GRUPO No.

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Definición del contrato de Franquicia

A nivel doctrinario, no existe un consenso sobre su conceptualización, siendo en

aproximación, “contrato por el cual una de las partes, el franquiciatario se le
concede el derecho de promover, vender o distribuir productos o servicios
conexos a la marca u otro símbolo comercial del franquiciante.

Antecedentes del contrato de franquicia de servicios

Con la incorporación de nuevas tecnologías y negocios comerciales han aparecido

modalidades contractuales en la que una de las partes fija condiciones, como
forma de asegurar la calidad del producto y la atención en cualquier lugar,
asegurando la notoriedad y popularidad de su marca; dejando en claro que en
este caso, son modelos construidos por la realidad, por la costumbre comercial, al
margen del derecho, desarrollándose paralela e independientemente y, a los que
se les aplica analógicamente las instituciones o normas ya reguladas en nuestro
derecho. La palabra franchise, es una palabra francesa que se divide en dos
partes en cuanto a su significado, siendo franc (libre), y su derivado francher
(liberar), ambos significados dados en la edad media, época en la cual un
soberano otorgaba o concedía un privilegio a sus súbditos, quienes en virtud del
mismo podían realizar actividades tales como la pesca y la caza, reservadas en
todo caso a determinadas zonas del reino.

En definitiva, el origen etimológico de la franquicia, hace referencia a la

facultad del poseedor de la franquicia para prevenir a los terceros respecto a
las interferencias en sus derechos, y se contrapone al monopolio, que se
empareja a una obligación y otorga el derecho a excluir a los demás de una
determinada actividad. Aunque históricamente las franquicias han sido
utilizadas como medio para la prestación de servicios públicos, solamente
en este siglo han sido utilizadas por el sector privado como un sistema de
mercadotecnia aplicado a bienes y servicios.
 Características

Nos encontramos en presencia de un contrato mercantil con las siguientes

particularidades:

 Bilateral o sinalagmático: porque cada una de las partes se obliga respecto

a la otra, existen prestaciones para cada una de ellas.
 Principal: ya que este contrato surge sin tener necesidad de un contrato
previo a él, pudiendo existir contratos accesorios al mismo.
 Irregulado: Su regulación se encuentra sujeta a la voluntad de las partes
ya que las disposiciones legales que regulen la relación de manera especial
son mínimas; no obstante, se encuentran sujetos a los principios generales
de los contratos
 Oneroso: Obliga al cumplimiento de unas prestaciones económicas, donde
ambas partes se gravan y ambas se benefician. El franquiciado debe pagar
al franquiciador por recibir la licencia de propiedad industrial, asistencia
técnica y por la inclusión en la estrategia de publicidad.
 Conmutativo: porque desde el momento de la celebración cada una de las
partes conoce las obligaciones y ventajas que le corresponden
 Consensual: porque queda perfeccionado y genera los efectos jurídicos
correspondientes desde el momento en que las partes manifiestan su
consentimiento. Pero por los costos involucrados en el negocio, las partes
deciden hacerlo solemne.
 Tracto sucesivo: se ejecuta a través del tiempo. Las partes se
comprometen por períodos largos de tiempo, durante los cuales deben
cumplir el conjunto de obligaciones establecidas en el contrato en forma
sistemática y permanente. Las obligaciones que se generan para cada
parte no se agotan en el momento de la celebración del contrato sino que
perduran más allá de éste
  Mercantil: siempre las partes son comerciantes, la franquicia implica el
ejercicio de una actividad mercantil, sin embargo, no hay relación laboral
entre las partes.
 No formal: no se exige ninguna forma específica en que deba ser
instrumentado
 Atípico: no se encuentra legalmente regulado ni en el Código Civil u otra ley

Elementos del contrato

Los elementos que hacen a la esencia del contrato de franquicia, siempre

presentes tanto en el ámbito nacional como en el internacional, son los siguientes:

