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CARRERA DE DERECHO
TRABAJO DE TITULACIÓN
AUTOR
TUTOR:
Riobamba-Ecuador
2017
-1-
UNIVERSIDAD NACIONAL DE CHIMBORAZO
CARRERA DE DERECHO
TÍTULO:
Calificación Firma
Calificación Firma
Calificación Firma
2
CERTIFICACIÓN
CERTIFICO:
Realizado por Cristian Andrés Mejía Granda, por lo tanto, autorizo realizar los trámites legales
para su presentación.
TUTOR
3
DERECHOS DE AUTORÍA
El Autor
Cristian Andrés Mejía Granda
C.I. 060396474-3
4
AGRADECIMIENTO
El presente trabajo es un aporte personal que lo fue realizado gracias a todas las personas que
han formado parte de mi vida estudiantil, a mis padres por haberme dado la vida, a mi abuelita
Hilda que ha sido un ejemplo de perseverancia y constancia, a mis queridos y apreciados
docentes de la Universidad Nacional de Chimborazo, Facultad de Ciencias Políticas y
Administrativas, Carrera de Derecho, quienes me han sabido compartir y transmitir todos sus
conocimientos sin guardarse nada para ellos, teniendo en cuenta que la mejor herencia que
podemos tener es el conocimiento virtud que ni el dinero la puede comprar. Quiero dar un
agradecimiento especial a un gran catedrático que me ha impartido sus conocimientos el Dr.
Alex Duchicela, quien fue quien me impulso a no ser conformista con lo que tengo en la vida a
más de darme todas las herramientas necesarias en las aulas así como fuera de ellas para
culminar esta maravillosa tarea la cual es la construcción del presente proyecto de investigación.
El Autor
5
DEDICATORIA
A mi esposa Rocío por su apoyo y comprensión, a mis hijos Jorge y Andrea que se constituyen
en la razón de mí vivir.
A mis compañeros de estudio, a mis maestros y amigos, porque sin su ayuda nunca hubiera
podido hacer este proyecto de investigación.
El Autor
6
ÍNDICE DE CONTENIDOS
ÍNDICE DE CONTENIDOS ..................................................................................................... 7
RESUMEN ............................................................................................................................... 10
ABSTRACT ............................................................................................................................. 11
INTRODUCCIÓN ................................................................................................................... 12
CAPITULO I ............................................................................................................................ 13
MARCO REFERENCIAL ....................................................................................................... 13
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA .................................................................. 13
1.2 JUSTIFICACIÓN ...................................................................................................... 15
1.3 OBJETIVOS ................................................................................................................... 15
1.3.1 Objetivo General ...................................................................................................... 15
1.3.2 Objetivos Específicos............................................................................................... 16
CAPITULO II .......................................................................................................................... 16
2 MARCO TEÓRICO .............................................................................................................. 16
2.1 Estado del arte ................................................................................................................ 16
2.2 Aspectos teóricos ............................................................................................................ 17
2.2.1 Análisis del contrato de promesa de compraventa.- ................................................ 17
2.2.2 Análisis del contrato de compraventa.- .................................................................... 17
2.2.4 Semejanzas entre la promesa de compraventa y la compraventa.- .......................... 17
UNIDAD I ................................................................................................................................ 18
3 EL CONTRATO DE PROMESA DE COMPRAVENTA DENTRO DE LA LEGISLACIÓN
ECUATORIANA. .................................................................................................................... 18
3.1 Los contratos que transfieren el dominio en la legislación ecuatoriana. ........................ 18
3.2 Qué clase de contrato es el de promesa .......................................................................... 20
3.3 Reseña histórica de la promesa de compraventa ............................................................ 21
3.4 Definición de promesa .................................................................................................... 23
3.5 Características del contrato de promesa de compraventa ............................................... 24
3.6 Objeto del contrato de promesa de compraventa............................................................ 25
3.7 Requisitos de la promesa de compraventa ...................................................................... 25
3.8 Efectos de la promesa ..................................................................................................... 27
3.9 Cláusulas del contrato de promesa de compraventa ....................................................... 27
3.10 La cláusula penal .......................................................................................................... 27
3.11 Incumplimiento del contrato de promesa ..................................................................... 28
7
3.12 Modos de extinguir el contrato de promesa de compraventa ....................................... 29
3.13 Acciones procesales en el caso de incumplimiento del contrato de promesa de
compraventa.......................................................................................................................... 33
3.14 El requerimiento judicial es necesario en caso de incumplimiento del contrato de
promesa de compraventa respecto del artículo 1594 del Código Civil ecuatoriano ............ 35
3.15 La condición resolutoria ............................................................................................... 35
3.16 La citación con la demanda como requerimiento ......................................................... 36
UNIDAD II .............................................................................................................................. 38
4 EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DENTRO DE LA LEGISLACIÓN
ECUATORIANA. .................................................................................................................... 38
4.1 Reseña histórica del contrato de compraventa en la legislación ecuatoriana ..................... 38
4.2 Definición ....................................................................................................................... 38
4.3 Características de la compraventa .................................................................................. 39
4.4 Elementos de la compraventa (personales, reales y formales) ....................................... 39
4.5 Efectos de la compraventa .............................................................................................. 40
UNIDAD III ............................................................................................................................. 41
5 DIFERENCIAS Y SEMEJANZAS ENTRE EL CONTRATO DE PROMESA DE
COMPRAVENTA Y EL CONTRATO DE COMPRAVENTA DENTRO DE LA
LEGISLACIÓN ECUATORIANA.......................................................................................... 41
5.1 Diferencias entre el contrato de promesa de compraventa y el contrato de
compraventa.......................................................................................................................... 41
5.2 Tabla comparativa de las diferencias entre el contrato de promesa de compraventa y el
contrato de compraventa ....................................................................................................... 43
5.3 Semejanzas entre el contrato de promesa de compraventa y el contrato de
compraventa.......................................................................................................................... 43
5.4 Tabla comparativa de las semejanzas entre el contrato de promesa de compraventa y el
contrato de compraventa ....................................................................................................... 45
CAPITULO III ......................................................................................................................... 45
6 METODOLOGÍA ................................................................................................................. 45
6.1 Métodos de investigación ............................................................................................... 45
6.2 Población y muestra........................................................................................................ 46
6.3 Técnicas e instrumentos de investigación y análisis de datos ........................................ 47
6.4 Técnicas para el tratamiento de la información .............................................................. 47
6.5 Procesamiento, interpretación y discusión de los resultados obtenidos en las encuestas
realizadas a 5 jueces de la Unidad Judicial Civil del cantón Riobamba............................... 47
8
6.6 Procesamiento, interpretación y discusión de los resultados obtenidos en las encuestas
realizadas a 20 abogados especialistas en derecho civil ....................................................... 52
CAPÍTULO IV ......................................................................................................................... 56
7 Conclusiones y Recomendaciones ........................................................................................ 56
7.1 Conclusiones ................................................................................................................... 56
7.2 Recomendaciones ........................................................................................................... 57
8 BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................... 59
9
RESUMEN
De igual manera es de suma importancia establecer tanto diferencias como semejanzas entre
estos dos tipos de contratos, para de esta manera llegar a la obtención de conclusiones.
