CONTRATOS DE GARANTIA

FIANZA, HIPOTECA Y GARANTIA

Fianza:
a). Definición: Es aquel contrato por cuya virtud de una persona determinado
fiador, se obliga frente al acreedor de una determinada obligación, a garantizar
el cumplimiento de la misma, para el caso de que éste no se reintegre del
deudor principal (Puig Peña).
b). Naturaleza Jurídica: En cuanto a la naturaleza de este contrato, la mayor
parte de los autores coinciden en que el contrato de fianza es: accesorio,
subsidiario, consensual, unilateral, pero también puede ser bilateral, gratuito y
oneroso.
En el caso de que la fianza sea retribuida, creen algunos autores que se
transforma la naturaleza jurídica del contrato, convirtiéndose en un contrato de
seguridad en que el fiados (asegurador) garantiza al acreedor (asegurado)
contra un riesgo mediante el pago de una prima. Como siendo la fianza un
acto de garantía, es un negocio jurídico abstracto e independiente.

c). Elementos y requisitos de la fianza:

Elementos:

✔ Personales: Acreedor, deudor principal y fiador. Art. 2105 y 2113 del

C.C.
✔ Reales: El objeto de la fianza es el mismo que el de la obligación
garantizada. Por eso se afirma que la fianza no puede tener por objeto
una prestación diferente de la que forma la materia de la obligación
principal. La fianza puede tener por objeto cualquier obligación con tal
que sea lícita. Art. 2102 y 2104 del C.C.
✔ Formales: Forzosamente debe celebrarse por escrito. Art. 210 del C.C.

Requisitos: Verlos en la ley.

d). Clasificación:
1. Por su Origen:

✔ Convencional: En el contrato de fianza liso y llano, al cual es aplicable

a la fianza voluntaria o concesional, se constituye por la sola voluntad y
en cuanto al consentimiento será necesario por lo menos el del
acreedor y el del fiador.
✔ Legal: La fianza legal requiere para su existencia de una disposición
expresa y especial que la constituya, siendo de notar que todas las
 disposiciones que prescriben la obligación de prestar fianza son de
interpretación estricta.
✔ Judicial: Es aquella que condena el juez o un tribunal para fines
inminentemente procedimentales.

2. Por la Legislación que lo regula:

✔ La fianza civil se da cuando los actos realizados por los contratantes y

el fiador son aislados y la mayoría de las veces. La fianza civil se otorga
generalmente en un acto de favor al tercero que la solicita y no con
propósito de lucro. Este tipo de fianza es regulada por el Código Civil.

✔ La Fianza Mercantil tiene su fundamento principalmente en que se

debe su origen al propósito de que sus fundadores desean practicar un
negocio por medio del cual llega a obtener un lucro, eliminándose así la
situación de “favor” por lo que generalmente se otorga la fianza en lo
Civil, y el que necesite afianzar deberá pagar una prima o cantidad de
dinero en forma periódica, para poder obtener los beneficios de la
afianzadora.

✔ Administrativa: Es aquella que se constituye con el objeto de asegurar

las consecuencias que pudieran derivarse del desempeño de
determinados cargos, principalmente los que conlleven al manejo de
fondos, o de la ejecución de obra y servicios públicos, asegurándose así
el exacto y debido cumplimiento de la obligación contraída.

3. Por su extensión:

✔ Definida o limitada: Cuando el propósito del fiador es el de garantizar el

todo o parte de la obligación principal, nos encontramos ante la fianza
definida, esto es, que de antemano se ha trazado el límite hasta el cual
abarcará la responsabilidad.

✔ Indefinida o ilimitada: Al contrario de la explicada anteriormente, es

posible que al constituirse en garante de una persona, no se determine
concretamente cual será la obligación afectada; que se establezca de
antemano las posibles consecuencias en que el curso del tiempo o
debido a la concurrencia de factores no previsto, pueda tener el contrato,
nos encontramos ante una fianza indefinida, puesto que la obligación del
fiador abarcará todas las que provengan de dicho contrato, con el cual el
acreedor tiene la posibilidad de que la fianza garantice estas
consecuencias.

4. Por la obligación que garantiza:

 ✔ Simple: Es la más común de todas, y garantiza una obligación principal,
que es lo que es más usual en nuestro tipo de contrato, y de donde
depende su accesoriedad.
✔ Doble: Tanto la fianza simple como la doble se encuentran reguladas en
nuestro ordenamiento civil, siendo la primera prototipo de este contrato y
la segunda se acepta en forma tácita. Art. 2119 del Código Civil.

