INTRODUCCIÓN

Los contratos de Asociación en participación, en general, cumplen dos finalidades

que se complementan a través de las personas que intervienen en ella. Para la
persona titular del negocio es un mecanismo de buscar financiamiento y
posicionar el negocio en el mercado. En cambio, por parte de la persona que se
vincula a ella; buscar réditos económicos que desemboquen en utilidades sin
necesidad de constituir un negocio y de realizar gastos operativos para
constituirlos. En función a ello, es atractivo, para los operadores económicos el
celebrar esta clase de contratos mercantiles de modo que puedan cumplir con sus
necesidades financieras inmediatas. Dichas implementaciones son
consustanciales al movimiento de las relaciones socio- económicas y contienen
tal relevancia que es indispensable establecer medidas tributarias para su
afectación.

Los contratos de consorcio a diferencia de los contratos de Asociación, en donde

la gestión del negocio solo se encuentra bajo la titularidad del asociante; es un
contrato asociativo en donde los miembros que se unen al programa contractual,
actúan de manera conjunta y, en base a participaciones establecidas, en la
dirección y ejecución de un negocio a cambio de percibir rentabilidad económica.
Es de sumo evidente, la manera en cómo se va modificando las figuras
contractuales para que vayan en consonancia con los cambios sociales que
producen la vida del hombre en su interacción. Es en ese sentido, se enrumba el
derecho para poder regular actividades en función a intereses de los sujetos de
Derecho.

Nace la regulación de los consorcios y con ello, el interés por parte del Fisco de
interpretar su realidad económica de modo que puedan ser operaciones
susceptibles de gravamen en aras del interés general.
 CONTRATOS DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

DEFINICIÓN

Los contratos de Asociación en Participación son aquellos contratos asociativos

cuya regulación comercial se encuentran plasmado en la Ley General de
sociedades, aprobado por la Ley Nº 26887 (en adelante la Ley).

Son aquellos contratos que tiene una regulación civil en cuanto a su formación y
cuya causa se encuentra expresada en el interés común de los participantes de
generar utilidades respecto a un determinado negocio, el cual es precisamente, el
motivo de la vinculación entre los diferentes sujetos de la relación contractual.

El artículo 440º de la Ley contiene una definición de estos contratos. El artículo en

mención señala:

Artículo 440º.- Contrato de Asociación en participación

Es el contrato por el cual una persona, denominada asociante concede a otra u

otras personas denominadas asociados, una participación en el resultado o en las
utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de
determinada contribución.

Siguiendo lo descrito por la norma, los contratos de asociación en participación

son aquellos en los que intervienen, por lo menos, dos sujetos. En donde uno de
ellos quién es el dueño del negocio, denominado asociante, permite que otros
sujeto, denominado asociado, a cambio de una determinada contribución,
participe en los resultados del negocio para que en conjunto obtengan finalidades
que le sean beneficiosas. Se señala que en la presente figura contractual, se
pueden vislumbrar dos tipos de intereses, uno común y otro individual.

Así pues, ambos individuos, asociante y asociado, tendrán como interés común
(como resulta lógico) la realización de determinado negocio que les proporcione
beneficios. Por otro lado, el interés inmediato particular del asociante, será el de
obtener capital sin la necesidad de recurrir a un préstamo, mientras que el
estímulo del asociado, será el de invertir sus bienes sin tener que realizar actos
de gestión alguno.

CARACTERÍSTICAS

Los Contratos de Asociación en Participación tienen las siguientes características:

1. Es un contrato más no una sociedad

La Ley General de sociedades señala en su artículo 438º que el contrato

asociativo no genera una persona jurídica distinta de las personas que se
encuentran vinculadas al negocio ya que carece de razón social y no se
encuentra sujeta a su inscripción en el Registro Público, por lo que se trata de un
fenómeno contractual en donde los sujetos intervinientes manifiestan su voluntad
de celebrar un contrato de modo de que se creen, modifique, extinguen
situaciones jurídicas determinadas.

2. La Gestión del Negocio es del Asociante

Como señala el artículo 441º de la Ley, el asociante actúa en nombre propio, lo

que implica que es él quien asume la gestión del negocio y por tanto es en cabeza
de él que nace la responsabilidad ante cualquier daño o perjuicio generado sobre
terceros. Asimismo, se debe de recalcar que si bien el asociante dirige el negocio,
no puede atribuir la participación de otras personas, ajenas al negocio, sin
consentimiento expreso de los asociados.

3. No se establece relación alguna entre los terceros y el asociado.

Esta característica se desprende de la característica anterior, ya que quién tiene

la responsabilidad del negocio es el asociante quién es al que le corresponde
única y exclusivamente la responsabilidad en caso de que se generen hecho
anómalos que afecten los intereses de terceros. En ese sentido, no hay por tanto,
deudas propias de la cuenta en participación, sino deudas propias del gestor.