PALABRAS CLAVES:
Contrato.
Promesa.
Compraventa.
Promitente comprador.
Promitente vendedor.
10
ABSTRACT
11
INTRODUCCIÓN
Tomando en cuenta que cualquier institución jurídica, puede sufrir algún tipo de lesión o
quebrantamiento, existe la necesidad de explicar que ocasiona y que efectos jurídicos produce
el cumplimiento o a su vez el incumplimiento del contrato de promesa de compra venta dentro
de la legislación ecuatoriana.
En tal virtud teniendo una noción clara acerca de lo que es el contrato de promesa de
compraventa y del contrato de compraventa, se ve la necesidad de explicar diferencias así como
12
semejanzas además de los efectos jurídicos que se contienen en estas dos instituciones jurídicas
.
CAPITULO I
MARCO REFERENCIAL
1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA
El contrato de promesa de compraventa, es una figura jurídica que no se encuentra bien
regulada, debido a la mala interpretación y aplicación de dicho instrumento jurídico por parte
de los profesionales del derecho, este tipo de acuerdo se lo emplea cuando cualquiera de las
partes ya sea promitente comprador o a su vez promitente vendedor no realizan la compraventa
definitiva, se da muy a menudo por la falta de alguna circunstancia o de algún requisito que en
ese momento no lo pueden cumplir cualquiera de las partes; esta figura jurídica se caracteriza
por ser un primer convenio o pre contrato en cual las dos partes se comprometen a respetar y
celebrar la compraventa definitiva acatando todas las condiciones y cláusulas ya establecidas
dentro del mismo.
El contrato de promesa de compraventa posee una utilidad indiscutible debido que dentro del
mismo ya existe un acuerdo entre las partes, el promitente comprador en entregar dinero y el
13
promitente vendedor en transferir la cosa después de cierto tiempo y al cumplirse una serie de
circunstancias que se desprenden de este contrato; teniendo en cuenta que al hablar de un
contrato se refiere a que es ley para las partes.
Se debe recalcar que en la actualidad existe normativa vigente pero que posee ciertos vacíos
jurídicos y a su vez algunas contradicciones; y de igual manera al no existir doctrina necesaria
y peor aún jurisprudencia basada en el Código Orgánico General de Procesos (COGEP),
referente a este instrumento jurídico, y en tal sentido por parte de los profesionales del derecho
se ha dado y se sigue diversas conceptualizaciones de esta figura jurídica; por tal motivo se ha
visto la necesidad de realizar un estudio profundo del contrato de promesa de compraventa.
En tal virtud existe un índice elevado por incumplimiento del contrato de promesa de
compraventa, y si bien es cierto la ley sanciona a cualquiera de las partes en caso del
quebrantamiento este instrumento jurídico, por tal motivo se debe realizar un estudio para tratar
de ver cuales son las posibles causas por las cuales se da este incumplimiento del contrato de
promesa de compraventa.
14
El motivo fundamental de esta investigación es llegar a establecer tanto diferencias como
semejanzas entre el contrato de promesa de compraventa y la compra venta dentro de la
legislación ecuatoriana.
1.2 JUSTIFICACIÓN
El contrato de promesa de compraventa es una figura jurídica mediante la cual promitente
vendedor y promitente comprador, acuerdan celebrar un contrato definitivo de compraventa,
entendiéndose que la promesa de compraventa es un contrato preliminar o anticipado
reconocido por la legislación ecuatoriana, si bien es cierto mencionado instrumento jurídico no
se encuentra establecido como tal dentro del Código Civil ecuatoriano, sino más bien se lo
encuentra dentro de la doctrina; y de aquí que en cierto modo se le da un uso inadecuado.
En tal virtud el contrato de promesa de compraventa, es una figura jurídica de uso cotidiano
dentro de la legislación ecuatoriana, pero hay que recalcar la relevancia que posee el mismo y
por este hecho mencionado a este tipo de contrato se le viene dando un uso muy limitado; siendo
este un instrumento jurídico de mucha utilidad.