5. Por la retribución:

✔ Gratuita: Es otorgada como un favor al deudor, ante las exigencias del

acreedor, el cual desea garantizarse el cumplimiento de la obligación,
dando participación a un tercero (fiador) a quien se trasladará la carga
de ella al no cumplir el deudor.
✔ Onerosa: Es la contraposición de la gratuita, ya que, si ésta es otorgada
en calidad de favor, aquella, por el contrario, está condicionada a una
retribución. Al igual que la anterior se otorga el derecho para cobrar por
constituirse fiador.

6. Por su naturaleza:

✔ Común: Esta es la fianza convencional, definida o limitada por lo que

estaremos a todo lo dicho de ella evitando repeticiones inútiles.

✔ Solidaria: Es aquella en que los sujetos concurren en común, o sea que

cada uno de los obligados puede ser compelido a la prestación de la
obligación, en forma absoluta, sin que sea susceptible de dividirse en
tantas partes como obligados hay. La mancomunidad es el género la
simple como la solidaria es la especie.

e). Efectos del contrato: Entre Fiador y Acreedor:

✔ Efectos para el Fiador:

Está obligado a responder del cumplimiento de la obligación principal,
en defecto del deudor, su obligación comprende: La obligación principal,
los accesorios de la misma, consecuencias legales de ella y los gastos
del juicio. Art. 2103 del C.C.
✔ Efectos para el Acreedor:
No tiene otra obligación que la de pagar al fiador la retribución o el
precio de la fianza, en el supuesto de que haya pactado y que sea el
acreedor y no el deudor quien lo pague. Art. 2100 del C.C.
f). Efectos entre el fiador y el deudor:

✔ Antes del cumplimiento el fiador tiene derecho a obtener la retribución

o el precio de la fianza cuando se haya pactado y puesto a cargo del
deudor.

✔ Después del pago: el fiador tiene doble acción. 2114 párrafos 1º. y 2º.
y 2116 del C.C.

g). Efectos entre Cofiadores:

El fiador que paga tiene derecho de dirigirse contra los demás fiadores para
que le reintegren lo pagado. Art. 2115 y 2119 del C.C.

h). Extinción del Contrato: Se extingue por las causas generales de extinción
y por vencimiento del plazo. Art. 2118 y 2111 del C.C.

Hipoteca
a). Definición: La hipoteca es un derecho real que grava un bien inmueble
para garantizar el cumplimiento de una obligación. Art. 822 del c.c.
b). Naturaleza Jurídica:

✔ La doctrina ha considerado en forma general a la hipoteca como UN

DERECHO REAL. Lo anterior no quiere decir que algunos sectores la
conciban en forma diferente, especialmente los procesalistas que
analizan en un momento específico, cuando se provoca la ejecución del
valor de los bienes para dar cumplimiento a la garantía ante el
incumplimiento de la obligación por parte del deudor.

✔ A través de la hipoteca se pueden reconocer con toda nitidez los

caracteres y notas con que la doctrina ha definido a los Derechos
Reales.

✔ La hipoteca es uno de los Derechos Reales más claramente definidos y

que reúne una serie de circunstancias y características que hacen de la
misma un tipo orientador de los Derechos Reales de garantía.

c). Elementos y Requisitos:

Elementos:
 ✔ Personales: Acreedor Hipotecario el deudor, y ordinariamente el tercero
que constituye la garantía a favor de éste en su cargo, quienes tienen la
capacidad para hipotecar, los que pueden enajenar. Art. 835, 844 del
C.C.
✔ Reales: La obligación asegurada; la cosa gravada; y los casos en que
pueden hipotecarse inmuebles y muebles. Art. 822, 830, 838 y 844 del
C.C.
✔ Formales: Debe otorgarse en Escritura Pública e inscribirse en el
Registro de la Propiedad. Art. 841 y 1129 del C.C.
Requisitos: Buscarlos en la ley.

d). Efectos de este contrato:

✔ Sirve de título para constitución de Derecho Real de hipoteca, con todos

los efectos inherentes a éste, derecho del acreedor de enajenar o ceder
en todo o en parte el crédito hipotecario, vender la cosa hipotecada, una
vez haya vencido la obligación y el deudor no cumpla, para hacerse
pago con el precio de la venta. Art. 824 C.C. intervienen en la división
de la cosa hipotecada, exigir que le mejore la hipoteca, cuando el
inmueble hipotecado sea insuficiente para la seguridad de la deuda. Art.
845 del C.C. Adquirir la cosa en remate judicial.

