Exposición de Hechos Caso.

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“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

PRIMERO: DE LAS LABORES ESPECIFICAS DESARROLLADAS


POR EL ACTOR: señor juez, para un buen entendimiento del
devenir cronológico y laboral del actor, procedemos a confeccionar un
cuadro con suficiente información respecto a tipos de contratos,
regímenes laborales, periodos laborados, funciones específicas,
etcétera: que estamos seguros a su despacho resolver conforme a
ley.

/CONTRATO AÑO CONTRATO/REGIMEN PERIODO OBJETO/CARGO


/INFORME LABORAL
/RESOLUCIÓN
00077-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/03 al Técnico en
SERVICIOS 31/03/2019 computación e
informática
0337-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/04 al Técnico en
SERVICIOS 30/04/2019 computación e
informática
003-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/05 al Técnico en
SERVICIOS 31/05/2019 computación e
informática
004-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/06 al Técnico en
SERVICIOS 30/06/2019 computación e
informática
708-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/07 al Técnico en
SERVICIOS 31/07/2019 computación e
informática

0881-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/08 al Técnico en


SERVICIOS 31/08/2019 computación e
informática

1159-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/09 al Técnico en


SERVICIOS 30/09/2019 computación e
informática

1293-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/10 al Técnico en


SERVICIOS 30/10/2019 computación e
informática

1535-2019 2019 LOCACIÓN DE 01/11 al Técnico en


SERVICIOS 31/12/2019 computación e
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

informática

008-2020 2020 LOCACIÓN DE 02/01 al Técnico en


SERVICIOS computación e
31/03/2020
informática

0434-2020 2020 LOCACIÓN DE 01/04 al Técnico en


SERVICIOS computación e
30/04/2020
informática

RESOLUCIÓN Técnico en
DIRECTORAL N° computación e
2020 DECRETO LEGISTIVO 16/05/2020
0597-2020-DIRESA- informática
276
OGGES

RESOLUCIÓN
DIRECTORAL N°
2020 DECRETO LEGISTIVO CONCLUIDO Técnico en
0346-2020-DIRESA-
computación e
276 31/05/2020
OGGES
informática

161-2020- CAS 2020 DECRETO LEGISTIVO 01/06 Técnico en


computación e
1057 30/06/2020
informática

ADENDA 001-2020 2020 DECRETO LEGISTIVO 01/07 Técnico en


computación e
1057 31/12/2020
informática

115-2021- CAS 2021 DECRETO LEGISTIVO 02/01 Técnico en


computación e
1057 31/01/2021
informática

ADENDA 001-2021 2021 DECRETO LEGISTIVO 01/02 Técnico en


computación e
1057 30/09/2021
informática

ADENDA 002-2021 2021 DECRETO LEGISTIVO 01/10 Técnico en


computación e
1057 31/12/2021
informática

ADENDA 001-2022 2022 DECRETO LEGISTIVO 01/01/2022 Técnico en


– CAS computación e
1057
INDETERMINADO informática
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

Resolución N°1428- 2023 RESUELVE, NULA LA ADENDA DE CONTRATO 001-2022-DIRESA-


2023-DIRESA- OGGES.AM/DRH de fecha 13 de junio del 2023.
OGESS-AM/D

Como es de verse, el PERIODO CONTRACTUAL de CUATRO AÑOS Y


CUATRO MESES ININTERRUMPIDOS.

Es menester señalar que, de los contratos administrativos de


servicios CAS suscritos años 2020, 2021 y 2022, contratos que
fueron suscriptos al amparo de los DU.029-2020, DU 002-2021 y Ley
31131. Además de las funciones realizadas por el accionante son:

a) Soporte técnico de la estructura tecnológica de informática


b) Administrar los sistemas integrados, servidores y VOS y Data
c) Otras actividades encomendades por la jefatura inmediata

Asimismo, de los contratos de locación de servicios personales


suscritos, durante los años 2019 y 2020. Si bien es cierto, el cargo
señalado es el mismo de TÉCNICO EN COMPUTACIÓN E
INFORMÁTICA, verificándose que las funciones señaladas son
las mismas y de manera ininterrunpidas.

DE LA DESNATURALIZACIÓN DE LAS ORDENES DE SERVICIOS:


Señor juez, tal como refiero líneas arriba fui contratado como locador
de servicios desde 01/03/2019 al 30/04/2020, lo cual se encuentra
probado con los contratos de locación de servicios que se adjunta a la
presente demanda.

Determinación del carácter laboral de mi relación con OGESS


ALTO MAYO: Como locador de servicios de la OFICINA DE
GESTIÓN DE SERVICIOS DE SALUD ALTO MAYO, DESEMPEÑE
EL CARGO de Técnico en computación e informática.