Pero también hay que mencionar el contrato de compraventa, que es figura jurídica por la cual
el vendedor entrega la cosa al comprador y por la otra parte el vendedor paga una cantidad de
dinero por dicha cosa, este contrato se encuentra regulado en la legislación ecuatoriana dentro
del Código Civil ecuatoriano, recalcando que su uso es diario para la sociedad en general.
De aquí surge la inquietud y la necesidad de explicar tanto diferencias como semejanzas entre
el contrato de promesa de compraventa y el contrato de compraventa.
1.3 OBJETIVOS
1.3.1 Objetivo General
Describir las diferencias y semejanzas entre el contrato de promesa de compraventa y el
contrato de compraventa.
15
1.3.2 Objetivos Específicos
Realizar un análisis crítico, jurídico y doctrinario del contrato de promesa de
compraventa y el contrato de compraventa.
CAPITULO II
2 MARCO TEÓRICO
2.1 Estado del arte
Trabajos similares al que se realizó no existe en el archivo de los temas de Investigación de la
Carrera de Derecho, de la Facultad de Ciencias Políticas y Administrativas; en el buscador
google, existen trabajos de investigación poco semejantes con el tema planteado, los más
importantes son:
En el año 2015, Quito Moreta Mónica Alexandra, realiza la investigación titulada “El
incumplimiento del contrato de promesa de compraventa De bienes inmuebles en la legislación
nacional y sus efectos Jurídicos”(Quito Moreta, 2015), en donde la autora llega a la conclusión
“Que el contrato de promesa de compraventa por ser un instrumento que goza de validez
suscrito entre el vendedor y comprador, en la suscripción definitiva del contrato prometido se
debe estipular forma y condiciones de pago, monto de la venta y multas, además las partes
comprometidas deben fijar condiciones en las que se va a suscribir la compraventa en un
futuro.”(Quito Moreta, 2015, pág. 69)
16
En tal virtud los trabajos de investigación realizados por los autores antes mencionados con
fecha anterior al presente trabajo, dan una conceptualización acerca del significado del contrato
de promesa de compraventa. Pero este trabajo de investigación, se enfatizó en tratar tanto el
contrato de promesa de compraventa como al contrato de compraventa definitivo estableciendo
semejanzas y diferencias entre estos dos tipos de instrumentos jurídicos.
17
UNIDAD I
1. Contrato de Compraventa
Acerca del contrato de compraventa, el Código Civil ecuatoriano en su artículo 1732 establece:
“Compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar una cosa, y la otra a
pagarla en dinero. El que contrae la obligación de dar la cosa se llama vendedor, y el que
contrae la de pagar el dinero, comprador. El dinero que el comprador se obliga a dar por la
cosa vendida se llama precio”. (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES,
2014, pág. 612)
Al tratar del contrato de compraventa se estipula que la parte que se denomina vendedor tiene
la obligación de dar la cosa, por al contrario la otra parte denominada comprador de igual
manera tiene la obligación de pagar una cierta cantidad de dinero por mencionada cosa.
2. Contrato de Permuta
Dentro del contrato de permuta, el Código Civil ecuatoriano en su artículo 1837 establece:
“Permuta o cambio es un contrato en que las partes se obligan mutuamente a dar una especie
o cuerpo cierto por otro”. (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES,
2014, pág. 645)
Dentro del contrato de permuta se establece que existen obligaciones iguales entre las partes, la
una parte contratante de dar una cosa y a cambio la otra parte de dar otra cosa de similares
características.
18
3. Contrato de Comodato o Préstamo de Uso
Al hablar del contrato de comodato, el Código Civil ecuatoriano en su artículo 2077 establece:
“Comodato o préstamo de uso es un contrato en que una de las partes entrega a la otra
gratuitamente una especie, mueble o raíz, para que haga uso de ella, con cargo de restituir la
misma especie después de terminado el uso.
Es decir se entiende que el dueño de la cosa llamado comodante es quien entrega la especie,
mueble o raíz, y por otra el comodatario quien es la persona que va a dar uso y a su vez se
encuentra obligado a la restitución de la misma cosa que le fue entregado después de cierto
tiempo. Dando a conocer que la única forma de perfeccionar este tipo de contrato es mediante
la tradición.
“Mutuo o préstamo de consumo es un contrato en que una de las partes entrega a la otra cierta
cantidad de cosas fungibles, con cargo de restituir otras tantas del mismo género y calidad”.
(COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 736)
Es decir una de las partes debe entregar cierta cantidad de cosas fungibles a la otra parte, la
misma que después de cierto tiempo tiene la obligación de devolver la misma cantidad de cosas
en especie y calidad que le fueron entregados en un principio. Pero también la ley manifiesta
que este tipo de contrato se perfecciona mediante la tradición con la cual se transfiere el
dominio.
5. Contrato de Donación
El Código Civil ecuatoriano al hablar del contrato de donación en su artículo 1402, establece:
“La donación entre vivos es un acto por el cual una persona transfiere gratuita e
19
irrevocablemente una parte de sus bienes a otra persona, que la acepta”. (COORPORACION
DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 500)
En tal virtud se entiende que la donación es un contrato por el cual una persona llamada donante
transfiere todos a parte de sus bienes gratuitamente a otra persona llamada donatario, en el cual
después de la tradición se perfecciona la transferencia de dominio.
unilateral cuando una de las partes se obliga para con otra, que no contrae obligación alguna;
Gratuito y Oneroso.- El Código Civil ecuatoriano en su artículo 1455, establece: “El contrato
es gratuito o de beneficencia cuando sólo tiene por objeto la utilidad de una de las partes,
sufriendo la otra el gravamen; y oneroso, cuando tiene por objeto la utilidad de ambos
Por lo tanto el contrato de promesa es gratuito, porque las partes contratantes se comprometen
en celebrar un futuro contrato; pero se puede convertir en oneroso cuando dentro de esta
promesa se estipulen cláusulas especiales en caso de incumplimiento del mismo.
20
Principal.- El Código Civil ecuatoriano en su artículo 1458, establece: “El contrato es
principal cuando subsiste por sí mismo sin necesidad de otra convención; y accesorio cuando
tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligación principal, de manera que no pueda
subsistir sin ella”. (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág.
516)
Por lo tanto el contrato de promesa por poseer el carácter de bilateral también posee la
característica de principal, porque subsiste por sí solo, por más que este contrato tenga la
finalidad de celebrar el contrato definitivo.
Consensual.- El Código Civil ecuatoriano en su artículo 1459, establece: “El contrato es real
cuando, para que sea perfecto, es necesaria la tradición de la cosa a que se refiere; es solemne
cuando está sujeto a la observancia de ciertas formalidades especiales, de manera que sin ellas
no surte ningún efecto civil; y es consensual cuando se perfecciona por el solo consentimiento”.
(COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 516)
Posteriormente aparece el derecho romano donde se hablaba de que la compra venta se trataba
de un contrato consensual, más bien conocido como un acto bilateral es decir ya existía un
acuerdo de voluntades, en la cual una parte llamada vendedor contraía la obligación de transferir
el dominio de la cosa y la otra parte conocida como el comprador se obligaba a cancelar un
precio justo ya acordado por dicha cosa.
21
Posterior a esto en la época clásica, la cual se encuentra comprendida desde I A.C hasta el siglo
II D.C, en la cual la compra venta se perfecciona un poco más, debido a que el vendedor entrega
la cosa después de que el comprador pague un precio ya acordado por dicha cosa, recalcando
que la posesión de la cosa por parte del comprador se lo hacía de una manera pacífica.
Teniendo en cuenta todos estos antecedentes expuestos, se puede decir que la compra venta es
una instrumento jurídico que remplazo al trueque, porque dentro de mencionado trueque se
daba el cambio de una especie con otra especie, pero al comenzarse a perfeccionar la compra
venta se sustituyó el cambio de especies por el pago de un precio ya acordado.
Pero es necesario tener como punto de partida dentro del Derecho Romano la creación de la
figura jurídica de la compra venta, pues es dentro de esta sociedad que se forman los principios
y las bases de mencionada institución jurídica, porque de aquí se desprendieron las diferentes
concepciones de la compra venta en los diferentes países y estados del planeta.
Haciendo alusión que dentro de todo contrato, ya existe un acuerdo de voluntades de las partes,
es decir ya se habla de obligaciones conexas, la del vendedor de entregar la cosa y la del
comprador de pagar un precio ya acordado en dinero.
La historia hace alusión que en el Derecho Romano, dentro de la institución de la compra venta
ya se denominaron como vendedor y comprador, vendedor la persona que daba en enajenación
la cosa ya se mueble o inmueble; y el comprador quien era la persona que cancelaba un cantidad
de dinero ya acordada por concepto de la cosa que se le entregaba.
22
Hay que tener en cuenta que en el Derecho Romano, con la evolución de la sociedad, también
evoluciono ciertos aspectos jurídicos dentro de los cuales se encontraba la compra venta, en un
principio solo se perfeccionaba con la tradición de la cosa; posterior evoluciono hasta
formalizarse de cierta manera, es decir es en esta etapa de la historia que aparte de la tradición
la compra venta se perfeccionaba mediante ciertas solemnidades es aquí donde aparecen los
primeros contratos escritos sobre esta figura jurídica.
De esta manera ha venido evolucionando el contrato de compraventa, hasta lo que hoy en día
se la conoce, recalcando que el contrato de compraventa aparece en la legislación ecuatoriana
con la primer promulgación del código civil ecuatoriano en el año de 1857.
1. Que la promesa conste por escrito; y por escritura pública, cuando fuere de celebrar
un contrato para cuya validez se necesita de tal solemnidad, conforme a las
disposiciones de este Código;
2. Que el contrato prometido no sea de los que las leyes declaran ineficaces;
3. Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de la celebración del
contrato; y,
4. Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten, para
que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriban.
23
Para el autor Juan Andrés Orrego Acuña ¨En términos más estrictos, aludiendo a sus requisitos,
es la convención escrita en virtud de la cual las partes se obligan a celebrar un contrato de los
que la ley no declara ineficaces, dentro de un plazo o condición que fije la época de su
celebración, y debiendo especificarse en ella todas las bases que constituyan el contrato
prometido, de modo que sólo falte la tradición de la cosa o las solemnidades que las leyes
prescriben.¨ (Acuña Orrego, 2017, pág. 2)
De igual forma para el jurista ecuatoriano Dr. Aníbal Guzmán explica ¨es la oferta de
conformar, realizar o no realizar un hecho y de celebrar con una persona determinada un
contrato. La promesa de contratar, como la de verificar un acto jurídico, obliga a su
cumplimiento”. (Guzmán Lara, 1999, pág. 463)
Teniendo en cuenta que el contrato de promesa siempre genera una obligación de hacer; con
todos estos antecedentes se puede establecer que sus características son:
Conmutativo.- Porque se hace referencia a que la una parte tiene que entregar una cosa
a cambio de que se le entregue otra cosa.
24
3.6 Objeto del contrato de promesa de compraventa
La finalidad que persigue la promesa de compraventa, en sí es la de celebrar un futuro y
definitivo contrato de compraventa; siempre y cuando se respeten todas las condiciones ya
establecidas dentro del contrato de promesa, esto es respetando es el precio y el plazo ya
pactados.