 Licencia de marca: Hace la esencia del contrato de franquicia, que el

franquiciante sea titular de una marca sobre servicio, ya que la clientela es
atraída por el renombre y prestigio de la misma, y por supuesto que el
franquiciado además de utilizar su marca, utilice también sus signos y
símbolos distintivos
 Transferencia de un saber hacer (know how): El franquiciante tiene la
obligación de poner en práctica al franquiciado con respecto a la
conducción, estructura y organización del negocio y por supuesto, éste,
debe seguir las instrucciones al pie de la letra, logrando una uniformidad en
el producto y en la presentación del mismo. Esto puede incluir desde la
decoración del local, el listado de proveedores, juntamente con una serie de
normas con relación a la forma de actuar del franquiciado, en cuanto a la
actividad y administración a desarrollar.
 Regalías o canon: Se debe establecer alguna forma de retribución del
franquiciado al franquiciante, durante la vigencia del contrato, ya que
estamos frente a un contrato oneroso, en contraprestación a los servicios,
asistencia, marca, etc
 Territorio: Se trata de la delimitación de un ámbito territorial a favor del
franquiciado en donde desarrollará el contrato, el mismo puede ser
elemento esencial para el éxito de la operación comercial.
 Asistencia del franquiciante al franquiciado: La misma puede estar
condensada en un manual operativo, dependiendo el grado de los términos
del acuerdo, pudiendo crearse un centro de asistencia y servicio mínimo
para los franquiciados que componen la cadena, donde se brinda
información de mercado, técnica o simplemente de compras.
 La no competencia y las posibilidades de sub franquiciar: Impidiendo
por un lado de forma expresa la posibilidad de que el franquiciante realice
negocios competitivos y por otro lado prohibiendo o no la posibilidad de
subcontratar.
 Confidencialidad: Consiste en la obligación de secreto, ya que, el
franquiciado tiene acceso a información confidencial del franquiciante,
prolongándose por un plazo prudencial posterior a la conclusión del
contrato.

 Plazo de duración del contrato: Por lo general las partes tienden a

establecer un plazo lo suficientemente largo, para recuperar la inversión
inicial hecha por el franquiciante. Lo aconsejable en definitiva, es un término
de entre dos a cinco años con opción a renovarlo por iguales plazos,
inclusive en forma automática.

Tipos de franquicia

Las “clases de franquicias comerciales:

A. Conforme a su objeto, distingue dos tipos: Industrial y Comercial.

1. Franquicia industrial: Se refiere a la fabricación de productos. En este

supuesto es importante la protección de la marca y de las fórmulas de
 fabricación, previo a su transmisión al franquiciado. Coca-Cola realiza este
tipo de acuerdos, con las empresas embotelladoras. Proporciona a los
franquiciados un “Concentrado” en lugar de la fórmula completa de la
bebida

2. Franquicia comercial: Bajo esta modalidad se distinguen tres tipos de

franquicias:

De productos: Del fabricante: El fabricante fabrica los productos y organiza la

distribución de los mismos por medio de la red de negocios franquiciados. El
suministro de los productos debe de ir en todos los casos, acompañado de la
transmisión de sistemas de ventas originales experimentados y competitivos.
Franquicia comercial de productos la realizan empresas como Benetton, Yves
Rocher, Charles Jourdan, etcétera”

También se le conoce como franquicia de distribución no exclusiva: el

franquiciante otorga al franquiciado la autorización para el uso de su marca, junto
con la venta de ciertos productos, que generalmente son abastecidos por el mismo
franquiciante a través de su licencia.

Del distribuidor: El franquiciante no es el fabricante, sino que solamente se limita

a comercializar productos, generalmente de varios fabricantes

1. De servicios: El objeto de la franquicia no es un producto físico, tangible,

sino un servicio o conjunto de ellos. El franquiciante transfiere un saber
hacer y la licencia de marca

2. Mixta: Combina los dos tipos anteriores. Algunas cadenas de

comercialización que se dedican a la venta de electrodomésticos y
reparación de los accesorios son un ejemplo.”
 “Conforme a la dimensión de los negocios, distingue dos tipos: global o
total y corner o parcial

 Global o total: Cuando todo el local obedece al sistema de

franquicia.
 Córner o parcial: Sólo una parte del local está bajo esta
modalidad.
 Otras formas:

“Franquicia Asociativa: Se mantiene la independencia económica de

franquiciante y franquiciado, pero hay una participación del primero en el negocio
del segundo, o viceversa”.

 Multifranquicia: Un mismo franquiciado dentro del mismo emblema o

enseña abre más de un establecimiento
 Plurifranquicia: Un mismo franquiciado compra franquicias que no son
competitivas entre sí.

Dentro de este contrato es preciso destacar dos figuras diferentes, llamadas:

a) Franquicia tradicional (product Franchising): por la cual el franquiciado

comercializa un cierto producto o servicio bajo una marca y símbolo, contra pago
de derecho de entrada, de regalías o de ambas cosas.

b) Franquicia de empresas o (business format Franchising): constituyéndose

en un método de transmisión de técnica de gestión de negocio probado, el
franquiciante transfiere un método de administración y organización, sus derechos
de propiedad industrial y su saber hacer”
 Elementos personales

En principio, cualquier persona jurídica puede llegar a ser parte del contrato
siempre que posea la suficiente capacidad legal para ejercer una actividad
empresarial. Nos encontramos en un primer lugar con el franquiciador, que es
titular jurídico y primer realizador de un prototipo de empresa, sobre la que él, ha
contribuido decisivamente dotándola de una serie de señas de identificación
únicas y características que le permiten distinguirse de otras organizaciones
empresariales, que resultando del mismo género de actividad, habrán de convivir
con ella en el mercado.

Dicha franquicia asume en virtud del contrato las obligaciones principales de

realizar la transmisión patrimonial original desarrollada por el franquiciante, a los
sucesivos franquiciados, además de atender a la coetánea y posterior asistencia
técnica y comercial en la actividad explotada por éstos, dicho franquiciador
ejercerá a la vez poderes de control a lo largo del tiempo en que el contrato está
en vigor.

Se ha podido observar que la posición jurídica del franquiciado sustenta y no en

una persona física, sino por una persona jurídica llamada filial, la que actúa en un
territorio o país distinto, del de su sociedad madre, siendo un eslabón más en la
cadena formada por un grupo de sociedades

Aparecen, entonces, sociedades filiales que actúan como primeros franquiciadores

en el país de implantación, las cuales están unidas a la sociedad madre o matriz
por la relaciones de subordinación o dependencia propias de cualquier filial.
Mediante la utilización de tal método, la sociedad no se desvincula de la red por
ella creadas sino que está presente y de una manera constante en el territorio de
expansión.

Todo ello independientemente de los posteriores franquiciados, que

sucesivamente lleguen a formar parte integrante de la misma, cuyas relaciones
son idénticas a las que se originan en cualquier contrato de franquicia de ámbito
nacional, de dicho contrato habrá de procederse normalmente a la identificación
del auténtico franquiciador, sociedad madre del que proviene la filial, además de la
ley, la persona que actúa en nombre y/o representación de ésta

En segundo lugar, está el franquiciado, que es la persona que en su propio

nombre y cuenta realiza la explotación de la empresa franquiciada, cuyo soporte
patrimonial le ha sido previamente transmitido, según las técnicas comerciales
uniformes y bajo el control del franquiciador, una vez haya satisfecho las
contraprestaciones a las que se ha obligado mediante el contrato.

De tal forma, el franquiciado puede ser, tanto persona física que realiza la
explotación de su propia empresa, sin asumir la forma social, o bien aparecer bajo
dicha forma, a no ser que el contrato diga que éste no puede, por ser socios, por
lo que necesariamente se habrá de constituir en sociedad

Tanto el franquiciador como el franquiciado formando parte cada uno de

ellos de empresas autónomas, serán jurídicamente independientes, no
pudiendo estar unidos por lazos de dependencia y subordinación jurídica
alguna, cara a terceros la actividad comercial no se ve diferenciada, es decir
se observa una cierta dependencia funcional de éstos frente a terceros,
ambos tienen su propia personalidad, y, como tales, asumen los riesgos
derivados de la actividad desarrollada.

Al ser empresarios independientes, ambos contratantes deberán poseer un

nombre individual, o una denominación o razón social diferenciado, de que a
través del mismo habrán de llevar a cabo las transacciones económicas u
operaciones jurídicas que les competa, porque ya sea por el franquiciador con
respecto al resto de los franquiciados o cada uno de éstos entre sí, realizando una
actividad idéntica, se diferencian, precisamente, por la utilización en el desempeño
de la misma de un nombre colectivo, razón social o firma que le son propios. Ello
es debido a que, si un tercero hace recaer efectos jurídicos, tendrá que saber la
identificación de la empresa a la que se hace responsable.
Todo lo anterior desemboque en que, debiendo cumplir con los requisitos que se
exigen para la constitución de cualquier sociedad de tales características, habrán
de ser inscritos obligatoriamente en el registro mercantil

Elementos reales

El conjunto de elementos patrimoniales que constituyen la empresa franquiciada:

En lo que se refiere al elemento real que va a ser el objeto de la obligación de
entrega asumida por el franquiciador, entendemos que consiste en un conjunto de
bienes que pueden ser de naturaleza corporal es decir materiales, pero sobre todo
serán de carácter incorporal o lo que es lo mismo inmateriales (marcas, nombre
comercial, saber hacer, patentes...) que han de haber quedado debida y
previamente organizados hasta el punto que, inmediatamente después de su
adquisición por el franquiciado y una vez recaída sobre el mismo, actividad de
explotación, podemos hablar ya de la existencia de una nueva "empresa
franquiciada"

La naturaleza de los distintos bienes y su posible combinación, variará en atención

a las diferentes modalidades de franquicia con las que nos encontremos en la
práctica, pero lo que es evidente es que en todas las modalidades, dichos bienes
quedan determinados y organizados por el franquiciador previamente a la
transmisión.