Asimismo, dichas labores las realice subordinado a la OFICINA DE


GESTIÓN DE SERVICIOS DE SALUD ALTO MAYO, ante el cual
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

debía presentar un informe de actividades mensual a fin que autorice


mi pago.

Respecto a la contraprestación, la remuneración que se me abono


mensualmente figura en los contratos de locación de servicios, que
se adjuntan al presente proceso; a través de dichos documentos es
que se acredita fehacientemente mi diaria labor que origino el pago
de honorarios como locador, por cuanto yo realizaba labores de
naturaleza laboral y permanente, determinando así la existencia de
los (03) tres elementos esenciales de una relación laboral, como
prestación, subordinación y remuneración.

SEGUNDO: Ahora bien, sin perjuicio de lo antes señalado,


debemos señalar que, dentro de dicho periodo contractual, mediante
sendas resoluciones administrativas, mi persona fue designada como
TÉCNICO EN COMPUTACIÓN E INFORMÁTICA, siendo que, en
realidad, esa fue mi labor hasta la fecha de despido, mientras
me encontraba de vacaciones.

161-2020- CAS 2020 DECRETO LEGISTIVO 01/06 Técnico en


computación e
1057 30/06/2020
informática

ADENDA 001-2020 2020 DECRETO LEGISTIVO 01/07 Técnico en


computación e
1057 31/12/2020
informática

115-2021- CAS 2021 DECRETO LEGISTIVO 02/01 Técnico en


computación e
1057 31/01/2021
informática

ADENDA 001-2021 2021 DECRETO LEGISTIVO 01/02 Técnico en


computación e
1057 30/09/2021
informática

ADENDA 002-2021 2021 DECRETO LEGISTIVO 01/10 Técnico en


computación e
1057 31/12/2021
informática

ADENDA 001-2022 2022 DECRETO LEGISTIVO 01/01/2022 Técnico en


– CAS computación e
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

INDETERMINADO 1057 informática

Preciso que dichas funciones fueron desarrolladas dentro de un


horario determinado y con cierta duración y continuidad durante el
periodo antes mencionado, para lo cual mi empleador me suministro
las herramientas y materiales para la prestación del servicio.

TERCERO: Señor juez, es necesario precisar que con MEMORANDO


N° 424-2023-DIRESA-OGESS-AM/DRH de fecha 02 de mayo de 2023,
se comunica el uso físico de su descanso vacacional, según el rol de
vacaciones para el año 2023, siendo la fecha de reincorporación el 01
de julio 2023. Del mismo modo, como consta en el documento de
fecha 19 de junio del 2023, CARTA N° 137-2023-DIRESA-
OGESS-AM/D, fecha de recepción jueves 22 de junio del
presente mes (me encontraba de vacaciones), en donde se me
comunica la Nulidad de la Adenda de contrato CAS, SEGÚN:
Resolución N°1428-2023-DIRESA-OGESS-AM/D Informe legal N°347-
2023-0.A.L-OGESS-AM. Informe Técnico N°231-2023-DIRESA-
OGESS-AM/DRH. En ese contexto, no tuve oportunidad de
ejercer mi derecho a la defensa, consiste en la facultad de
toda persona de contar con el tiempo y los medios necesarios
para ejercerlo en todo tipo de procesos, incluidos los
administrativos, lo cual implica, entre otras cosas, que sea
informada con anticipación de las actuaciones iniciadas en su
contra” (Exp. Nº 0649-2002-AA/TC, fundamento 4). Me han
causado perjuicios E INDEFENSIÓN.

CUARTO: El derecho al trabajo está reconocido en nuestra


Constitución. Este contenido esencial de este derecho constitucional
implica dos aspectos. El de acceder a un puesto de trabajo, por una
parte y, por otra, el derecho a no ser despedido sino por causa justa.
En el primer caso, el derecho al trabajo supone la adopción por parte
del Estado de una política orientada a que la población acceda a un
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

puesto de trabajo; si bien hay que precisar que la satisfacción de este


aspecto de este derecho constitucional implica un desarrollo
progresivo y según las posibilidades del Estado. El segundo aspecto
del derecho trata del derecho al trabajo entendido como proscripción
de ser despedido salvo por causa justa. (negrita y el subrayado es
nuestro).

CON RESPECTO PRINCIPIOS LABORALES


También llamado tuitivo, este principio es el que inspira todo el
Derecho del Trabajo y se funda en la desigualdad de posiciones
existente entre empleador y trabajador, manifestada en la
subordinación de este hacia aquel.