Numeral I “Que la promesa conste por escrito; y por escritura pública, cuando fuere de
celebrar un contrato para cuya validez se necesita de tal solemnidad, conforme las
disposiciones de este Código” (CÓDIGO CIVIL, 2014, pág. 556)”
Dentro del numeral 1 se establece con exactitud que la promesa debe celebrarse por escrito,
motivo por el cual, si no existe documento por escrito, no existiría contrato de promesa, y de
darse el caso de estar hablando de un contrato verbal, se estaría hablando que este carece de
valor alguno, aun cuando se tratare de probar mediante declaración de parte, se estaría
subsanando el primer numeral pero no así los 3 numerales restantes del artículo 1570 del Código
Civil ecuatoriano.
Numeral II “Que el contrato prometido no sea de los que las leyes declaran ineficaces”
(CÓDIGO CIVIL, 2014, pág. 556)
25
Es decir este requisito exige que este contrato sea permitido por la legislación ecuatoriana, en
si el contrato de promesa no puede contrariar la ley; por lo tanto este tipo de instrumento jurídico
siempre debe poseer un objeto y una causa licita para su perfeccionamiento.
Numeral III “Que la promesa contenga un plazo o condición que fije la época de celebración
del contrato” (CÓDIGO CIVIL, 2014, pág. 556)
Dentro de este requisito se habla acerca del plazo que no es otra cosa que el tiempo que se fija
el contrato de promesa para la realización del contrato final de compraventa entre las partes, es
decir en este punto ya se fija una fecha para que cualquiera de las partes puedan exigir las
obligaciones que contrajeron dentro de la promesa; también hace alusión a la época de
celebración del contrato, que se entiende que es el lapso de tiempo entre la celebración del
contrato de promesa de compraventa y la suscripción del contrato definitivo de compraventa.
Pero también habla acerca de una condición misma que se la puede tomar como un requisito
que se debe cumplir dentro de la promesa, para la realización del contrato final de compraventa.
Numeral IV “Que en ella se especifique de tal manera el contrato prometido, que sólo falten,
para que sea perfecto, la tradición de la cosa, o las solemnidades que las leyes prescriben”
(CÓDIGO CIVIL, 2014, pág. 556)
Al hablar sobre la especificación del contrato prometido se entiende, que dentro del mismo se
deben determinar todas las cláusulas que ambas partes crean convenientes para la celebración
de la promesa.
Por otra parte al hablar de la tradición de la cosa, se entiende que ésta se ejecuta cuando se
celebra el contrato definitivo, es decir el comprador hace la entrega de la cosa al vendedor.
26
3.8 Efectos de la promesa
El principal efecto de este tipo de contrato es la creación de una obligación, en este caso la de
hacer. Por lo general las partes voluntariamente cumplen que esta obligación, de darse el caso
la promesa desaparece y da paso a la realización del contrato definitivo que también contiene
una obligación, pero es la dar.
Pero se puede dar el caso de que las partes con cumplan voluntariamente con lo pactado en la
promesa, cualquiera de ellas al verse afectadas podrán solicitar el cumplimiento de la cláusula
penal contemplada en el artículo 1551 del Código Civil ecuatoriano.
Cláusulas esenciales.- Son aquellas en las cuales se identifican a las partes y dan la
denominación al contrato.
Cláusulas de estilo.- Son aquellas que por costumbre se las incluye, además de contar
como cierto requisito en la elaboración de este tipo de contrato.
27
De esta conceptualización proporcionada por el Código Civil se entiende que sus funciones son
las siguientes:
La función resarcitoria, que es la encargada de fijar por anticipado los perjuicios que se
pueden ocasionar de darse el incumplimiento de la promesa; y,
La función punitiva, porque es de por sí una pena que sufren las partes en caso de que
incumplan la obligación contenida dentro de la promesa.
Por regla general, la cláusula penal tiene el fin de ser una valoración por anticipado de los
perjuicios que puede ocasionar el incumplimiento de la promesa, además de servir a manera de
garantía.
El acuerdo de estipular cláusulas penales facilita a las partes dentro de la promesa la exigibilidad
del pago de los perjuicios causados por incumplimiento de dicha promesa.
28
esto se da mediante petición escrita a un juez competente para que bajo su autoridad se obligue
al deudor a la suscripción del contrato definitivo.
Pero en caso de que el deudor no cumpla con la suscripción del contrato definitivo, el mismo
juez tiene la capacidad se suscribir el contrato definitivo en nombre del deudor. Pero también
puede suceder que por cualquier contratiempo o circunstancia no se realice la suscripción del
contrato definitivo, en esta situación el deudor tendrá la obligación de cancelar al acreedor la
multa establecida dentro de la cláusula penal.
Dentro del contrato de promesa de compraventa el incumplimiento que se genera puede ser por
cualquiera de las partes y este a su vez es voluntario o involuntario.
1. Por convención de las partes interesadas, que sean capaces de disponer libremente de
lo suyo;
3. Por la novación;
4. Por la transacción;
5. Por la remisión;
6. Por la compensación;
7. Por la confusión;
29
De la transacción y la prescripción se tratará al fin de este Libro; de la condición resolutoria
se ha tratado en el Título De las obligaciones condicionales”. (COORPORACION DE
ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 561)
1. Por convención de las partes interesadas.- Es decir debe existir capacidad de las partes
contratantes para disponer libre y voluntariamente de sus bienes, en otras palabras es un acuerdo
extrajudicial de las partes, como por ejemplo que el acreedor condone la los intereses o el capital
total al deudor, en este sentido se extingue la deuda contenida dentro de un contrato.