✔ Una vez satisfecha la obligación principal garantizada, tiene el

hipotecante, como consecuencia del contrato, el derecho de pedir y
obtener del acreedor la cancelación y consiguientemente la liberación de
la cosa hipotecada.

Extinción de este contrato:

✔ Por su carácter accesorio: por la extinción de la obligación principal

garantizada.
✔ Y por causas procedentes del carácter registral de la hipoteca.

✔ Nuestro C.C. enumera los casos de extinción del Derecho Real de

Hipoteca.

Prenda

a). Definición: Es un contrato por el cual el deudor entrega a su acreedor un

bien mueble enajenable para garantizar el cumplimiento de una obligación y su
preferencia en el pago. (Efraín Moto Salazar) Art. 880, 882, 889 del C.C.
b). Naturaleza Jurídica: Su naturaleza jurídica es la garantía del cumplimiento
de una obligación. Así que es un contrato que da nacimiento a un derecho
real, que recae sobre bienes muebles enajenables y que es accesorio e
indivisible y que tiene por objeto garantizar el cumplimiento de una obligación y
su preferencia en el pago.
c). Elementos y Requisitos:
Elementos:

✔ Personales: Son por una parte el titular del derecho, o sea el acreedor,
en garantía de cuyo crédito se constituye (acreedor Pignoraticio) y por la
otra el deudor o a un tercero, en su caso (constituyentes de la prenda).
Art. 889 del C.C. 2.
✔ Reales: Se consideran elementos reales de la prenda, en tanto la cosa
objeto de ella, como la obligación garantizada. Art. 881, 886, 887, 888,
895 del C.C.
✔ Formales: Debe celebrarse por escrito: en escritura pública, o en un
documento privado y surte sus efectos contra terceros desde su
inscripción en el Registro de la Propiedad. Art. 884 del C.C.
Requisitos:

✔ La entrega de la cosa.

✔ La celebración debe ser por escrito.

✔ Debe ser inscrito en el respectivo registro. Art. 884 del C.C.

d). Clasificación:

✔ El contrato de prenda es unilateral, de los contratos sinalagmáticos

imperfectos, forma a veces sujetos a registro, real, accesorio de una
obligación y contrato de garantía.

✔ La prenda puede ser voluntaria o legal, según que el contrato se

celebre por voluntad espontánea, o bien para cumplir con una obligación
legal de otorgar esa garantía, pero también es este caso hay un
contrato, aunque no siempre es con el mismo acreedor, sino que puede
ser con una tercera persona.

✔ La prenda puede ser también Civil o Mercantil; así la prenda es Civil:

sobre créditos no puede cobrar éstos el acreedor pignoraticio, pues sólo
puede pedir que se le deposite su importe. Es Mercantil: cuando puede
el acreedor prendario cobrar el crédito pignorado. Por esta razón,
cuando la prenda civil se ha decretado amortización de los títulos
empeñados, puede el deudor, salvo pacto en contrario, sustituirlos por
 otros de igual valor. Ejemplos de prenda legal: La del deudor alimentista,
la del albacea, y la del tutor.

e). Efectos:
Los derechos y obligaciones del acreedor pignoraticio se da en tres momentos
o situaciones:
1. Antes del vencimiento de la obligación principal, el derecho
fundamental del acreedor es el real de prenda; ser indemnizado de los gastos
necesarios y útiles para su conservación y exigir otra prenda en caso de
pérdida. Art. 892, 893, 896 y 897 del C.C.
2. En caso de falta de pago de la obligación principal, el derecho
fundamental que al acreedor corresponde, es el de hacerse pago con la prenda
de la obligación asegurada. Art. 882 del C.C.
3. Pagada la deuda; una vez vencido el plazo, tiene el acreedor la
obligación fundamental de restituir la cosa en las mismas condiciones en que le
fue entregada.
Los derechos y obligaciones que corresponden al deudor o dueño de la cosa
pignorada son correlativos a los que el acreedor compete.

Extinción del Contrato:

✔ Se da por la extinción de la obligación principal.

✔ Fin de programa de Derecho Civil IV. Obligaciones II.

✔ Otros textos de consulta: