciones comunidades indigenas.
manera directa contratos
y convenios
indigenas.
Ahora bien, en relación con la idoneidad resulta importante tener en cuenta que esta
hace referencia a la condición o cualidad que debe acreditar una persona ya sea
natural o jurídica, a las Entidades con las que se va a celebrar el contrato y/o
convenio, a fin de verificar si cuenta con la capacidad para ejecutar el objeto del
contrato y con ello garantizar que se pueda cumplir a cabalidad con las obligaciones
acordadas6.
Por regla general, en todos los procesos de contratación, deben contar con las
siguientes fases o etapas: (i) planeación, (ii) selección, (iii) contratación, (iv) ejecución
y (v) terminación.
Selección Ejecución
• Se ejecuta la • Entrega de bienes,
estrategia de obras o servicios
compra y se adquiridos
escoge al
proveedor.
6
Concepto C-975 del 08 de marzo del 2023
Los pueblos indígenas también cuentan con capacidad para celebrar otros negocios
jurídicos, como es el caso de los convenios solidarios en virtud de la Ley 1551 de 2012,
que modificó la Ley 136 de 1994.
7
Disponible para consulta en el siguiente link:
https://www.colombiacompra.gov.co/sites/cce_public/files/cce_documentos/cce-eicp-gi-
18._gees_v.2_2.pdf
Sobre los convenios solidarios, el parágrafo 3º del artículo 6 de la Ley 1551 de 2012 los
define como “la complementación de esfuerzos interinstitucionales, comunitarios,
económicos y sociales para la construcción de obras y la satisfacción de necesidades
y aspiraciones de las comunidades”.
De conformidad con lo previsto en el numeral 16 del artículo 3 de la Ley 136 de 1994,
las Entidades territoriales están autorizadas para celebrar convenios solidarios con
cabildos, organizaciones y autoridades indígenas cuando su objeto se oriente al
desarrollo conjunto de programas y actividades establecidas por la ley a los
municipios y distritos, acorde con sus planes de desarrollo. La posibilidad de celebrar
de manera directa convenios solidarios dirigidos al desarrollo de obras hasta por
menor cuantía está limitada a los organismos de acción comunal, según el artículo
95 de la Ley 2166 de 2021.
Convenios Solidarios
¿Que objeto?
Aquel tendiente a
desarrollar de forma
¿Con que autoridades conjunta programas y
pueden celebrar actividades
convenios Solidarios? establecidas por la Ley
(i) los cabildos; (ii) las a los municipios y
autoridades y distritos, acorde con sus
¿Que clase de organizaciones planes de desarrollo.
negocios se pueden indígenas; y (iii) los
suscribir ? organismos de acción
Autoriza a los comunal y demás
municipios y distritos a organizaciones civiles y
celebrar convenios asociaciones residentes
solidarios en el territorio
¿Se requiere minuta tipo para celebrar estos convenios solidarios con
autoridades o formas de organización indígenas?
La Ley 2160 de 2021, modificatoria de las Leyes 80 de 1993 y 1150 de 2007, otorgó
capacidad jurídica a los consejos comunitarios de negritudes para celebrar contratos
con las Entidades Estatales a fin de fortalecer el gobierno propio, la identidad étnica
y cultural, el ejercicio de la autonomía y/o la garantía de los derechos de los pueblos
de tales comunidades. Ello quiere decir que la capacidad conferida se encuentra
condicionada al objeto del contrato.
De igual forma, la referida norma atribuyó capacidad jurídica a las organizaciones
de base de personas pertenecientes a comunidades afrocolombianas, raizales y
palenqueras o con las demás formas y expresiones organizativas para suscribir
contratos con las Entidades Estatales, siempre que cuenten con diez o más años de
haber sido incorporados por el Ministerio del Interior en el respectivo Registro Único
Nacional y que hayan cumplido con el deber de actualización de información en el
mismo registro, para el fortalecimiento de sus organizaciones, la identidad étnica y
cultural, y/o la garantía de los derechos de los pueblos de las mismas organizaciones.