4. Sobre la participación de los socios.

Como bien se señaló al detallar el concepto de los contratos de Asociación en

Participación; los asociados se vinculan al negocio con el propósito de ser parte
de los resultados del mismo en cuanto a sus utilidades. Sin embargo, ello no
obsta a que también y, en cierta medida, participen de las pérdidas generadas en
él. Así, señala el artículo 444º de la Ley, el cual señala:

Artículo 444º.- Participaciones y casos especiales “Salvo prueba en contrario, los

asociados participan en las pérdidas en la misma medida en que se participan de
las utilidades y las pérdidas que los afecten no exceden del importe de sus
contribuciones. Se puede convenir en el contrato que una persona participe en las
utilidades sin la participación en las pérdidas así como que se le atribuya
participación en las utilidades o en las pérdidas sin que exista una determinada
contribución”.

La autonomía de las partes genera que dentro de sus libertades se puedan

plasmar en el programa contractual el porcentaje de participación de los socios
tanto de las pérdidas como de las utilidades sin ningún límite establecido
suplementariamente por la Ley.

La presunción de la norma es una iuris tantum y por tanto, admite la prueba en

contrario. Lo que significa, en palabras de Walker Villanueva, que la participación
de los asociados se limita en esta modalidad de contratación a la eventual
atribución de los resultados positivos (utilidades) o negativos (pérdidas)
provenientes del desarrollo de la actividad empresarial por parte del asociante. Y
eventualmente, una fiscalización o rendición de cuentas esporádicas. Dentro de
este aspecto, es importante rescatar el deber del asociante de rendir cuentas del
resultado de su gestión y de liquidar a las empresas asociadas, según los
resultados del negocio. Asimismo; el derecho del asociado de solicitar información
respecto de los balances y contabilidad del negocio.

5. Presunción de Propiedad de bienes contribuidos.

La ley señala de manera expresa que respecto de terceros, los bienes

contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo
aquellos que se encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado.

Artículo 443 de la Ley: “Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los
asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se
encuentren inscritos en el Registro a nombre del asociado”.
TRATAMIENTO TRIBUTARIO

Actualmente aún no se tiene un criterio uniforme ni en la doctrina ni de parte de

los operadores tributarios respecto al tratamiento tributario de las asociaciones en
participación, en dicho sentido pasaremos a tratar sobre el tratamiento tributario
de las asociaciones en participación, asumiendo una posición fundamentada en la
normatividad.

4.1 Tratamiento Tributario en cuanto al Impuesto General a las Ventas

Se señala en el artículo 9º inciso 3 de la Ley del Impuesto General a las Ventas,

aprobado por Decreto Supremo Nº 055-99- EF, que serán sujetos del impuesto la
comunidad de bienes, los consorcios, joint venture u otras formas de contratos de
colaboración empresarial, que lleven contabilidad independiente.

El Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, define que es un

contrato de colaboración empresarial para efectos de la Ley. En ese sentido,
establece lo siguiente:

Se entiende por Contratos de Colaboración Empresarial a los contratos de

carácter asociativo celebrado entre dos o más empresas, en los que las
prestaciones de las partes sean destinadas a la realización de un negocio o
actividad empresarial común, excluyendo a la asociación en participación y
similares.

De lo descrito por la norma se desprende que no serán considerados como

contratos de colaboración empresarial, el contrato asociativo de asociación en
participación por exclusión expresa de la norma, por lo que no serán de aplicación
para ella lo dispuesto acerca de las operaciones no gravadas a las que se refiere
el inciso m)3 , n) 4y o)5 de la Ley del Impuesto General a las Ventas, así como lo
dispuesto para dichos efectos sobre el crédito fiscal.

Al respecto, se señala que el tratamiento exclusivo de la asociación en

participación con respecto a los demás contratos de colaboración empresarial se
produce por una característica que le es consustancial a su estructura contractual,
la cual es que el asociante es el único titular y gestor del negocio mientras que los
terceros asociados solo reciben participaciones a cambio de una retribución. De
donde, no sería necesario recurrir a la ficción jurídica de la contabilidad
independiente ya que tanto asociado como asociante tienen existencia jurídica
propia y por tanto autónoma.

En ese sentido, el tratamiento tributario de las operaciones que se efectúen entre

ambas partes ( asociante y asociado) se efectuará en base de las operaciones
gravadas con el IGV las cuales se encuentran expresadas en el artículo 1º de la
Ley del Impuesto General a las Ventas.

Así, se encontrará gravado toda operación que efectúe el asociante respecto de

las operaciones gravadas con el impuesto señalado en el artículo 1º de la Ley del
Impuesto General a las Ventas, es decir, la venta de bienes muebles realizado en
el país; la prestación o utilización de servicios en el país; los contratos de
construcción; la primera venta de bienes muebles realizado por el constructor y la
importación de bienes.

De manera específica, si los aportes realizados por el asociado se generan son

bienes muebles entregados a título de propiedad, dicha operación se encontrará
gravada con el IGV ya que cumple la hipótesis de incidencia descrita en el artículo
1º inciso 1 de la Ley, la cual fue descrita en el párrafo precedente. En cambio, si
dichos aportes son a título de uso y/o disfrute, no estarán gravados con el IGV ya
que no calza en ninguna de las hipótesis de incidencia descrita en la norma, a
excepción de cuando se trate de empresas vinculadas económicamente, de
acuerdo al artículo 3º inciso c) numeral 2 de la Ley del Igv que señala que se
considera servicio gravado con Igv, cuando medie la entrega a título gratuito que
no implique transferencia de propiedad de bienes que conforman el activo fijo de
la empresa vinculada económicamente a otra, en cuyo caso se toma como base
imponible el valor de mercado del arrendamiento de dichos bienes.

4.2 Tratamiento en cuanto al Impuesto a la Renta

El artículo 14º inciso k) de la Ley del Impuesto a la Renta, señala que serán
sujetos del impuesto las sociedades irregulares previstas en el artículo 423º de la
Ley General de Sociedades; la comunidad de bienes; joint venture, consorcios y
otros contratos de colaboración empresarial que lleven contabilidad independiente
de la de sus socios o partes contratantes.
Asimismo, en el último párrafo del artículo antes mencionado, se establece que:

En el caso de las sociedades irregulares prevista en el artículo 423 de la Ley

General de Sociedades, excepto aquellas que adquieran tal condición por incurrir
en las causales previstas en los numerales 5 y 6 de dicho artículo; comunidad de
bienes; joint ventures, consorcios y demás contratos de colaboración empresarial
que no lleven contabilidad independiente, las rentas serán atribuidas a las
personas naturales o jurídicas que las integran o que sean parte contratante. (El
subrayado es nuestro).

Respecto de la contabilidad independiente debemos de remitirnos al segundo

párrafo del artículo 65 de la Ley del Impuesto a la Renta, el cual señala: Las
sociedades irregulares previstas en el Artículo 423 de la Ley General de
Sociedades; comunidad de bienes; joint ventures, consorcios y demás contratos
de colaboración empresarial, perceptores de rentas de tercera categoría, deberán
llevar contabilidad independiente de las de sus socios o partes contratantes. (El
subrayado es nuestro).

(…) Sin embargo, tratándose de contratos en los que por la modalidad de la

operación no fuera posible llevar la contabilidad en forma independiente, cada
parte contratante podrá contabilizar sus operaciones, o de ser el caso, una de
ellas podrá llevar la contabilidad del contrato, debiendo en ambos casos, solicitar
autorización a la Superintendencia Nacional de Aduanas y de Administración
Tributaria - SUNAT, quien la aprobará o denegará en un plazo no mayor a quince
días. De no mediar resolución expresa, al cabo de dicho plazo, se dará por
aprobada la solicitud. Quien realice la función de operador y sea designado para
llevar la contabilidad del contrato, deberá tener participación en el contrato como
parte del mismo.

Se desprende de una lectura literal de la norma que los contratos de colaboración

empresarial se encontrarán obligados a llevar contabilidad independiente. Sin
embargo, podrán no tenerlo si solicitan una autorización ante la Administración. A
diferencia de lo que ocurre con la legislación del Impuesto General a las Ventas,
no hay una exclusión explícita de los contratos de asociación empresarial
respecto de los contratos de colaboración empresarial que tienen una regulación
especial, descrita líneas arriba, sin embargo, se denota que hay una distinción
entre ambos contratos asociativos en cuanto a su regulación tributaria.

Antes de las modificatorias establecidas a la Ley de Renta con la Ley Nº 270348 ,

las normas descritas anteriormente contenían a los contratos de asociación en
participación como persona jurídica contribuyente del impuesto, la cual se
encontraba obligada a llevar contabilidad diferente a la de sus partes contratantes.
Hoy en día dichas normas se encuentran modificadas.

Al igual como pasa en el IGV, explica en doctrina, que esta modificación legal
respecto del tratamiento de los contratos de asociación responden a su naturaleza
mercantil, y en específico, sobre la característica referente a que es el asociante
quien actúa en nombre propio sin tener la asociación razón ni denominación
social, por lo que las operaciones que se generan estarán registradas en su
propia contabilidad.

Es por ello, que se regula que para que se determine el Impuesto a la Renta, el
asociante debe de deducir de la base imponible la participación del asociado en
las utilidades del negocio en aras del principio de causalidad diseñado en el
artículo 37 de la Ley del Impuesto a la Renta.

El artículo 37 de la Ley, señala que serán deducibles para hallar la renta neta de
tercera categoría aquellos gastos que sean necesarios para producir rentas
gravadas y que mantengan la fuente productora de renta. En ese sentido, se
establece la deducción del gasto, que debe de ser sustentado por el asociante, de
modo de que pueda hallar la renta neta sobre el cual se aplicará la tasa del
Impuesto.

Sobre este punto, se debe de tener en cuenta que el material documentario

idóneo para sustentar el gasto es el contrato de asociación, el cual debe de
cumplir los requisitos de fehaciencia para que no puedan ser desconocidos por la
Administración.