2. Por la solución o pago efectivo.- En relación el Código Civil ecuatoriano en el artículo 1584,
establece “Pago efectivo es la prestación de lo que se debe.” (COORPORACION DE
ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 563)
Es decir la obligación termina mediante el pago realizado en efectivo del deudor hacia el
acreedor.
En tal sentido se explica mediante la novación la obligación se sustituye con otra obligación,
motivo por el cual la primera obligación desaparece o se extingue.
Al tratar de la transacción hace referencia a que es un contrato en que las partes pueden dar por
terminada la obligación de manera extrajudicial, sea un litigio pendiente o para un litigio
eventual.
30
5. Por la remisión.- El Código Civil ecuatoriano en el artículo 1668, establece: “La remisión
o condonación de una deuda no tiene valor, sino en cuanto el acreedor es hábil para disponer
de la cosa que es objeto de ella”. (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES,
2014, pág. 591)
Es decir la compensación opera siempre y cuando existan deudas entre las dos partes
contratantes, considerando que la ley establece que se debe respetar estas reglas:
a) Que sean ambas de dinero o de cosas fungibles o indeterminadas de igual género o calidad,
Consiste en la conexión cuando ocurre que en una misma persona posea la calidad de acreedor
y deudor a la misma vez, en este caso se da la confusión, que por ende extingue la deuda y la
obligación contenida dentro del contrato.
8. Por la pérdida de la cosa que se debe.- El Código Civil ecuatoriano en el artículo 1686,
establece: “Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o porque se destruye, o porque deja
31
de estar en el comercio, o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la obligación;
salvo empero las excepciones de los artículos subsiguientes”. (COORPORACION DE
ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 597)
La ley establece que es nulo todo acto o contrato que le falte algún requisito previsto por la
misma, además que la nulidad puede ser absoluta o relativa.
10. Por el evento de la condición resolutoria.- El Código Civil ecuatoriano en el artículo 1495,
establece: “La condición se llama suspensiva si, mientras no se cumple, suspende la
adquisición de un derecho; y resolutoria, cuando por su cumplimiento se extingue un derecho”.
(COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 529)
32
Una acción o derecho se dice que prescribe cuando se extingue por la prescripción”.
(COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 827)
Al hablar de la prescripción en este caso de contratos civiles por lo general es de 5 años desde
la suscripción de mencionado contrato, es decir la obligación desaparece.
1. Que se le autorice para hacerla ejecutar por un tercero, a expensas del deudor; y,
33
Pero la norma es clara, y establece una serie de circunstancias dentro de las cuales el acreedor
puede acceder en caso de existir incumplimiento de las obligaciones del contrato de promesa
de compraventa en la vía ordinaria:
Cuando exista una promesa de celebrar un contrato por escrito y que no haya sido
reconocida judicialmente,
Toda acción que se deriva del incumplimiento de una promesa y que busca la
indemnización de perjuicios, se ventilara por la vía ordinaria, ya que la indemnización
de perjuicios por lo general no es líquida y la ley no establece una forma especial para
reclamar en caso de que se suscite una controversia judicial;
En el caso que exista una acción resolutoria, siempre se ventilara en la vía ordinaria,
cuando uno de los contratantes incumpla con lo pactado en el contrato de promesa; y,
Procedimiento ejecutivo.- La ley establece que en caso de que existan obligaciones contenidas
dentro del contrato de promesa de compraventa dentro de la vía ejecutiva, es necesariamente
obligatorio que el título y la obligación posean la característica de títulos ejecutivos tal como lo
determina el artículo 347 del Código Orgánico General de Procesos, al tratarse de la promesa
de compraventa esta debe tener copia o compulsa auténticas de las escrituras públicas.
La Ley exige otro requisito para darse el cumplimiento de la promesa de compraventa por vía
ejecutiva, el Código Orgánico General de Procesos en su artículo 347 establece “la obligación
contenida en el título deberá ser clara, pura, determinada y actualmente exigible” (El Forum,
2015, pág. 199)
Finalmente el acreedor dentro del contrato de promesa compraventa, podrá acceder a la acción
ejecutiva cuando se cumplan las siguientes circunstancias:
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que la promesa sea título ejecutivo, la demanda se sustanciara en juicio ejecutivo, y en
última instancia será el juez quien suscriba el contrato definitivo en representación del
deudor.
El Código Civil ecuatoriano en su artículo 1594, manifiesta: “El pago hecho al acreedor es
nulo en los casos siguientes:
1.-Si el acreedor no tiene la administración de sus bienes; salvo en cuanto se probare que la
cosa pagada se ha empleado en provecho del acreedor, y en cuanto este provecho se justifique
con arreglo al Art. 1705;
3.-Si se paga al deudor insolvente, en fraude de los acreedores a cuyo favor se ha abierto
concurso”. (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 566)
En tal virtud hace mencionado artículo hace referencia a la nulidad de pago hecho por el
acreedor, en específico el numeral uno habla cuando el acreedor no posee la administración de
sus bienes o en su defecto la cosa que se ha pagado en favor del acreedor y no exista nulidad de
contrato celebrado con persona incapaz; para el caso que se demande el incumplimiento del
contrato de promesa de compraventa en la vía ejecutiva; si debe existir un requerimiento judicial
previo antes de iniciar mencionado proceso judicial.
35
Pero, en tal caso, podrá el otro contratante pedir, a su arbitrio, o la resolución o el
cumplimiento del contrato, con indemnización de perjuicios”. (COORPORACION DE
ESTUDIOS Y PUBLICACIONES, 2014, pág. 533)
En este sentido la citación es un acto por el cual al demando se le hace conocer el contenido de
la demanda, es el momento que inicia un proceso judicial y en el cual al demando se le concede
la garantía a la defensa que a su vez tiene la oportunidad de contestar la demanda y de proponer
excepciones.