En la relación laboral, a diferencia de las relaciones jurídicas de tipo


civil o mercantil, las partes se encuentran en franca disparidad de
posiciones.

En efecto, la razón de ser del Derecho del Trabajo es, antes que
buscar la igualdad entre las partes, principalmente “responde al
objetivo de establecer un amparo preferente a una de las partes: el
trabajador”. El principio protector es el sustrato mismo del Derecho
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

Laboral, todas las normas jurídicas que lo componen están dirigidas a


ese sentido.

A partir de este principio la doctrina reconoce las siguientes reglas:

In dubio pro operario,

Norma más favorable.

Condición más beneficiosa.

Principio de primacía de la realidad

CON RESPECTO RESUELTO POR LA OGEES – ENTIDAD


“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

QUINTO: Señor juez, sobre la Resolución N°1428-2023-DIRESA-


OGESS-AM/D de fecha 13 de junio del 2023, como es deverse en el
Informe Técnico N° 231-2023-DIRESA-OGESS-AM/DRH, de
fecha 16 de mayo de 2023, la dirección de Recursos Humanos y
Informe Legal Nº 347-2023- O.A.L-OGESS-AM de fecha 05 de
junio de 2023, el Jefe de la Oficina de Asesoría Legal, ambos
concluyen:

SEXTO: Señor juez, como es de conocimiento, la Sentencia del


Tribunal Constitucional: A través de la Sentencia del TC, el Tribunal
Constitucional se pronunció sobre la constitucionalidad de la Ley N°
31131. Así, a partir de la razón de relatoría de dicho expediente se
tiene la precisión del fallo de dicha sentencia, en los siguientes
términos:

“(…) Estando a la votación descrita, y teniendo en cuenta


los votos de los magistrados Ledesma, Ferrero, Miranda,
Sardón y Espinosa-Saldaña, corresponde declarar
FUNDADA en parte la demanda; en consecuencia,
inconstitucionales los artículos 1, 2, 3, 4 (segundo
párrafo) y 5, así como la primera y segunda
disposiciones complementarias finales de la Ley
31131. Asimismo, al no haberse alcanzado cinco votos
conformes para declarar la inconstitucionalidad de los
demás extremos de la Ley 31131, se deja constancia de
que corresponde declarar INFUNDADA la demanda en lo
demás que contiene, conforme a lo previsto en el artículo
5, segundo párrafo, de la Ley Orgánica del Tribunal
Constitucional.” (El énfasis es nuestro)

De lo anterior, se advierte que el Tribunal Constitucional declaró la


inconstitucionalidad de los artículos 1, 2, 3, 4 (segundo párrafo) y 5,
así como la primera y segunda disposiciones complementarias finales
de la Ley N° 31131, manteniendo -por tanto- la vigencia del primer y
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

tercer párrafo del artículo 4 y la Única Disposición Complementaria


Modificatoria de dicha ley.

Sobre el contenido de la Ley31131, el cual Tribunal Constitucional


declarar INCONSTITUCIONAL los artículos 1, 2, 3, 4; siendo
principalmente el articulo 2 en el numeral “C” respecto a los
requisitos para obtener contrato indeterminado que a la letra
dice:

Las disposiciones subsistentes de la Ley N° 31131, establecen


expresamente lo siguiente:

“(…)
Artículo 4. Eliminación de la temporalidad sin causa y
prohibición de contratación bajo el régimen CAS
Desde la entrada en vigencia de la presente ley hasta
que se produzca la incorporación a que se refiere el
artículo 1, los contratos administrativos de servicios
son de carácter indefinido, motivo por el cual pueden
ser despedidos sólo por causa justa debidamente
comprobada.
(…)
Quedan exceptuados de los alcances de la presente
ley los trabajadores CAS que hayan sido contratados
como CAS de confianza.

DISPOSICIÓN COMPLEMENTARIA MODIFICATORIA ÚNICA.


Modificación de los artículos 5 y 10 del Decreto Legislativo 1057
Modifícanse los artículos 5 y 10 del Decreto Legislativo 1057, Decreto
Legislativo que Regula el Régimen Especial de Contratación
Administrativa de Servicios, en los siguientes términos:
“Artículo 5.- Duración
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

El contrato administrativo de servicios es de tiempo indeterminado,


salvo que se utilice para labores de necesidad transitoria o de
suplencia.