Dicho lo anterior, y sobre la capacidad para contratar, conferida en específico a
Comunidades Negras, Afrocolombianas, Raizales y Palenqueras, la Ley 2160 del 2021
establece de manera clara y precisa, que se podrán celebran contratos con: i)
consejos comunitarios de las comunidades negras; ii) Formas o expresiones
organizativas; iii Organizaciones de Base de Comunidades Negras, Afrocolombianas,
Raizales y Palenqueras; y iv) Organizaciones de Segundo Nivel.
¿Que objeto?
Aquel relacionado con el
fortalecimiento del
¿Con que autoridades se gobierno propio, la
pueden celebrar identidad étnica y cultural,
contratatos bajo la el ejercicio de la
selección de modalidad autonomía, y/o la
¿Que clase de negocios directa? garantía de los derechos
se puede suscribir con de los pueblos de las
esta modalidad de Los consejos comunitarios mismas comunidades.
selección? de las comunidades
negras y las
Pueden celebrarse de organizaciones de base
manera directa contratos de personas
pertenecientes a
poblaciones
afrocolombianas, raizales
y palenqueras o con las
demás formas y
expresiones organizativas.
8
Consultar el siguiente enlace web: https://www.dane.gov.co/files/investigaciones/boletines/grupos-
etnicos/presentacion-grupos-etnicos-poblacion-gitana-rrom-2019.pdf.
Para ser partícipes del sistema de compras y contratación pública, se debe realizar el
registro como proveedores en el –SECOP. Esta herramienta permite realizar el trámite
transaccional entre aquellos interesados en proveer bienes y servicios al Estado y
también permite ampliar las oportunidades de contratar con las instituciones
públicas.
En lo que respecta a las disposiciones de contratación aplicables a los pueblos
indígenas con capacidad para contratar y que ejecuten recursos públicos ha de
indicarse que están obligados a estar inscritos en el SECOP y a publicar toda la
actividad contractual, esto en la medida en que al administrar recursos de naturaleza
u origen público los ubica dentro de los sujetos obligados de que trata el literal g) del
artículo 5 de la Ley 1712 de 2014 corregido por el Decreto 1494 del 2015.9
Sobre el deber de publicidad de la información oficial relativa a los procesos de
contratación, el artículo 27 de la ley 2056 del 2020, enfocado en el giro de las regalías,
establece en su parágrafo segundo que las Entidades ejecutoras y los beneficiarios
de los recursos del Sistema General de Regalías, al momento de afectar las
apropiaciones en Sistema de Presupuesto y Giros de Regalías (SPGR), deberán
publicar el proceso de contratación en el Sistema Electrónico para la Contratación
Pública.
9
Ver concepto C-899 del 30 de diciembre del 2022
Es importante señalar que son las Entidades Estatales las que determinarán el
porcentaje respectivo siempre que no supere los límites previamente referidos.
Además, la entidad incorporará esta obligación en la minuta del contrato del pliego
de condiciones o documento equivalente, precisando las sanciones pecuniarias
producto del incumplimiento injustificado de esta mediante las causales de multa que
estime pertinentes.
CONTROL DOCUMENTAL
Contratista de la
Ana María Ortiz
Elaboró Subdirección de 09/08/2023
Ballesteros
Gestión Contractual
Contratista de la
Diego Andrés
Elaboró Subdirección de 09/08/2023
Zambrano Pérez
Gestión Contractual
Gestor T1 grado 15
Martha Alicia
Revisó Subdirección de 20/09/2023
Romero
Gestión Contractual
Natalia Gestor T1 grado 15
Revisó Montoya Subdirección de 20/09/2023
Jiménez Gestión Contractual
Gabriel
Contratista
Eduardo
Revisó Subdirección de 20/09/2023
Mendoza
Gestión Contractual
Martelo
Subdirector Técnica de
Nohelia Del Agencia – Gestión
Aprobó Carmen Contractual 20/09/2023
Zawady Palacio Subdirección de
Gestión Contractual