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Circular 039 Del 21 de Noviembre de 2023

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CIRCULAR No.

039
___ de 2023
PARA: Gobernadores, Alcaldes, Secretarios de Educación de Entidades Territoriales
Certificadas en Educación y Jefes de Personal Docente de las Secretarías de
Educación

DE: Viceministro de Educación Preescolar, Básica y Media

ASUNTO: Orientaciones generales sobre la vinculación de docentes provisionales en


empleos en vacancia definitiva a través del Sistema Maestro

FECHA: 21 de noviembre de 2023

i. Marco Legal

Para efectos de comprender el alcance de las orientaciones de la presente circular,


informamos que las siguientes son las disposiciones legales y reglamentarias aplicables a los
docentes nombrados provisionalmente por medio del aplicativo Sistema Maestro:

Ley 715 de 2001

“Articulo 5. Competencias de la Nación en materia de educación. Sin perjuicio de las


establecidas en otras normas legales, corresponde a la Nación ejercer las siguientes competencias
relacionadas con la prestación del servicio público de la educación en sus niveles preescolar,
básico y medio, en el área urbana y rural:
(…)
5.4. Definir, diseñar, reglamentar y mantener un sistema de información del sector educativo
(…).”

Decreto 1075 de 2015

“Artículo 2.4.6.3.10 modificado por el artículo 1 del Decreto 490 de 2016. Nombramiento
provisional. El nombramiento provisional se aplica para la provisión transitoria de cargos
docentes que se hallen en vacancia temporal o definitiva y se hará mediante acto debidamente
motivado expedido por la autoridad nominadora con personal que reúna los requisitos del cargo.

Los elegibles de los listados territoriales, en su orden, tendrán el derecho preferente para el
nombramiento provisional en vacantes temporales de docentes y su aceptación no los excluye del
respectivo listado. En caso de que los elegibles no acepten estos nombramientos, la entidad
territorial certificada en educación podrá nombrar a una persona que cumpla con los requisitos del
cargo, sin necesidad de acudir al aplicativo indicado en el inciso siguiente.

Tratándose de vacancias definitivas, el cargo docente será ocupado por una de las
personas inscritas en el aplicativo dispuesto por el Ministerio de Educación Nacional, que
hace parte del sistema de información del sector educativo previsto en el artículo 5, numeral
5.4, de la Ley 715 de 2001. ”

Parágrafo. En caso de que no haya ningún aspirante inscrito para un determinado cargo en el
aplicativo referido anteriormente, y con el fin de garantizar la prestación del servicio educativo, la

_______________________________________________________________________

Ministerio de Educación Nacional


Dirección: Calle 43 No. 57 – 14. CAN, Bogotá D.C., Colombia
Conmutador: (+57) 601 22 22800
Línea Gratuita: 018000 - 910122
Circular 039 del 21 de noviembre de 2023

autoridad nominadora podrá, mediante acto administrativo debidamente motivado, nombrar


provisionalmente a un docente que cumpla con los requisitos del cargo.” (Subrayado y en negrilla
fuera de texto).

“Artículo 2.4.6.3.11 modificado por el artículo 1 del Decreto 490 de 2016. Del reporte de
vacantes definitivas para proveer mediante nombramiento provisional. Para la realización
de los nombramientos provisionales en cargos que se hallen en vacancia definitiva, las entidades
territoriales certificadas en educación deben reportar todas las vacantes existentes de su
respectiva jurisdicción en el aplicativo del sistema de información dispuesto por el Ministerio de
Educación Nacional.

En dicho aplicativo se inscribirán los aspirantes que cumplan el requisito de formación


formal inicial previsto para el cargo al que se postulan, para lo cual también podrán registrar
los títulos académicos adicionales y los documentos que acrediten experiencia, así como
los documentos que demuestren el cumplimiento de los demás criterios de calidad que
establezca el Ministerio. Tales criterios serán ponderados de acuerdo con lo que defina
dicha entidad mediante acto administrativo.