Artículo 10.- Extinción del contrato

El contrato administrativo de servicios se extingue por:


(…) f) Decisión unilateral de la entidad con expresión de causa
disciplinaria o relativa a la capacidad del trabajador y debidamente
comprobada. Si el despido no tiene causa o no se prueba durante el
proceso de impugnación, el juez declara su nulidad y la reposición del
trabajador.” (…)”

SETIMO: Consecuentemente, como es de observar que con la Entra


en vigencia Ley Nº31131 de fecha 09 de marzo de 2021 publicada
en el Diario Oficial el Peruano, me encontraba contratado mediante
ADENDA Nº 001 -2021-DIRESA-OGESS-AM/DRH AL CONTRATO
ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS Nº 115 -2021, bajo los
alcances del Decreto de Urgencia N° 002-2021; siendo así,
vine cumplimiento funciones específicas permanentes,
teniendo una continuidad laboral desde el mes de junio del
2020 a la fecha de notificado de la resolución que resuelve la
NULIDAD POR VICIO del articulo 2 de la Ley 31131 NULIDAD
DEL CONTRATO INDETERMINADO.

OCTAVO: Señor juez, es preciso señalar que, conforme a la Ley y


atendiendo a lo expuesto en el Artículo 10 de la LEY D.L 1057.-
Extinción del contrato, debiendo estar debidamente motivada y
dentro de un proceso regular que garantice mi derecho
defensa y al no ser despedido de manera arbitraria.

EL ACTO ADMINISTRATIVO Y SUS REQUISITOS DE VALIDEZ -


ORDENAMIENTO JURIDICO.

Los administrados o la Administración Pública de oficio pueden iniciar


procedimientos administrativos que tendrán por finalidad la emisión
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

de un acto administrativo, este acto es la culminación del


procedimiento administrativo y se debe de emitir en observancia del
debido procedimiento administrativo.

El acto administrativo es toda declaración, disposición o decisión de la


Administración Pública, de alcance general o particular, emitida en
ejercicio de la potestad administrativa, normada o discrecional,
cumpliendo con los requisitos y formalidades establecidos en la Ley,
que produce efectos jurídicos. El Acto administrativo es toda
manifestación de voluntad de la Administración que produce efectos
jurídicos.

El tratamiento de los elementos del acto administrativo presupone las


condiciones de su legitimidad, y con ellos los vicios que los pueden
afectar; por razones jurídicas que pueden presentarse y el tipo de
nulidad que acarrearán. El Texto Único Ordenado de la Ley Nº
27444, Ley del Procedimiento Administrativo General -
DECRETO SUPREMO Nº 004-2019-JUS en su artículo 3°.-
Requisitos de validez de los actos administrativos, tenemos: 1).
Competencia, 2) Objeto o contenido, 3) Finalidad Pública, 4)
Motivación y 5) Procedimiento Regular.
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

Tal como se demuestra con la documentación, notificación


mediante la CARTA N° 137-2023-DIRESA-OGESS-AM/D, fecha
de recepción jueves 22 de junio del presente mes (me
encontraba de vacaciones), en donde se me comunica la Nulidad
de la Adenda de contrato CAS, SEGÚN: Resolución N°1428-2023-
DIRESA-OGESS-AM/D.

Es evidente que la OFICINA DE GESTIÓN DE SERVICIOS DE


SALUD ALTO MAYO, actuó de manera dolosa y mala fe al
expedir el acto administrativo en mención, no se encuentra
ajustada a derecho y debidamente motivada, dentro de un
proceso regular que garantice mi derecho a no ser despedido
de manera arbitraria.

En ese sentido, las entidades públicas, al emitir un acto


administrativo, deben hacerlo cumpliendo el ordenamiento jurídico y
siguiendo los procedimientos previamente establecidos para la
consecución de tal fin, de lo contrario se estaría vulnerando el
principio de legalidad y, por ende, el debido procedimiento
administrativo.
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

El numeral 1.1 del artículo IV del Título Preliminar del Texto Único
Ordenado de la Ley Nº 27444, aprobado por Decreto Supremo Nº
004-2019-JUS, en adelante el TUO de la Ley Nº 27444 establece que
el procedimiento administrativo se sustenta, entre otros, en el
principio de legalidad, según el cual, “Las autoridades
administrativas deben actuar con respeto a la Constitución, la
ley y al derecho, dentro de las facultades que le estén
atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron
conferidas”.

Teniendo en cuenta, lo antes expuesto y atendiendo a que la


Resolución N°1428-2023-DIRESA-OGESS-AM/D de fecha 13 de junio
del 2023, que resuelve declarar NULA Adenda N 001-2022-
DIRESA-OGESS-AM/DRH con efectividad a partir del 01 de enero
del 2022, a plazo indeterminado al CONTRATO
ADMINISTRATIVO DE SERVICIOS N° 115-2021. Todo lo actuado
seguido se encuentra viciado de nulidad de pleno derecho, incurso en
la causal prevista en el Artículo 10° inciso 1) de la LPAG, en cuanto
señala: “Son vicios del acto administrativo, que causan su
nulidad de pleno derecho, los siguientes:

1. La contravención a la constitución, a las leyes o a las


normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisión de alguno de los requisitos para
su validez.