Respecto a la sustentación a través de comprobantes de pago se menciona que

deben de haberse emitido para acreditar el pago de la participación de utilidades.
Así la RTF N. º 00732-5-2002 ha señalado:
Se confirma la apelada, que declaró improcedente la reclamación interpuesta
contra una orden de pago emitida por concepto de Impuesto a la Renta. El punto
controvertido consistía en determinar si era deducible para efectos del impuesto el
gasto incurrido por la recurrente con ocasión de un contrato de asociación en
participación, ya que la Administración señalaba que se trataba de un contrato de
arrendamiento. El Tribunal determinó que el contrato suscrito era una asociación
en participación, toda vez que la recurrente (asociante) se comprometía a
entregar a la otra parte (asociado) el 10% de las ventas netas del establecimiento
por concepto de participación anual. Añadió que, de acuerdo a la Resolución de
Superintendencia N° 042-2000/SUNAT, el asociado declarará la participación
como renta de tercera categoría del Impuesto a la Renta y el asociante la
deducirá como gasto o costo. Para que se deduzca como gasto debía acreditarse
que se hubiera efectuado, tal como lo prevé el numeral j) del artículo 44º de la Ley
del Impuesto a la Renta; siendo que, en el presente caso, ello no ocurrió porque la
recurrente no emitió el comprobante de pago por concepto de la participación a la
otra parte: por ello no era deducible.

No obstante ello, debe de recalarse que de acuerdo al artículo 6º inciso b) del

Reglamento de Comprobantes de pago, se señala:

Artículo 6º.- Obligados a emitir comprobantes de pago Están obligados a

emitir comprobantes de pago

b) Derivados de actos y/o contratos de cesión en uso, arrendamiento, usufructo,

arrendamiento financiero, asociación en participación, comodato y en general
todas aquellas operaciones en las que el transferente otorgue el derecho a usar el
bien.

Como bien lo señala la norma antes descrita, el comprobante de pago se otorga

en función de la transferencia del bien; es decir, durante el la primera faceta del
contrato de asociación en donde se efectúan los aportes de capital o de especie.

Debe de recordarse que los comprobantes de pago se emiten para sustentar

transferencia de bienes, la entrega en uso o la prestación de servicios. Siendo
que ninguna de esas operaciones calza con la naturaleza del pago de la
participación de las utilidades del negocio al asociado por parte del asociante,
consideramos que no debería ser desconocido el gasto por la falta de
comprobante de pago en dicha operación. Por otro lado, el gasto deducido por la
participación del asociado es considerado para él como un ingreso gravado con el
Impuesto a la Renta.

El asociado es considerado perceptor de rentas de tercera categoría por el

ingreso que recibe a consecuencia del contrato de asociación en función a que se
encuentra realizando actividades comercial que es considerada habitual de
acuerdo al inciso a) del artículo 28 de la Ley del Impuesto a la Renta.

Así, el referido inciso señala que son rentas de tercera categoría:

Las derivadas del comercio, la industria o minería; de la explotación agropecuaria,

forestal, pesquera o de otros recursos naturales; de la prestación de servicios
comerciales, industriales o de índole similar, como transportes, comunicaciones,
sanatorios, hoteles, depósitos, garajes, reparaciones, construcciones, bancos,
financieras, seguros, fianzas y capitalización; y, en general, de cualquier otra
actividad que constituya negocio habitual de compra o producción y venta,
permuta o disposición de bienes.

En ese sentido, se tendrán que imputar las utilidades en el ejercicio en donde se

produzcan los resultados del negocio, aunque no hayan sido efectivamente
pagados, en función al principio del devengado.
6. Conclusiones

1. Los contratos de asociación en Participación son aquellos contratos en los que

intervienen, por lo menos, dos sujetos. Uno de ellos quién es el dueño del
negocio, denominado asociante, permite que otro(s) sujeto(s), denominado(s)
asociado(s), a cambio de una determinada contribución, participe en los
resultados del negocio para que en conjunto obtengan finalidades que le sean
beneficiosas.

2. Es una característica sustancial a estos contratos que la gestión del negocio se

encuentra en cabeza del asociante y, por tanto, es el quién de manera autónoma
y directa dirige el negocio en marcha.

3. Respecto del tratamiento del IGV, los contratos de asociación en participación

no son considerados como contratos de colaboración empresarial. En ese
sentido, el tratamiento de ellos se efectuará en base de las operaciones gravadas
que realicen tanto el asociado y el asociante entre ellos. Así, se encontrará
gravada con el Impuesto la cesión a título de propiedad del aporte realizado por el
asociado al asociante en tanto sea bien mueble. Cuando se trate de la cesión en
uso se encontrará gravada a título de servicios en tanto ambas partes sean
empresas vinculadas económicamente. Cabe precisar que aún no hay un
pronunciamiento uniforme en la jurisprudencia.

4. Respecto del tratamiento del Impuesto a la Renta, el asociante para poder

hallar la renta neta de tercera categoría es quién tendrá que deducir el importe
entregado al accionista como utilidad a manera de deducción por cumplir con el
requisito de causalidad. Respecto del asociado, computará el ingreso por la
participación en el contrato como renta de tercera categoría sobre la cual tendrá
que tributar. Cabe precisar que aún no hay un pronunciamiento uniforme en la
jurisprudencia.
Modelo de un Contrato de Asociación en Participación

CONTRATO DE ASOCIACIÓN EN PARTICIPACIÓN

Conste por el presente documento el contrato de asociación en participación, que

celebran de una parte ____________, identificada con R.U.C. N°______, inscrita
en la partida electrónica N.º______del Registro de Personas Jurídicas de
_________, con domicilio en __________, debidamente representada por su
gerente general don __________, identificado con D.N.I. N°________, con
poderes inscritos en el asiento _________ de la referida partida electrónica, a
quien en lo sucesivo se denominará EL ASOCIANTE; y, de otra parte _________,
identificada con D.N.I. N°________, con domicilio en __________, a quien en lo
sucesivo se denominará EL ASOCIADO; en los términos siguientes:

PRIMERO

EL ASOCIANTE es una persona jurídica de derecho privado constituida bajo el

régimen de la sociedad anónima, cuyo objeto social principal es dedicarse a la
industria de la ______________________. En ese sentido, EL ASOCIANTE, por
acuerdo del directorio del ______de ______de 20__, conforme al acta que se
adjunta, ha decidido participar en el negocio de la ____________ ___________,
para lo cual estima conveniente celebrar con otra persona de derecho privado un
contrato de asociación en participación, facultando a su gerente general para
celebrar dicho contrato.

SEGUNDO

EL ASOCIADO es una persona natural que, en calidad de inversionista,

manifiesta por el presente acto su voluntad expresa de participar en el negocio de
EL ASOCIANTE en los términos a que se contrae este documento.

TERCERO

EL ASOCIADO es propietario de un bien inmueble ubicado en ___________,

inscrito en la partida electrónica Nº ______ del Registro de la Propiedad Inmueble
de ____________, en donde están descritos sus linderos y medidas perimétricas.
Igualmente, EL ASOCIADO es propietario de los siguientes vehículos: un
automóvil marca ______, modelo ______, placa de rodaje ______; y de las dos
camionetas marca ______, modelo ________, placas de rodaje __________ y
__________, respectivamente.

CUARTO

Por el presente contrato, las partes acuerdan participar en el negocio descrito en

la cláusula siguiente bajo la modalidad de asociación en participación. En
consecuencia, EL ASOCIADO se obliga a transferir en uso los bienes de su
propiedad descritos en la cláusula tercera del presente contrato en favor de EL
ASOCIANTE. Por su parte, en contraprestación, EL ASOCIANTE se obliga a
retribuir a EL ASOCIADO el porcentaje de las utilidades netas previsto en la
cláusula sétima, en la forma y oportunidad convenidas.

QUINTO

El negocio a desarrollarse por la asociación en participación consiste en la

fabricación y comercialización de
____________________________________________________
__________________________________________________________ ______.
SEXTO

El presente contrato de asociación en participación es de duración determinada.

En ese sentido, el período de duración del presente contrato es de ____los,
contados a partir del _____de _______ de 20__ hasta el ___de ______del 20__.

SÉTIMO

En armonía con lo establecido por los artículos 438 y 441 de la Ley General de
Sociedades, las partes dejan constancia que el presente contrato de asociación
en participación no genera la creación de una persona jurídica y tampoco tiene
razón social ni denominación alguna. En consecuencia, EL ASOCIANTE actuará
en nombre propio en las relaciones comerciales que se originen a propósito del
presente contrato.

OCTAVO
Queda expresamente convenido que EL ASOCIADO transferirá solamente el uso
de los bienes descritos en la cláusula segunda. En consecuencia, deberán serles
devueltos por EL ASOCIANTE a la terminación del plazo de vigencia del contrato.

NOVENO

Las partes acuerdan que la participación de ambas, tanto en las utilidades como
en las pérdidas que arroje el negocio, será en forma proporcional,
correspondiéndole a cada uno el 50% por ambos conceptos.

En ese sentido, en caso de que existan utilidades, EL ASOCIADO recibirá de EL

ASOCIANTE el 50% de la utilidad neta obtenida en cada ejercicio económico
anual que refleje el balance de cierre del ejercicio del negocio. El pago de la
retribución anteriormente referida, deberá hacerse íntegramente en dinero y en un
plazo no mayor de ___días hábiles de aprobado el balance general de cierre de
ejercicio del negocio, conforme a lo dispuesto en la cláusula décimo octava.

DÉCIMO

Las partes convienen que, en caso de pérdidas u obligaciones frente a terceros,

EL ASOCIADO sólo responderá hasta por el monto de sus aportes al negocio.

DÉCIMO PRIMERO

Las partes declaran expresamente que corresponde a EL ASOCIANTE la gestión,

administración y realización del negocio materia del presente contrato. En tal
sentido, EL ASOCIANTE deberá proceder con la diligencia, prudencia, buena fe y
lealtad de un ordenado comerciante.