El registro de documentos adicionales a las que acrediten la formación formal inicial no constituye
un requisito habilitante, pero concederá puntaje adicional.

Parágrafo 1°. Las entidades territoriales certificadas deben reportar en el aplicativo dispuesto por
el Ministerio de Educación Nacional las vacancias definitivas de docentes, inmediatamente estas
se generen, de tal manera que se garantice la postulación de aspirantes, la verificación del
cumplimiento del requisito mínimo para el cargo al cual se postulan y la valoración de las demás
evidencias que se acrediten, con el fin de que las autoridades nominadoras puedan proveer el
cargo y garantizar la prestación oportuna del servicio educativo.

Parágrafo 2°. Tratándose de docentes de aula que se desempeñen en el área de idioma


extranjero, el Ministerio de Educación Nacional podrá valorar dentro del puntaje total el nivel de
dominio de la respectiva lengua extranjera.” (Subrayado y negrilla fuera de texto).

ARTÍCULO 2.2.5.3.2. Orden para la provisión definitiva de los empleos de carrera. La provisión
definitiva de los empleos de carrera se efectuará teniendo en cuenta el siguiente orden:

1. Con la persona que al momento de su retiro ostentaba derechos de carrera y cuyo reintegro
haya sido ordenado por autoridad judicial.

2. Por traslado del empleado con derechos de carrera que demuestre su condición de desplazado
por razones de violencia en los términos de la Ley 387 de 1997, una vez impartida la orden por la
Comisión Nacional del Servicio Civil.

3. Con la persona de carrera administrativa a la cual se le haya suprimido el cargo y que hubiere
optado por el derecho preferencial a ser reincorporado a empleos iguales o equivalentes, conforme
con las reglas establecidas en el presente decreto y de acuerdo con lo ordenado por la Comisión
Nacional del Servicio Civil.

4. Con la persona que al momento en que deba producirse el nombramiento ocupe el primer puesto
en lista de elegibles para el empleo ofertado que fue objeto de convocatoria para la respectiva
entidad.

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Si agotadas las anteriores opciones no fuere posible la provisión del empleo deberá adelantarse
proceso de selección específico para la respectiva entidad.

Parágrafo. 1º Una vez provistos en período de prueba los empleos convocados a concurso con
las listas de elegibles elaboradas como resultado de los procesos de selección, tales listas, durante
su vigencia, podrán ser utilizadas para proveer de manera específica las vacancias definitivas que
se generen en los mismos empleos inicialmente provistos, con ocasión de la configuración para
su titular de alguna de las causales de retiro del servicio consagradas en el artículo 41 de la Ley
909 de 2004 y para proveer las vacantes definitivas de cargos equivalentes no convocados, que
surjan con posterioridad a la convocatoria de concurso en la misma entidad.

Lo anterior sin perjuicio de lo señalado en el numeral 3 del artículo 21 de la Ley 909 de 2004.

Parágrafo 2º Cuando la lista de elegibles elaborada como resultado de un proceso de


selección esté conformada por un número menor de aspirantes al de empleos ofertados a
proveer, la administración, antes de efectuar los respectivos nombramientos en período de
prueba y retirar del servicio a los provisionales, deberá tener en cuenta el siguiente orden
de protección generado por:

1. Enfermedad catastrófica o algún tipo de discapacidad.

2. Acreditar la condición de padre o madre cabeza de familia en los términos señalados en


las normas vigentes y la jurisprudencia sobre la materia.

3. Ostentar la condición de prepensionados en los términos señalados en las normas


vigentes y la jurisprudencia sobre la materia.

4. Tener la condición de empleado amparado con fuero sindical.

Parágrafo 3º Cuando la lista de elegibles esté conformada por un número igual o superior
al número de empleos a proveer, la administración deberá adelantar acciones afirmativas
para que en lo posible los servidores que se encuentren en las condiciones señaladas en
el parágrafo anterior sean reubicados en otros empleos de carrera o temporales que se
encuentren vacantes, y para los cuales cumplan requisitos, en la respectiva entidad o en
entidades que integran el sector administrativo.