Los vicios descritos anteriormente, se encuentran relacionados con el


sometimiento a que toda autoridad administrativa debe actuar
observando la Constitución, la ley y el derecho; este principio de
legalidad implica que la autoridad administrativa solo puede
hacer aquello que expresamente le establezca la norma
jurídica; además, toda autoridad administrativa debe velar por el
interés del Estado, es la sociedad política y jurídicamente organizada,
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

en el último de los casos observar el interés público implica realizar


un análisis de la razonabilidad y proporcionalidad que sirve para
resolver cuestiones de derecho.

Tal como ya lo tiene expresado este Tribunal en uniforme y reiterada


jurisprudencia, el derecho al debido proceso tiene un ámbito de
proyección sobre cualquier tipo de proceso o procedimiento, sea éste
judicial, administrativo o entre particulares. Así, se ha establecido
que el derecho reconocido en el inciso 3) del artículo 139.° de la
Constitución no sólo tiene un espacio de aplicación en el ámbito
"judicial", sino también en el ámbito administrativo" y, en
general, como la Corte Interamericana de Derechos Humanos lo ha
sostenido, puede también extenderse a "cualquier órgano del Estado
que ejerza funciones de carácter materialmente jurisdiccional, (el
que) tiene la obligación de adoptar resoluciones apegadas a las
garantías del debido proceso legal, en los términos del artículo 8° de
la Convención Americana". (Caso Tribunal Constitucional del Perú,
párrafo 71). De igual modo la Corte Interamericana sostiene –en
doctrina que ha hecho suya este Colegiado en la sentencia
correspondiente al Exp. N.º 2050-2002-AA/TC– que "si bien el
artículo 8° de la Convención Americana se titula “Garantías
Judiciales”, su aplicación no se limita a los recursos judiciales en
sentido estricto, sino al conjunto de requisitos que deben observarse
en las instancias procesales, a efectos de que las personas puedan
defenderse adecuadamente ante cualquier tipo de acto emanado del
Estado que pueda afectar sus derechos"(párrafo 69). "(...) Cuando
la Convención se refiere al derecho de toda persona a ser
oída por un “juez o tribunal competente” para la
“determinación de sus derechos”, esta expresión se refiere a
cualquier autoridad pública, sea administrativa, legislativa o
judicial, que a través de sus resoluciones determine derechos
y obligaciones de las personas. (Párrafo 71) [La Corte ha
insistido en estos postulados en los Casos Baena Ricardo, del
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

2 de febrero de 2001 (Párrafos 124-127), e Ivcher Bronstein,


del 6 de febrero de 2001 (Párrafo 105)]”.

El artículo 14°, numeral 3), literal “b” del Pacto Internacional de


Derechos Civiles y Políticos reconoce expresamente que: ”Durante el
proceso, toda persona acusada de un delito tendrá derecho, en plena
igualdad, a las siguientes garantías mínimas: a) A ser informada sin
demora, en un idioma que comprenda y en forma detallada, de la
naturaleza y causas de la acusación formulada contra ella”.
Asimismo, , el artículo 8°, numeral 2), literal “a” de la Convención
Americana Sobre Derechos Humanos, dispone que: “Durante el
proceso, toda persona tiene derecho, en plena igualdad, a las
garantías mínimas:...b) Comunicación previa y detallada de la
acusación formulada”.

CON RESPECTO A LA INDENMIZACIÓN POR DAÑOS Y


PERJUICOS EN LA MODALIDAD DE LUCRO CESANTE Y POR
DAÑO MORAL
Resulta necesario precisar que la relación trabajadora empleador se
desarrolla dentro de un contrato de trabajo y que al igual que en los
demás contratos sinalagmáticos las partes contratantes asumen
obligaciones recíprocas, es por eso que la parte afectada con la
inejecución de la obligación o con su cumplimiento parcial, tardío o
defectuoso por dolo, culpa inexcusable o culpa leve se encuentra
facultada para solicitar su resarcimiento interponiendo la acción
indemnizatoria pertinente de conformidad con lo previsto en el
artículo 1321° del Código Civil.