Así, el objeto respecto al cual las prestaciones que son el contenido de la

obligación de entrega, no serán bienes inconexos o no relacionados entre sí, sino
que se trata de una verdadera organización o unidad de tales bienes que los hace
adecuados para la explotación productiva inmediata por el franquiciado, ya sea
ésta, de fabricación, distribución o prestación de servicios.

Sus características propias, incluyen toda una serie de especificaciones relativas

al tipo local comercial, a los procedimientos uniformes para la realización de las
operaciones comerciales, la calidad de identidad de los productos y servicios
ofrecidos, los propios signos distintivos cuyo uso se van a ceder en virtud del
contrato mismo, las relaciones con los proveedores, etc.

Dicho patrimonio empresarial se constituirá, como la base material de la futura

empresa franquiciada, la cual pertenece al franquiciador, éste a su vez, puede
igualmente utilizarla y franquiciarla a terceras personas en iguales condiciones y
normalmente en lugares geográficos y diferenciados, al tiempo que ejerce un
fuerte control en la explotación que éstos hagan del mismo, a fin de conseguir una
unidad y homogeneidad en la actuación en el mercado.

El precio, elemento real del contrato, el cual se constituye como el objeto de la

obligación de pago asumida por el franquiciado: configura la contraprestación
debida por éste, la reciprocidad que es objeto de obligación por parte del
franquiciador, de "entrega" y correlativa asistencia técnica y comercial, a la que,
como ya se ha dicho, que éste se obliga con carácter duradero.

El precio al ser cierto, lo cual no significa que ha de quedar desde el principio

numéricamente determinado, sino que basta con que sea determinable según las
pautas estipuladas contractualmente en atención a los términos convenidos, pero
si no está determinado por ser imposible determinarlo, el contrato será nulo por
falta de este elemento esencial. Su señalamiento no ha de quedar exclusivamente
al arbitrio de uno de los contratantes, el franquiciador.

Las localidades de determinación del precio pagado, se presentan variadas en la

práctica, puesto que las partes poseen libertad para establecerlas de la manera
que crean más conveniente a sus intereses, y no sólo en cuanto a la forma,
también el medio, el lugar y el momento en que la obligación de satisfacer el
precio o realizar el pago se llevará a cabo. Una vez convenido el precio en la
forma considerada más oportuna, las partes quedarán sometidas a él, sin
posibilidad de especular posteriormente sobre la justicia del mismo.
 Estructura del contrato de franquicia

El contrato de franquicia es el documento en el que se plasma la voluntad de los

otorgantes, por entablar una relación empresarial dentro del sistema de franquicia.
Debe ser parte de un estudio riguroso por las partes firmantes y debe cumplir con
las exigencias de la normativa jurídica. La estructura que debe de contener este
contrato básicamente es la siguiente:

Manifiestos. Establecimiento de la independencia empresarial de las partes.

 Ubicación física de la franquicia.

 Duración y condiciones de renovación.
 Determinación de la zona de exclusividad territorial.
 Condiciones de aprovisionamientos.
 Contenido del Saber Hacer.
 Confidencialidad.
 Cláusulas de no competencia.
 Obligaciones financieras: Canon y royalties.
 Obligaciones del franquiciante.
 Obligaciones del franquiciado.
 Limitaciones de responsabilidad.
 Condiciones de cesión y transferencia.
 Término y resolución del contrato.