Parágrafo 4º La administración antes de ofertar los empleos a la Comisión Nacional del Servicio
Civil, deberá identificar los empleos que están ocupados por personas en condición de
prepensionados para dar aplicación a lo señalado en el parágrafo 2 del artículo 263 de la Ley 1955
de 2019”.

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Resolución 016720 de 2019 del Ministerio de Educación Nacional. “Por la cual se dispone
el funcionamiento del aplicativo para la provisión transitoria de vacantes definitivas de cargos
docentes mediante nombramiento provisional y se determinan otras disposiciones.”

ii. Jurisprudencia sobre "terminación del nombramiento provisional”

Sobre el particular, la Corte Constitucional ha fijado como precedente constitucional una


estabilidad intermedia o relativa para los servidores públicos nombrados en provisionalidad
en empleos públicos de carrera, precisando que no les asiste el derecho de estabilidad típico
de quien accede a la función pública por medio del concurso de méritos. Así lo precisó en
sentencia SU-556 de 2014, cuya parte pertinente se cita:

“CARGO DE CARRERA EN PROVISIONALIDAD-Goza de estabilidad laboral relativa.

A los funcionarios nombrados en provisionalidad en cargos de carrera no les asiste el


derecho de estabilidad típico de quien accede a la función pública por medio del
concurso de méritos, pero de ello no se desprende una equivalencia a un cargo de
libre nombramiento y remoción, pues la vacancia no cambia la naturaleza del cargo.
De allí que, en concordancia con el precedente de la Corporación, al declarar
insubsistente a uno de dichos funcionarios, deben darse a conocer las razones
específicas que lleven a su desvinculación, las cuales han de responder a situaciones
relacionadas con el servicio prestado o al nombramiento en propiedad del cargo, de
manera que no se incurra en una violación del derecho a la estabilidad laboral del
servidor público en provisionalidad y, en consecuencia, de su derecho al debido
proceso.
(…)
EMPLEADO NOMBRADO EN PROVISIONALIDAD EN CARGO DE CARRERA
ADMINISTRATIVA-Requisitos para su desvinculación cuando goza de estabilidad relativa
o intermedia/EMPLEADO NOMBRADO EN PROVISIONALIDAD EN CARGO DE
CARRERA ADMINISTRATIVA-Goza de estabilidad relativa o intermedia

Entre los dos extremos de estabilidad laboral en el empleo público, se encuentran una
estabilidad relativa o intermedia. Se presenta la estabilidad intermedia en el empleo
público; en tanto la persona nombrada en provisionalidad, si bien tiene la expectativa
de permanencia en el cargo hasta que el mismo sea provisto mediante concurso, no
goza de la estabilidad reforzada del funcionario nombrado en propiedad en dicho
cargo, en tanto no ha superado el concurso de méritos. De acuerdo con la
jurisprudencia de esta Corporación, dicha estabilidad relativa se manifiesta en
que el retiro de los funcionarios nombrados en provisionalidad en cargos de
carrera, debe responder a una motivación coherente con la función pública en
el Estado Social de Derecho, con lo cual se logra la protección de su derecho al
debido proceso y al acceso en condiciones de igualdad al servicio público.”.
(Negrillas y subrayado fuera de texto)

La Corte Constitucional en sentencia T – 063 de 2022, sobre las acciones afirmativas que
deben tener en cuenta las entidades al momento de desvincular a servidores públicos
provisionales que tengan estabilidad laboral reforzada con ocasión de un concurso de
méritos, señaló:

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(…) en aquellos casos en los que surge, con fundamento en el principio del mérito,
la obligación de nombrar de la lista de elegibles a la persona que superó las etapas
del concurso, en un cargo de carrera ocupado en provisionalidad por un sujeto de
especial protección como los padres o madres cabeza de familia, limitados físicos,
psíquicos o sensoriales y pre pensionados, las entidades deben proceder con
especial cuidado antes de efectuar los respectivos nombramientos, mediante la
adopción de medidas afirmativas, (dispuestas en la constitución art. 13 numeral 3º,
y en la materialización del principio de solidaridad social -art. 95 ibídem-), relativas a
su reubicación, y en caso de no adoptarse tales medidas, de ser posible, han de ser
vinculados de nuevo en provisionalidad en un cargo similar o equivalente al que
venían ocupando, de existir la vacante, siempre y cuando demuestren una de esas
condiciones, tanto para la época de su desvinculación, como en el momento del
posible nombramiento.