DÉCIMO SEGUNDO

Asimismo, las partes declaran expresamente que corresponderá a EL

ASOCIANTE cualquier vinculación económica que en el desarrollo del negocio se
acuerde con terceros, para lo cual EL ASOCIANTE actuará en nombre propio al
celebrar contratos, al asumir obligaciones o al adquirir créditos. En consecuencia,
queda convenido que no existirá relación jurídica alguna entre los terceros y EL
ASOCIADO; y, asimismo, los terceros no adquirirán derechos ni asumirán
obligaciones frente a EL ASOCIADO ni éste ante aquéllos.
DÉCIMO TERCERO

EL ASOCIANTE está obligado a informar periódicamente a EL ASOCIADO acerca

de la marcha del negocio materia del presente contrato y a rendir cuentas sobre el
mismo.

DÉCIMO CUARTO

EL ASOCIADO tendrá la facultad de fiscalización y control de los actos de EL

ASOCIANTE. En consecuencia, EL ASOCIADO tendrá derecho a exigir se le
muestren los estados financieros, cuentas, libros contables y demás documentos
que permitan conocer el estado real del desenvolvimiento económico del negocio.
DÉCIMO QUINTO Las partes convienen que EL ASOCIANTE, sin contar con el
previo consentimiento por escrito de EL ASOCIADO, no podrá atribuir a otras
empresas o personas alguna participación en el presente contrato.

DÉCIMO SEXTO Asimismo, EL ASOCIANTE se obliga, dentro del período de

duración del presente contrato, a no realizar en forma individual o a través de
terceros actividad empresarial idéntica o similar de la que es materia del presente
contrato.

DÉCIMO SÉTIMO Igualmente, dentro del plazo de duración del contrato, EL

ASOCIANTE se obliga a no fusionarse, transformarse, escindirse o llevar a cabo
otra forma de reorganización societaria.

DÉCIMO OCTAVO Ambas partes convienen que, para efectos tributarios, el

presente contrato deberá tener contabilidad independiente. En consecuencia, EL
ASOCIANTE deberá contratar en un plazo no mayor a ____ días de suscrito el
presente documento, los servicios de un contador público colegiado a fin de que
lleve la contabilidad del negocio. Asimismo, las partes acuerdan que los estados
financieros deberán presentarse con un máximo de ____ días de terminado el
ejercicio anual del negocio, a efectos de ser presentados y aprobados por cada
parte contratante en un plazo no mayor de ___ días.

DÉCIMO NOVENO Las partes convienen expresamente que los gastos que
demanden lo previsto en la cláusula anterior y otros que se efectúen en el decurso
del negocio, serán asumidos únicamente por EL ASOCIANTE. VIGÉSIMO El
incumplimiento de lo previsto en la cláusula décimo primera, décimo tercera,
décimo quinta, décimo sexta, décimo sétima y décimo octava, constituirá causal
de resolución del presente contrato, al amparo del artículo 1430 del Código Civil.
En consecuencia, la resolución se producirá de pleno derecho cuando EL
ASOCIADO comunique, por carta notarial, a EL ASOCIANTE que quiere valerse
de esta cláusula.

VIGÉSIMO PRIMERO

En todo lo no previsto por las partes en el presente contrato, ambas se someten a

lo establecido por las normas de la Ley General de Sociedades, el Código Civil y
demás del sistema jurídico que resulten aplicables.

VIGÉSIMO SEGUNDO

Todo litigio o controversia, derivados o relacionados con este acto jurídico, será
resuelto mediante arbitraje, de conformidad con los Reglamentos Arbitrales del
Centro de Arbitraje de la Cámara de Comercio de Lima, a cuyas normas,
administración y decisión se someten las partes en forma incondicional,
declarando conocerlas y aceptarlas en su integridad. En señal de conformidad las
partes suscriben este documento en la ciudad de _______, a los ___ días del mes
de ______ de 20__.

EL ASOCIANTE EL ASOCIADO
II. LOS CONSORCIOS

DEFINICIÓN

Los Consorcios son contratos asociativos cuya regulación comercial se encuentra

expresada en la Ley General de Sociedades. Al igual que los contratos de
Asociación en Participación, la naturaleza de estos contratos es de carácter
contractual cuya causa está destinada a la vinculación de dos o más sujetos con
la finalidad de obtener beneficios comunes en función a sus intereses
comerciales.

El artículo 445º de la Ley General de Sociedad, establece que son contratos de

Consorcio:

Artículo 445º.- Contrato de Consorcio

Es el contrato por el cual dos o más personas se asocian para participar en forma
activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propósito de obtener
un beneficio económico manteniendo cada una su propia autonomía.

Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del
consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo,
debe coordinar con los otros miembros del consorcio conforme a los
procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.

Se desprende de lo señalado por la norma que un contrato de consorcio es aquel

en el que participan por lo menos dos sujetos. Uno que denominaremos
consorciante y otro que denominaremos consorciado, los cuales participarán de
modo activo en un determinado negocio, es decir, ambos gestionan el mismo, de
modo que obtengan réditos económicos al finalizar su actividad.