De tal manera que para la citación surta efectos, es necesario que esta cumpla con todos los
requisitos que establece la ley vigente.
Pero también hay que recalcar acerca de las solemnidades sustanciales que establece el Código
Orgánico General de Procesos en su artículo 107 “Son solemnidades sustanciales comunes a
todos los procesos:
1. Jurisdicción.
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2. Competencia de la o del juzgador en el proceso que se ventila.
3. Legitimidad de personería.
Solamente se podrá declarar la nulidad de un acto procesal en los casos en los que la ley señale
expresamente tal efecto”. (El Forum, 2015, pág. 77)
Pero también es de menester importancia hablar de la nulidad por falta de citación, la misma
que la establece el Código Orgánico General de Procesos en su artículo 108 “Para que se
declare la nulidad por falta de citación con la demanda, es necesario que esta omisión haya
impedido que la o el demandado deduzca sus excepciones o haga valer sus derechos y reclame
por tal omisión”. (El Forum, 2015, pág. 78)
La norma es clara y concisa cuando manifiesta que para darse la nulidad por falta de citación
con la demanda, es necesario que el demandado no haya propuesto excepciones, en otras
palabras el demandado se estaría quedando en estado de indefensión.
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UNIDAD II
Época Gran Colombiana.- En este periodo los estados que conformaban la Gran
Colombia, sufrieron un cambio positivo respecto del contrato de compraventa, puesto a
que fueron imitando ciertas aptitudes del gobierno español, y fue aquí donde se
implementó el primer sistema notarial.
4.2 Definición
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pagarla en dinero. El que contrae la obligación de dar la cosa se llama vendedor, y el que
contrae la de pagar el dinero, comprador. El dinero que el comprador se obliga a dar por la
cosa vendida se llama precio.” (COORPORACION DE ESTUDIOS Y PUBLICACIONES,
2014, pág. 612)
En tal sentido se entiende que una de las partes llamada vendedor, es el encargado de entregar
la cosa; y la otra parte llamada comprador, es el encargado de pagar en dinero por dicha cosa
que se le entrego. Es decir aquí existe un acuerdo de voluntades entre las partes.
Conmutativo.- Puesto a que las obligaciones que tienen las partes, se las ven como
equivalentes.
Principal.- Debido a que este tipo de contrato subsiste por si solo sin la necesidad de
otro tipo de contrato.
Elementos Personales
Consentimiento de las partes.- Aquí se establece la voluntad que las partes tienen en celebrar
el contrato de compraventa, es decir el vendedor tiene la voluntad de vender la cosa y por la
otra parte el comprador tiene la voluntad de pagar en dinero por la cosa que está recibiendo.
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Cabe recalcar que al hablar de las partes estas pueden ser personas naturales o a su vez personas
jurídicas.
Elementos Reales
La Cosa.- Al hablar de la cosa, se entiende que es todo bien ya sea mueble o inmueble que el
vendedor entrega al comprador por el precio ya acordado entre las partes. Hay que señalar que
mencionado bien no se encuentre con ningún tipo de prohibición de enajenación.
Elementos Formales
Al hablar de los elementos formales dentro de la compraventa, se entiende que son meras
formalidades para darse por válido dicho contrato como por ejemplo que el contrato se o realice
de manera escrita o a su vez el reconocimiento de firmas de las partes ante un notario.
Consecuentemente al existir efectos, se estipula que se genera por obligaciones de las partes,
las mismas que son:
40
Obligaciones del vendedor.- La obligación que tiene el vendedor respecto de los
efectos del contrato de compraventa, es la de entregar la cosa motivo del contrato.
UNIDAD III
Al hablar de las diferencias entre estas dos figuras jurídicas es necesario irlas comparando entre
sí:
Teniendo en cuenta lo que manifiesta el jurisconsulto Dr. Juan Larrea Holguín, “En
nuestro sistema jurídico el contrato mismo de compraventa, o el contrato de promesa
41
de compraventa de inmuebles (y esos otros bienes ya dichos), deben ser por escritura
pública, bajo pena de nulidad”. (Holguín, 2005, pág. 30)
42
5.2 Tabla comparativa de las diferencias entre el contrato de promesa de compraventa y
el contrato de compraventa
DIFERENCIAS
CONTRATO DE CONTRATO DE
PROMESA DE COMPRAVENTA
COMPRAVENTA
Al hablar de las semejanzas entre estas dos figuras jurídicas es necesario irlas comparando entre
sí:
43
dentro de estos tipos de contratos deben ser capaces de contraer una obligación y no
poseer ningún tipo de incapacidad.
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5.4 Tabla comparativa de las semejanzas entre el contrato de promesa de compraventa y
el contrato de compraventa
SEMEJANZAS
CONTRATO DE CONTRATO DE
PROMESA DE COMPRAVENTA
COMPRAVENTA
CAPITULO III
6 METODOLOGÍA
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Analítico.- Porque se analizó y estudió de manera detallada aspectos fundamentales del
problema que se investigó.
Descriptivo.- Este método permitió describir cualidades y características del problema que se
investigó.
Tipo de investigación.- Por los objetivos que se alcanzó con la ejecución de la presente
investigación fue de carácter:
Documental-Bibliográfica.- Porque para la elaboración del estado del arte y los aspectos
teóricos del trabajo investigativo, se utilizó documentos físicos (libros, leyes, códigos,
enciclopedias, tesis) y virtuales (buscadores web).