En ese contexto, resulta necesario analizar los hechos en función de


los elementos de la responsabilidad ya que en su análisis se debe
tener en cuenta la verificación de sus elementos, ya sea desde el
punto de vista material, como el análisis de la imputabilidad, la
antijuricidad, el daño causado, el nexo de causalidad y los factores
atributivos de responsabilidad.
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

En tal contexto, cabe señalar que el daño jurídicamente indemnizable


es toda lesión a un interés jurídicamente protegido, bien se trate de
un derecho patrimonial o extrapatrimonial. En virtud de la relación de
causalidad debe existir una relación de causa-efecto, es decir, de
antecedente-consecuencia entre la conducta antijurídica del autor y el
daño causado a la víctima, pues de lo contrario no existiría
responsabilidad civil y no nacería la obligación legal de indemnizar;
en lo relativo a los factores de atribución estos pueden ser subjetivos
(dolo o culpa del autor) y objetivos, los cuales tienen diversas
expresiones ya sea se trate de un caso de responsabilidad contractual
o de la responsabilidad extracontractual.

Toda definición de daño patrimonial debe tener en cuenta antes que


todo a la persona – en lo que respecta a la persona en sí misma, ésa
debe verse como ser biológico y como ser espiritual; de modo que,
cualquier acción que interfiera en este círculo orgánico debe ser
considerada como un daño que lesiona al hombre como ser biológico;
en este sentido el daño se constituye como un evento y como tal es
un hecho jurídico; esto nos lleva a decir que la juricidad del daño
radica en la afectación de intereses jurídicamente protegido y para
que el daño sea relevante y sirva como supuesto de la
responsabilidad debe ser producido por una persona (natural o
jurídica) distinta de la víctima.

Los presupuestos del daño contractual y extracontractual son


comunes: la Antijuricidad, el daño, la relación de causalidad y
los factores de atribución, los que pueden variar de acuerdo a
cada caso en particular, comprendiendo dentro del daño para
la finalidad de determinar el quantum del resarcimiento, los
conceptos de daño moral, lucro cesante y daño emergente;
así la responsabilidad subjetiva (inejecución de
obligaciones), regulada en el Título IX del Código Civil, en el
artículo 1321°, segundo párrafo establece: “El resarcimiento por la
inejecución de la obligación o por su cumplimiento tardío o
defectuoso, comprende tanto el daño emergente como el lucro
cesante, en cuanto sean consecuencia inmediata y directa de tal
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

inejecución”; y el artículo 1322° prescribe: “el daño moral, cuando él


se hubiera irrogado, también es susceptible de resarcimiento”; en
consecuencia, su conocimiento y valoración para efectos
cuantificables corresponden también al Juez de Trabajo.

Ahora bien, en atención a ello, procederemos analizar, si en el


presente caso, tenemos que respecto de la ANTIJURICIDAD, el
Jurista Lizardo Taboada Córdova2, ha señalado que ésta, desde la
óptica legal supone que, “una conducta es antijurídica, no solo
cuando contraviene una norma prohibitiva, sino también cuando la
conducta viola el sistema jurídico en su totalidad, es decir, afecta los
valores o principios sobre los cuales se ha construido el sistema
jurídico”; y desde la óptica contractual; "la Antijuricidad es siempre
típica y no típica, pues ella resulta del incumplimiento total de una
obligación, del cumplimiento parcial, del cumplimiento defectuoso o
del cumplimiento tardío o moroso”.

Como es de conocimiento que mediante Resolución N°1428-2023-


DIRESA-OGESS-AM/D de fecha 13 de junio del 2023, que resuelve
declarar NULA Adenda N 001-2022- DIRESA-OGESS-AM/DRH
con efectividad a partir del 01 de enero del 2022, constituye una
conducta antijuridica sustentado en el incumplimiento de la
legislación laboral, cometida por la demandada al momento de su
cese , constituyendo un incumplimiento contractual, dado que no se
observó nítidamente el procedimiento regular Y/o legal del despido y
además se resolvió el contrato de trabajo en objetivo
incumplimiento de la obligación de no despedir salvo por causa justa
o debidamente tipificada en la Ley, apareciendo la antijuricidad en el
reconocimiento por parte del Estado de cesar irregularmente, razón
por la cual se ha contravenido las normas laborales, situación que a
todas luces genera una conducta antijurídica de la entidad
demandada.