Señala Navarro Palacios, resulta evidente pues que, la participación activa de

todos los consorciados en la gestión de la empresa, va a provocar que este tipo
contractual se caracterice por ser totalmente abierto al conocimiento del público,
oponiéndose diametralmente al carácter secreto del contrato de Asociación en
Participación, aspecto que generará una serie de características especiales, las
cuales se detallarán a continuación:
CARACTERÍSTICAS

Los Contratos de Consorcio poseen las siguientes características:

1. Es un contrato y no una sociedad

Una característica fundamental de todo contrato de colaboración empresarial es

que los mismos carecen de personalidad jurídica, por lo que no nos encontramos
frente a una sociedad sino ante un contrato en donde los sujetos intervinientes
manifiestan su voluntad de celebrarlo de modo de que se creen, modifiquen o
extingan situaciones jurídicas determinadas que afecten su esfera jurídica

2. Cada consorciado es autónomo y actúa en nombre propio

A diferencia de los contratos de asociación en participación, en donde el

asociante es aquel que tiene la gestión del negocio y por tanto la responsabilidad
respecto a terceros, en el caso de los consorcios hay una participación activa de
cada uno de los miembros del consorcio quienes se vinculan de acuerdo a lo
estipulado en las cláusulas contractuales , así como se vinculan individualmente
con terceros en el desempeño de la actividad que le corresponde en el consorcio,
adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones a título particular. En ese sentido,
cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad será solidaria entre
los miembros del consorcio sólo si así se pacta en el contrato o lo dispone la Ley.

3. Participación en las Utilidades

En la normativa societaria al respecto no se ha establecido límites respecto a la

participación en las utilidades del negocio. Sin embargo, se establece que dicho
régimen debe de estipularse en el contrato y que es su defecto se entenderá que
es en partes iguales.

4. Sobre la afectación de bienes

Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la

actividad a que se han comprometido, continúan siendo de propiedad exclusiva
de ellos. La adquisición conjunta de determinados bienes se regula por las
reglase de la copropiedad, como bien lo estipula el artículo 446 de la Ley General
de Sociedades.
TRATAMIENTO TRIBUTARIO

4.1 Tratamiento sobre el Impuesto General a las Ventas

Consorcios con contabilidad independiente

El consorcio, como lo hemos definido, es un contrato asociativo y por tanto un

contrato de colaboración empresarial de acuerdo a cómo lo establece el inciso 3.
del artículo 4º del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas.

El artículo señala lo siguiente:

Se entiende por Contrato de Colaboración Empresarial a los contratos de carácter

asociativo celebrados entre dos o más empresas, en los que las prestaciones de
las partes sean destinadas a la realización de un negocio o actividad empresarial
común, excluyendo a la asociación en participación y similares.

Se reconoce normativamente, además, que los contratos de colaboración

empresarial, es decir, los consorcios, joint ventures u otras formas de contratos de
colaboración empresarial; son contribuyentes del impuesto en tanto lleven
contabilidad independiente, de acuerdo a las normas que estipulan en el
reglamento.

En ese sentido, los contratos de colaboración empresarial son una entidad distinta
de los miembros que la conforman y por consiguiente, el contrato será
contribuyente del impuesto por las operaciones gravadas que realice, es decir, por
todas aquellas que se encuentran expresadas en el artículo 1º de la Ley:

i) Venta de bienes muebles en el país

ii) prestación o utilización de servicios en el país,
iii) Los Contratos de Construcción
iv) la primera venta de bienes inmuebles que realicen los constructores de
los mismos,
v) la importación de bienes.

Cabe resaltar que en función a lo anterior, las operaciones entre el contrato y sus
integrantes se consideran operaciones entre entidades distintas y por tanto,
mientras que se genere uno de los hechos descritos arriba como hipótesis de
incidencia, nacerá la obligación de pagar el tributo al Fisco.

Lo descrito líneas arriba se condice con lo expresado por el artículo 5º numeral 10

del Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas, el cual señala:

Los contratos de colaboración empresarial que lleven contabilidad

independiente serán sujetos del Impuesto, siéndoles de aplicación, además de
las normas generales, las siguientes reglas:

a) La asignación al contrato de bienes, servicios o contratos de construcción

hechos por las partes contratantes son operaciones con terceros; siendo su base
imponible el valor asignado en el contrato, el que no podrá ser menor a su valor
en libros o costo del servicio o contrato de construcción realizado, según sea el
caso.

b) La transferencia a las partes de los bienes adquiridos por el contrato estará

gravada, de calificar en los supuestos establecidos en el artículo 1 de la Ley del
IGV, siendo su base imponible el valor en libros.

c) La adjudicación de los bienes obtenidos y/o producidos en la ejecución de los

contratos, está gravada con el Impuesto, siendo la base imponible su valor al
costo.

Por otro lado, cabe indicar que la regulación actual que recibe los contratos de
asociación en participación se encuentra diferenciada con respecto de aquellos
que no llevan contabilidad independiente.