MODELO DE CONTRATO DE FRANQUICIA A NIVEL NACIONAL

Número doce (12). En la ciudad de San Marcos, departamento de San Marcos, el

día uno de febrero de dos mil veintidós, Ante mí la infrascrita Notaria ZONIA
BALCARCEL SOZA, comparecen las siguientes personas: MANUEL
ALEJANDRO SOLIS PINTO, quien dice ser de veintinueve años de edad, soltero,
comerciante, guatemalteco, de este domicilio, quien se identifica con el documento
personal de identificación con código único de identificación número cinco mil
ochocientos veinte, espacio, setenta y ocho mil ciento trece, espacio, un mil
doscientos uno, extendido por el Registro Nacional de las Personas de la
República de Guatemala, quien comparece en su calidad de Gerente General y
Representante Legal de la entidad denominada LIBRERÍA LAS LUCES DEL
ENCINAL, SOCIEDAD ANÓNIMA, calidad que acredita con el acta notarial de su
nombramiento autorizada en esta ciudad el día ocho de noviembre de dos mil seis
por el Notario Raúl Antonio de la Cueva Vásquez, misma que se encuentra
debidamente inscrita en el Registro Mercantil General de la República de
Guatemala bajo el número doscientos catorce mil ochocientos doce, folio número
ciento veintiuno, del libro número ciento cuarenta y siete de auxiliares de
Comercio, a quien en lo sucesivo del presente instrumento se le denominará
simplemente “LA FRANQUICIADORA”; y, SAUL ANTONIO SOLORZANO
SALGUERO, quien dice ser de cuarenta y dos años de edad, casado,
comerciante, guatemalteco, domiciliado en el departamento de Escuintla, quien se
identifica con el Documento Personal de Identificación con Codigo único número
ocho mil ciento trece, espacio, veintiocho mil ciento doce, espacio, cero
novecientos dos, extendido por el Registro Nacional de las Personas de la
República de Guatemala, a quien en lo sucesivo del presente documento se le
denominara simplemente “EL FRANQUICIADO”; yo, la notaria hago constar que
la representación que se ejercita es suficiente para la celebración del presente
contrato, y de que las partes me aseguran ser de los datos de identificación
personal arriba anotados, de hallarse en el libre ejercicio de sus derechos civiles y
que por el presente acto celebran CONTRATO DE FRANQUICIA COMERCIAL,
contenido en las siguientes cláusulas: PRIMERA: Por el presente contrato LA
FRANQUICIADORA se obliga a permitir al franquiciado el uso de sus signos
distintivos, consistentes en: producción, fabricación, comercialización, venta y
distribución de equipos computacionales, así como la elaboración de estudios de
mercado, análisis y elaboración de sistemas informáticos y complementarios destinados al
uso e implementación de sistemas computacionales para su actividad comercial.
SEGUNDA: EL FRANQUICIADO, se obliga al pago de la cantidad de veinte mil
quetzales iniciales, que abona el día de hoy, y al pago mensual de un porcentaje
del ocho por ciento de los ingresos obtenidos cada mes, en los cinco primeros
días del mes siguiente. TERCERA: EL FRANQUICIADO se obliga por el presente
contrato a la aplicación de los sistemas de comercialización de EL
FRANQUICIADOR conforme a las siguientes instrucciones ___________(en esta
parte se anotan las condiciones en que se va a otorgar la franquicia, incluyendo lo
relativo al uso de publicidad, capacitación, etc.)__________. CUARTA: LA
FRANQUICIADORA se obliga a prestar al FRANQUICIADO la asistencia técnica
necesaria para que utilice su sistema de comercialización, consistente en
_____(en esta parte se anotan los sistemas de comercialización que utiliza la
franquiciadora cuyo uso es obligatorio para el franquiciado siempre y cuando se le
presente la asistencia necesaria)__________. QUINTA: EL FRANQUICIADO se
obliga a mantener un stock de productos adecuado para el perfecto desempeño
de su actividad comercial, así como los medios necesarios para ello. SEXTA: LA
FRANQUICIADORA suministrará mensualmente, en los cinco primeros días de
cada mes, los productos siguientes al FRANQUICIADOR ____(se hace la
descripción de los productos a distribuir, con indicación de cantidades, marcas y
calidad de los mismos)________. SEPTIMA: EL FRANQUICIADO se obliga a
observar las instrucciones del franquiciador conforme a la cláusula tercera del
presente contrato. OCTAVA: LA FRANQUICIADORA se reserva el derecho de
supervisar y controlar la actividad del franquiciado en su actividad comercial para
cuidar de que se mantenga el nivel de calidad habido hasta el día de hoy.
NOVENA: EL FRANQUICIADO se obliga a informar a la franquiciadora sobre la
marcha de su actividad mensual con la periodicidad que la empresa estime
conveniente. DÉCIMA: Para resolver cualquier cuestión derivada del presente
contrato las partes se someten expresamente a los Tribunales de que elija el
afectado renunciando ambos al fuero de su domicilio. Yo, la Notaria DOY FE: a)
De que todo lo escrito me fue expuesto: b) De que tuve a la vista los documentos
de identificación de los comparecientes así como el título con que se acredita la
representación que se ejercita; d) Que tuve a la vista los títulos con que se
acredita la propiedad de las marcas de los productos que son objeto del presente
contrato de franquicia; y, e) De que leo íntegramente lo escrito a los
comparecientes quienes bien enterados de su contenido, objeto, valor y demás
efectos legales lo ratifican, aceptan y firman.