De acuerdo con el marco normativo transcrito y las reglas jurisprudenciales decantadas por la
Corte Constitucional, la terminación del nombramiento de los docentes provisionales
nombrados en cargos en vacancia definitiva se encuentra motivada dentro de las causales
contempladas en el Decreto 1075 de 2015, modificado por el Decreto 2105 de 2017, siendo
una ellas el concurso, toda vez que, el concurso de méritos para el ingreso a la carrera docente
es la forma preferente dispuesta por el constituyente para ingresar al servicio público. No
obstante, antes de proceder con la desvinculación de los servidores públicos provisionales,
debe proceder con especial cuidado antes de efectuar los respectivos nombramientos,
mediante la adopción de medidas afirmativas respecto de los sujetos de especial protección
constitucional que tengan estabilidad laboral reforzada.

iii. Orientaciones

El Ministerio de Educación Nacional con el fin de garantizar la oportuna y eficaz prestación


del servicio público educativo una vez se generan vacancias definitivas, a través del Decreto
490 de 2016, compilado en el Decreto 1075 de 2015 (artículo 2.4.6.3.9) otorga las siguientes
directrices frente al uso del Sistema Maestro, para cubrir las vacantes docentes que se
generen desde la fecha y hasta terminar el primer semestre de 2024, así:

1. En caso de existir la necesidad de provisión de una vacante definitiva generada por


las situaciones descritas en el estatuto docente, se deberá hacer uso de la
correspondiente lista de elegibles vigente y en firme, previa verificación del orden de
prioridad en la provisión de cargos docentes.

Las listas de elegibles en firme para las vacantes de las zonas rurales deberán ser
provistas con los elegibles de la zona rural, y las vacantes de las zonas no rurales
deberán ser provistas con los elegibles de la zona no rural.

2. Agotado el numeral primero sin que haya sido posible cubrir la vacante docente, se
procederá a efectuar la provisión recurriendo a las listas que se encuentren por el
orden de garantía de la estabilidad laboral reforzada fijado por el Sistema General de
Carrera Administrativa regulado por el parágrafo 2 del artículo 2.2.5.3.2 del
Decreto1083 de 2015, así:

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a) Enfermedad catastrófica o algún tipo de discapacidad (Sentencia SU-087 de 2022)

b) Acreditar la condición de padre o madre cabeza de familia en los términos señalados


en las normas vigentes y la jurisprudencia sobre la materia. (Sentencia SU-388 de
2005)

c) Ostentar la condición de prepensionados en los términos señalados en las normas


vigentes y la jurisprudencia sobre la materia. (Sentencia T-055 de 2020)

d) Tener la condición de empleado amparado con fuero sindical.

La relación de los docentes con estabilidad reforzada identificados por la entidad territorial
debe ser remitida a la Subdirección de Recursos Humanos del Sector Educativo del Ministerio
de Educación Nacional a través del Sistema de Gestión Documental de la entidad.

En caso de no ser remitida esta relación de docentes del párrafo anterior, se entenderá que
la entidad no cuenta dentro de la población provisional desvinculada docentes que cumplan
la condición de estabilidad laboral reforzada y, por tanto, será obligatorio la solicitud de
apertura del Sistema Maestro para la provisión de la vacante definitiva.