Consorcios sin contabilidad independiente

Tratándose de este tipo de contratos, donde la regla general es que los contratos
cuenten con vencimientos a plazos menores a tres años, comunica SUNAT el
hecho, dentro del plazo de cinco días hábiles siguientes a la fecha de suscripción
del contrato. Siendo que a diferencia de lo que pasa en los contratos de consorcio
con contabilidad independiente, este tipo de contrato no es considerado como
contribuyente del Impuesto a la Renta ni del IGV.
En estos casos se establece en el artículo 2º de la Ley del IGV, el cual versa
sobre las operaciones no gravadas con el impuesto una serie de operaciones
realizadas con motivo a operaciones que realicen los contratos de colaboración
empresarial que no llevan contabilidad independiente respecto de sus miembros,
los cuales no se encontrarán gravados con el Impuesto General a las Ventas.

Las operaciones son las siguientes:

- La adjudicación a título exclusivo a cada parte contratante de bienes obtenidos

por la ejecución de los contratos de colaboración empresarial, en base a su
proporción contractual, siempre que el objeto del contrato, haya sido la obtención
o producción común de bienes para que posteriormente fueran repartidos a las
partes intervinientes del contrato.

- La asignación de recursos, bienes, servicios y contratos de construcción que

efectúen las partes contratantes para la ejecución del negocio u obra en común.
Esta asignación expresa debe de constar en el contrato como la realización del
objeto de la vinculación contractual a través del contrato de colaboración.

- La atribución, que realice el operador de aquellos contratos de colaboración

empresarial de los bienes tangibles e intangibles, servicios y contratos de
construcción adquiridos para la ejecución del negocio, objeto del contrato, en la
proporción que corresponda a cada parte contratante; en tanto se trate de bienes
comunes.

En este aspecto es importante determinar que debe de encontrarse plasmado de

manera expresa en el contrato, la proporción de gastos que cada parte asumirá
así como la atribución de adquisiciones comunes.

Con respecto al Crédito Fiscal, debemos de delimitar que al ser los consorcios
considerados como sujetos distintos de sus miembros, los mismos podrán ejercer
el crédito fiscal respecto de los bienes, servicios, contratos de construcción
adquiridos a fin de realizar el objeto del contrato en función a las operaciones
gravadas con el impuesto.

Así, señala Walker Villanueva que en el Consorcio en el que una de las partes
haga la función de operador, el crédito fiscal registrado en la contabilidad de este
último, deberá atribuirse a cada parte contratante, según la participación
establecida en el contrato a efectos de que estas ejerzan el derecho al crédito
fiscal.

Para estos efectos, debemos de trasladarnos al numeral 9 del artículo 6º del

Reglamento de la Ley del Impuesto General a las Ventas. Se señala:

9. UTILIZACIÓN DEL CRÉDITO FISCAL EN CONTRATOS DE COLABORACION

EMPRESARIAL QUE NO LLEVEN CONTABILIDAD INDEPENDIENTE

Para efecto de lo dispuesto en el octavo párrafo del artículo 19 del Decreto el

operador del contrato efectuará la atribución del Impuesto de manera consolidada
mensualmente.

El operador que realice la adquisición de bienes, servicios, contratos de

construcción e importaciones, no podrá utilizar como crédito fiscal ni como gasto o
costo para efecto tributario, la proporción del Impuesto correspondiente a las otras
partes del contrato, aun cuando la atribución no se hubiere producido.

Lo dispuesto en los párrafos anteriores es de aplicación en el caso del último

párrafo del literal d) del numeral 1 del Artículo 2º.

CONCLUSIONES

1. Respecto del Impuesto General a las Ventas, los consorcios con contabilidad
independiente son considerados sujetos del impuesto y por tanto sus operaciones
con los miembros integrantes se encontrarán gravados con el Impuesto en tanto
se desarrollen las actividades gravadas señaladas en el artículo 1º de la Ley del
Impuesto General a las Ventas.

2. En el caso de los consorcios sin contabilidad independiente, las operaciones de

atribución de bienes comunes no se encontrarán gravados con el Impuesto en
tanto se cumplan los requisitos establecidos en los incisos m). n) y o) del artículo
2º de la Ley del Impuesto General a las Ventas.

3. El consorcio sin contabilidad independiente no será contribuyente del impuesto

a la renta y tampoco del impuesto general a las ventas.
4. Las rentas que se obtienen producto de un contrato de consorcio con
contabilidad independiente serán imputadas a las personas naturales y/o jurídicas
que la conforman.

FUENTE BIBLIOGRÁFICA

Navarro Palacios, Indira. “Análisis tributario de los Contratos de Asociación en

Participación y de Consorcio”. Publicado en Revista Peruana de Derecho de la
Empresa “Temas Societarios” – 54.

Villanueva Gutiérrez, Walker. Tratado del IGV Regímenes General y Especiales.

Pacífico Editores. Edición – Enero 2014. Lima. Pág. 594.

Instituto Pacífico. Contratos de asociación en participación, consorcios y Joint

Ventures. Disponible en:
http://aempresarial.com/web/adicionales/files-lv/pdf/2016_trib_25_consorcios_join
venture.pdf

Ferrero A. Algunos apuntes sobre los contratos asociativos y su tratamiento en la

Ley General de Sociedades peruana. Disponible en: file:///C:/Documents%20and
%20Settings/KIKE/Mis%20documentos/Downloads/15821-62853-1-PB.pdf