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POBLACIÓN NUMERO
TOTAL 25
47
PREGUNTA N° 1. ¿Conoce usted el contrato de promesa de compraventa y la utilidad
qué posee?
El 100 % de los jueces encuestados sí conocen los efectos que produce el contrato de promesa
de compraventa.
48
INTERPRETACIÓN Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS
PREGUNTA N° 4. ¿Conoce usted las acciones procesales que se pueden seguir en caso de
incumplimiento del contrato de promesa de compraventa?
El 100 % de los jueces encuestados sí conocen las acciones procesales que pueden darse por un
incumplimiento de contrato de promesa de compraventa, recalcando que existe la vía ejecutiva
o a su vez la vía ordinaria.
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PREGUNTA N° 6. ¿Usted tiene conocimiento que el contrato de promesa de compraventa
se lo debe hacer constar por escrito y este no puede ser verbal?
El 100 % de los jueces encuestados sí conocen las cláusulas que debe contener el contrato de
promesa de compraventa.
50
INTERPRETACIÓN Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS
PREGUNTA N° 9. ¿Conoce usted las diferencias que existen entre el contrato de promesa
de compraventa y el contrato de compraventa?
PREGUNTA N° 10. ¿Conoce usted las semejanzas que existen entre el contrato de
promesa de compraventa y el contrato de compraventa?
51
6.6 Procesamiento, interpretación y discusión de los resultados obtenidos en las encuestas
realizadas a 20 abogados especialistas en derecho civil
52
PREGUNTA N° 3. ¿Sabe usted en qué consiste el incumplimiento del contrato de promesa
de compraventa?
PREGUNTA N° 4. ¿Conoce usted las acciones procesales que se pueden seguir en caso de
incumplimiento del contrato de promesa de compraventa?
El 65 % de los abogados encuestados aducen conocer que acciones procesales se pueden dar en
caso de suscitarse el incumplimiento del contrato de promesa de compraventa, indicando que
existe la vía ejecutiva y la vía ordinaria; mientras tanto el 35% de los abogados encuestados
aducen desconocer qué tipo de acciones procesales tomar en caso de suscitarse mencionado
incumplimiento.
53
PREGUNTA N° 5. ¿Existe un procedimiento establecido en caso se suscitarse un
incumplimiento del contrato de promesa en la legislación ecuatoriana?
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PREGUNTA N° 7. ¿Conoce usted las cláusulas que debe contener un contrato de
promesa?
El 65 % de los abogados encuestados sí conocen las cláusulas que debe contener el contrato de
promesa de compraventa; mientras tanto el 35% de los abogados encuestados aducen no
conocer las cláusulas que debe contener mencionado contrato.
PREGUNTA N° 9. ¿Conoce usted las diferencias que existen entre el contrato de promesa
de compraventa y el contrato de compraventa?
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INTERPRETACIÓN Y DISCUSIÓN DE RESULTADOS
El 50 % de los abogados encuestados sí conocen las diferencias que existen entre el contrato de
promesa de compraventa y el contrato de compraventa; mientras tanto el 50 % de los abogados
encuestados aducen no conocer las diferencias entre los dos contratos antes mencionados.
PREGUNTA N° 10. ¿Conoce usted las semejanzas que existen entre el contrato de
promesa de compraventa y el contrato de compraventa?
El 50 % de los abogados encuestados sí conocen las semejanzas que existen entre el contrato
de promesa de compraventa y el contrato de compraventa; mientras tanto el 50 % de los
abogados encuestados aducen no conocer las semejanzas entre los dos contratos antes
mencionados.
CAPÍTULO IV
7 Conclusiones y Recomendaciones
7.1 Conclusiones
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2. La finalidad del contrato de promesa de compraventa, es la de preparar y asegurar la
elaboración del contrato de compraventa definitivo, es decir garantiza a las partes la
celebración del contrato definitivo de compraventa.
3. Dentro del contrato de promesa de compraventa se debe hacer constar todas las
clausulas necesarias para su plena validez, recalcado que este tipo de contrato se lo debe
hacer por escrito y mediante escritura pública, tal como lo señala la ley.
4. Tanto los jueces civiles como los abogados encuestados, ponen en consideración que en
caso de incumplimiento del contrato de promesa de compraventa existe 2 vías judiciales
para reclamos por cualquiera de las partes procesales que se crean afectadas, las mismas
que son el procedimiento ordinario debido a que el Código Orgánico General de
Procesos no determina un trámite especial para mencionado incumplimiento; y el
procedimiento ejecutivo siempre y cuando la obligación tenga el carácter de plazo
vencido y mencionado documento tenga el carácter de título ejecutivo.
7.2 Recomendaciones
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2. Es de vital importancia que dentro del Código Civil ecuatoriano, se establezca un tiempo
límite tanto en la celebración del contrato de promesa de compraventa y la celebración
del contrato definitivo de compraventa.
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8 BIBLIOGRAFIA
Carlos Valdivieso Bermeo. (2005). Tratado de las obligaciones y contratos libros VI del código
Corral Talciani, H. (2009). La cláusula penal en la resolución del contrato. Estudios jurídicos en
Larrea Holguín, J. (2001). Derecho Civil del Ecuador. Quito: Corporación de Estudios y
Publicaciones.
Rodriguez Cano Rodrigo Bercovitz. (2003). Manual de Derecho Civil: Contratos: Editorial S.A.
BERCAL
59
Toro Zuluaga, C. (1986). Promesa de Contrato. Medellin: Señal editora.
Vaquer Aloy Antoni. (2017). La armonización del Derecho de obligaciones y contratos. Buenos
60