Finalmente, frente a este punto se debe precisar que, para dar aplicación al presente numeral,
se debe seguir las orientaciones fijadas en el numeral 3 de la Circular 24 de 2023 de este
Ministerio, la cual establece:

“3. Una vez agotadas las instancias anteriores sin cubrir la necesidad del docente
para garantizar el servicio efectivo y oportuno de educación el Sistema Maestro será
habilitado de manera excepcional, para lo cual, la Secretaría de Educación debe
acreditar ante el Ministerio de Educación Nacional que agotó la lista de elegibles y
el orden de protección constitucional.”

iv. Situaciones a tener en cuenta

• De acuerdo con la normatividad y jurisprudencia mencionada, las vacantes temporales


podrán ser cubiertas con docentes desvinculados producto del concurso, los cuales se
encuentren con estabilidad laboral reforzada en alguno de los órdenes de protección
previamente señalados antes de su desvinculación o cuenten con un significativo número
de años de experiencia.

• El Sistema Maestro se encuentra en el diseño, desarrollo y pruebas de funcionalidades


para la modificación de los criterios de ponderación que se evalúan a los postulados que
aplican a las vacantes, con el objeto de atender las observaciones y sugerencias
efectuadas por cada entidad territorial y la implementación de la Ley 2214 de 2022, con el
objetivo de mejorar el sistema frente a la eficacia, permanencia y mérito de los docentes
en el sistema educativo. Por tal razón, el Sistema se deshabilitará a partir de la notificación
de la presente Circular y hasta el mes de marzo de 2024, término necesario para la
implementación de los desarrollos de software, los cuales incluyen los nuevos criterios de
ponderación. Mientras esta modificación surte los procesos que deban realizarse el
Sistema Maestro conservará las ponderaciones vigentes.

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• Mientras el Sistema Maestro este fuera de línea la provisión de las vacantes se realizará
conforme a lo descrito en el numeral (iii de esta Circular, es decir, directamente por la
entidad haciendo uso de la lista de elegibles y de agotar la lista con el listado de las
personas que se encuentran en reten social).

• Las Secretarías de Educación, adicional a las acciones afirmativas, deberán consolidar el


listado de los docentes provisionales desvinculados con ocasión del concurso de méritos
de la CNSC y remitirlo a la Subdirección de Recursos Humanos del Sector Educativo de
este Ministerio, con el fin de notificarles con anticipación las vacantes que se vayan a
publicar en el Sistema Maestro cuando se habilite en marzo 2024 o cuando la entidad
haya agotado las dos opciones de provisión mencionadas anteriormente.

Debiendo precisar, que el orden de proveer las vacantes definitivas es estrictamente el


siguiente: 1. Lista de elegibles CNSC (vinculación periodo de prueba), 2. Listado enviado
al Ministerio de educación con el orden de garantía de la estabilidad laboral reforzada
(vinculación provisional), 3. Sistema Maestro (vinculación provisional). La única excepción
a este orden es por fallo de una autoridad judicial.

v. Disposiciones finales

El Ministerio de Educación Nacional espera que, estas orientaciones sean tomadas en cuenta
previo trabajo de revisión, distribución y reorganización de las plantas de personal, el cual
permita determinar con precisión las reales necesidades de los tipos de cargos docentes que
se requieren para atender oportunamente y con eficiencia la prestación del servicio público
educativo en los establecimientos educativos oficiales. Para esto la Subdirección de Recursos
Humanos del Sector Educativo prestará la asistencia técnica que se requiera.

El incumplimiento a la presente Circular que da orientaciones con base en la normatividad que


rige la carrera administrativa docente, ocasionara que se remita los Entes de Control para las
investigaciones pertinentes por incumplimiento del orden de provisión establecido.

Cordialmente,

ÓSCAR SÁNCHEZ JARAMILLO


Viceministro de Educación Preescolar, Básica y Media
Aprobó: María Fernanda Maldonado Avendaño
Subdirectora RHSE
Carlos Arturo Charria Hernández
Director de Fortalecimiento a la Gestión Territorial

Revisó: Luz Adriana Quintero Sánchez


Coordinadora RHSE
Milena Andrea Vega Medina
Asesora DFGT

Proyectó: Marien Zoraida Rivera Guzmán


Profesional Especializada
Nicolas Esteban Garnica Herrera
Técnico Apoyo a la Gestión

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