EL DAÑO: el daño puede ser entendido como la lesión o el perjuicio de


un
derecho o interés jurídicamente protegido, el cual puede ser patrimonial
o material (lucro cesante y daño emergente) o extra patrimonial (daño
moral, daño a la persona). Es así que, el actuar antijurídico por parte de la
entidad demandada trae como consecuencia el menoscabo de un interés
jurídicamente tutelado por nuestro ordenamiento jurídico. En el presente
caso se tiene que el demandante ha sido cesado de manera irregular, lo
que ha sido corroborado con la expedición Resolución N°1428-2023-
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

DIRESA-OGESS-AM/D de fecha 13 de junio del 2023; lo que


demuestra que durante el periodo en que se encontraba desvinculado, ha
sufrido daños a su patrimonio, como lo es la perdido de ingresos
económicos, consta en el documento de fecha 19 de junio del
2023, CARTA N° 137-2023-DIRESA-OGESS-AM/D, fecha de
recepción jueves 22 de junio del presente mes (me
encontraba de vacaciones)fecha en que fue cesado; lo cual,
efectivamente le ha generado un daño patrimonial, el mismo que debe ser
resarcido.

EL NEXO DE CAUSALIDAD: Debe entenderse como el nexo que


existe entre el hecho que genera un daño y el perjuicio producido.
El nexo de causalidad, supone la vinculación que debe existir entre
la conducta antijurídica del empleador que origina el daño sufrido
por el trabajador; es decir, como lo señalaba Lizardo Taboada
Córdova (Elementos de la Responsabilidad Civil; Pág. 76), “el
daño causado al acreedor debe ser consecuencia inmediata y
directa del incumplimiento absoluto o relativo de la prestación
debida por parte del deudor”.

El artículo 1321° del Código Civil, consagra la teoría de la causa


inmediata y directa (“in iure non remota causa, sed próxima
spectatur”), por el cual, para que el daño pueda ser imputado
causalmente al agente, lo único que se exige es que el nexo causal
no haya sido roto por la interferencia de otra serie causal ajena a la
anterior. A su vez, el Jurista nacional Juan Espinoza Espinoza, al
referirse a la Teoría de la causa próxima, señala que: “según
esta teoría, se llama causa solamente a “aquella de las diversas
condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente
más próxima a éste; las otras son simplemente “condiciones”. Para
una autorizada doctrina del análisis económico del Derecho, la
causa próxima “comprenderá, por lo general (si bien no siempre),
aquellas causas sine qua non, presumiblemente vinculadas
causalmente, a las que, en ausencia de ciertas defensas específicas,
un sistema legal desea asignar, al menos, responsabilidad parcial
por un accidente”.

Conforme a lo anterior el nexo de causalidad supone la vinculación


que debe existir entre la conducta antijurídica del empleador (no
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

cumplir con sus obligaciones legales) y el daño sufrido por el


trabajador y que éste sea consecuencia además de dicho
incumplimiento, lo que para el caso de autos se verifica que la
conducta antijurídica por parte de la demandada, puesto que cesó a
la parte accionante con fecha de recepción jueves 22 de junio
del presente; siendo ello así, se tiene que el daño causado a la
parte accionante, se ha derivado del cese irregular de la parte
demandada; lo que demuestra la existencia del Nexo Causal.

Igualmente en torno al FACTOR DE ATRIBUCIÓN de la


responsabilidad civil; es decir si la demandada incurrió en
responsabilidad por dolo culpa inexcusable o culpa leve en el
daño ocasionado a la demandante, cabe señalar que el Artículo
1319° del Código Civil establece que: “Incurre en culpa
inexcusable quien por negligencia grave, no ejecuta la obligación”;

Juan Espinoza Espinoza señala: “… debemos distinguir la Culpa


Objetiva y Culpa Subjetiva. La primera se denomina también culpa
in abstracto, es la culpa por violación de las leyes, es decir el
ordenamiento determina el parámetro del comportamiento y si el
agente no lo cumple, éste es responsable. Esta culpa objetiva se
basa en parámetros determinados por la ley (es por ello que recibe
dicha calificación), en efecto, “una cosa es exigir la responsabilidad
del autor de un daño negando todo examen de su conducta (teoría
del riesgo), y otra cosa es no declararlo responsable, sino en los
casos en que otra persona habría obrado de manera distinta
(apreciación de la culpa in abstracto)”. La segunda denominada
también culpa in concreto, es aquella que se basa en las
“características personales del agente”. Este tipo de culpa engloba a
la imprudencia y la negligencia”; el mismo autor agrega que:
“Igualmente debe tenerse presente que la culpa tiene diversos
grados: Culpa grave, que es el no uso de la diligencia que es propia
de la absoluta mayoría de los hombres, es decir, quien ha tenido
una conducta tal no ha hecho lo que todos los hombres hacen
comúnmente y Culpa Leve, es el no uso de la diligencia propia de
las personas de capacidad media”.
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

RESPECTO AL LUCRO CESANTE

Esta debe ser entendida como aquella ganancia o renta frustrada o


dejada de percibir a causa del acto dañino, el cual se acreditaría
si como consecuencia del cese irregular del actor, hubiese dejado
de percibir determinada renta o ganancia; en el caso de autos,
el actor señala que durante el período que se quedo sin empleo,
sufrió un daño al no percibir sus remuneraciones y un perjuicio al
no utilizar dichos ingresos.

En el presente caso, se ha manifestado el hecho con la revisión de


la Resolución N°1428-2023-DIRESA-OGESS-AM/D de fecha 13 de
junio del 2023, calificado como irregular, y que dicho accionar le
originó un daño por la falta de pago de sus remuneraciones entre
otros conceptos que recibía como trabajador, por ende resulta
claro que el daño causado está debidamente probado.

RESPECTO AL DAÑO MORAL

Es menester indicar que está contemplado en el Artículo 1322° del


Código Civil, éste comprende aquellas lesiones generadas en el
campo de la afectividad o sentimientos de la víctima, y "si bien no
existe un concepto unívoco de daño moral, es menester
considerar que éste es el daño no patrimonial inferido en derecho
de la personalidad o en valores que pertenecen más al campo de
la afectividad que al de la realidad económica; en cuanto a sus
efectos, es susceptible de producir una pérdida pecuniaria y una
afectación espiritual".

Ante ello, debe tenerse presente lo establecido por la Sala Civil


Transitoria de la Corte Suprema al resolver la Casación N° 1594-
2014-Lambayeque, la cual en su quinto considerando señala:
"QUINTO:.- Que, el daño moral es la lesión a cualquier sentimiento
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

de la victima considerado socialmente legitimo, es aquel daño que


afecta la esfera interna del sujeto, no recayendo sobre cosas
materiales, sino afectando sentimiento. Esta categoría del daño es
particularmente difícil de acreditar, debido a que las personas no
expresan sus sentimientos o emociones del mismo modo. Además,
en algunos casos, ocurre que los sufrimientos severos son
resistidos con fortaleza sin ninguna alteración en la salud o aspecto
físico del sujeto.". En ese contexto, se sustenta la pretensión de
Indemnización por Daño Moral, en el menoscabo del estado de ánimo
producto del cese irregular sufrido el 22 de junio del 2023 ; se
aporta c o m o medio de prueba ( evaluación psicológica) que permitan
vislumbrar la acreditación del daño emocional sufrido; siendo ello así,
se ha cumplido con la carga probatoria, esto es, acreditar la existencia
del daño alegado, consideraciones por las cuales este extremo.

Asimismo, se tiene que mediante el Pleno Jurisdiccional Nacional


Laboral y Procesal Laboral 2019, realizado en Tacna el 23 y 24
de mayo del 2019, se estableció en el sub tema 2, lo siguiente:
"En las pretensiones indemnizatorias derivadas de un despido
inconstitucional, incausado, fraudulento o arbitrario declarados
judicialmente como tales; el daño extrapatrimonial invocado a
título de daño moral, que comprende además al daño a la persona
y otros similares; no cabe presumir la existencia del daño moral, y
su existencia deberá ser acreditada ya sea con medios probatorios
directos o indirectos, salvo los casos en los que además de
vulnerarse el derecho al trabajo, también se hubieran vulnerado
otros derechos fundamentales como el honor, la dignidad, u otros
derechos de la personalidad, en cuyo caso deberá presumirse el
daño moral; sin embargo la cuantificación deberá sustentarse en la
prueba aportada o en la invocación de determinados parámetros o
criterios y sólo en ausencia de ellos podrá acudirse a la valoración
equitativa conforme al artículo 1332° del Código Civil. (negrita y
subrayado es nuestro)".
“Año de la unidad, la paz y el desarrollo”

Noveno: En consecuencia, teniendo que el recurrente obtuvo un


contrato laboral indeterminado mediante adenda Nº 001 -2021-
DIRESA-OGESS-AM/DRH AL CONTRATO ADMINISTRATIVO DE
SERVICIOS Nº 115 -2021, solamente puede ser despedido por causa
justa relación con mi conducta y/o CAPACIDAD, por lo tanto, durante
mi periodo laboral nunca tuve procesos administrativos sancionado,
quejas, denuncias entre otros; que pueda ser causal de despido, por
lo que se acreditada el acto lesivo y/o vulneración al derecho
constitucional del trabajo, debiendo declarar fundada la presente

demanda.

Señor juez, PRECISO, No estoy solicitando nombramiento, Ni


incorporación a la carrera administrativa, solo restaurar mi
relación laboral conforme ADENDA 001-2022 – CAS
INDETERMINADO.

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