Accion de Tutela Contra La Eps

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Señor(a):

Juez Constitucional E.S.D

Referencia: Acción de Tutela.


Accionante: CLAUDIA SHAKIRA RUBIANO MENDIETA
Accionado: NUEVA EPS.

CLAUDIA SHAKIRA RUBIANO MENDIETA, identificada como aparece al pie de


mi respectiva firma y actuando en nombre propio, me dirijo a su loable despacho
con el ánimo de incoar ACCIÓN DE TUTELA, a fin de obtener la protección mis
derechos fundamentales a la dignidad humana, al mínimo vital en aras de evitar la
consumación de un perjuicio irremediable y fundamentada en los siguientes:

CONTENIDO
1. ENTIDAD ACCIONADA ENUNCIACION DE DERECHOS
VULNERADOS.
2. FUNDAMENTOS FACTICOS
3. CONSIDERACIONES
4. PRINCIPIOS VULNERADOS
5. DERECHOS VULNERADOS
6. REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD DE LA ACCION DE TUTELA
7.PROCEDENCIA EXCEPCIONAL DE LA ACCION DE TUTELA PARA EL PAGO
DE LICENCIA DE MATERNIDAD
8.PRETENSIONES
9. JURAMENTO
10. PRUEBAS y ANEXOS
11. NOTIFICACIONES

1. ENTIDAD ACCIONADA ENUNCIACION DE DERECHOS VULNERADOS -


SOLICITUD DE VINCULACION.
La actual Acción de Tutela la presento en contra de la entidad de derecho público
conocida como LA NUEVA EPS, el cual se ha iniciado a fin de que sean
salvaguardados mis A LA DIGNIDAD HUMANA – MINIMO VITAL.

2. FUNDAMENTOS FACTICOS
2.1 Me encuentro afiliada al régimen contributivo a la NUEVA EPS, en mi condición de
cotizante, conoció de mi proceso de gestación Y recibí los controles prenatales y
atención médica especializada en forma debida.
2.2 Me realizaron el proceso de parto en la clínica SAN NICOLAS servicio suministrado
en ocasión a la afiliación a la NUEVA EPS, se me expidió un certificado de licencia de
maternidad desde el 06 de febrero hogaño, remitiendo dicho certificado a mi
empleador Alcaldía Municipal de Yondó.
2.3 Al verificar sobre el pago de mi licencia de maternidad, la NUEVA EPS me informa
que se no se ha realizado el pago de la licencia de maternidad debido a que la
cotización por parte del empleador no había sido efectuada dentro de las fechas
indicadas, por ello me dirigí de forma inmediata para que actualizara la cancelación del
periodo debido y sus respectivos intereses.
2.4 La NUEVA EPS, manifiesta que de acuerdo al decreto 1427 del 2022 en su artículo
2.2.3.2.1, que se exime del pago de la licencia de maternidad hasta tanto no se halla
normalizado el pago de los aportes en la seguridad social y sus respectivos intereses.
2.5 La Asesora Administrativa de Recurso Humano de la Alcaldía de Yondó, mediante
oficio suscrito el 18 de julio del 2023, remitió ante la NUEVA EPS constancia del pago
de los aportes de seguridad social, con sus respectivos intereses de mora.
2.6 La NUEVA EPS, abuso de su posición dominante puesto que sustrajo del deber de
cancelarme la licencia de maternidad, excusándose sobre la obligación del empleador
estar al día con los respectivos pagos de la seguridad social. Imponiéndome junto con
mi BEBE una carga que no estoy obligada a soportar, pues debió cancelarme mi
respectiva prestación económica y recurrir ante mi empleador sobre la exigencia del
pago de lo adeudado.
2.7 Hasta la Fecha no me han efectuado el pago de mis prestaciones económicas
derivadas de mi licencia de maternidad a la cuales tengo derecho, su señoría he
sobrevivido con préstamos ocasionales, estoy muy endeudada y esto por la falta de
pago de mi licencia de maternidad siendo esta un derecho cierto

3. CONSIDERACIONES
3.1 Las mujeres gozarán de “Especial asistencia y protección del Estado” durante el
embarazo y después del parto, teniendo en cuenta el artículo 43 de nuestra
Constitución Política. En el mismo sentido, el artículo 10 del Pacto Internacional de
Derechos Económicos, Sociales y Culturales reconoce expresamente una
protección especial para las madres después del parto asociada con el pago de la
licencia de maternidad. Esta protección especial a la maternidad se concreta en la
regulación del descanso remunerado en épocas anteriores y posteriores al parto,
contemplada en el artículo 236 del Código Sustantivo del Trabajo, instituyendo el
amparo a la familia como institución social, y los derechos a la vida digna y al
mínimo vital de ella y su hijo.
3.2 La disposición contemplada en el decreto 1427 del 2022, dispone una relación
entre la entidad promotora de salud “LA NUEVA EPS” y mi empleador LA
ALCALDIA DE YONDO, la NUEVA EPS cuenta con mecanismos jurídicos en los
cuales puede hacer la exigencia del pago de lo debido y no adoptar consecuencias
en contra del afiliado, vulnerando derechos fundamentales al mínimo vital y a la
dignidad humana, atestando a los derechos de mi BEBE.
3.3 Una vez fue comunicada por parte de mi empleador sobre la normalización del
pago y de sus intereses, la NUEVA EPS sigue eximiéndose del pago de mi licencia
de maternidad.
3.4 Existen sendas posiciones jurisprudenciales emanadas de la Corte Constitucional,
relacionadas con el reconocimiento y pago de las licencias de maternidad, en las
cuales obligan a las entidades promotoras de salud, ha respetar la protección
especial que goza la mujer y su hijo, dentro del ámbito temporal de la licencia de
maternidad, dicha posición es reiterada en las sentencias de tutela T-225-2022; T-
014-22; T-224-21; T-503-2016.
4. PRINCIPIOS VULNERADOS
Mi reclamación se sustenta en los principios que suponen una delimitación política
y axiológica reconocida, en consecuencia, restringen el espacio de interpretación,
lo cual hace de ellos normas de aplicación inmediata, tanto por el legislador como
por el juez constitucional.

4.1 Esgrimiendo como administrada el principio de la buena fe, por cuanto a pesar
que recibí el tratamiento debido durante mi proceso de gestación, las actuaciones
de la NUEVA EPS para el pago de mi licencia de maternidad no fueron las
adecuadas, debió notificarme sobre el incumplimiento en el pago de mi empleador,
pero no adoptar de forma intransigente no cancelar mis prestaciones económicas
en ejecución de mi licencia de maternidad.

4.2 Ahora bien, dicha posición de la NUEVA EPS, atenta contra de la Confianza
Legitima, me encuentro en posición de sujeción de las decisiones administrativas
de la entidad promotora de salud y el poder dominante de la NUEVA EPS de
forma directa vulnera el principio de legalidad adoptando el no cancelar las
prestaciones económicas durante lapso de la licencia de maternidad.

Así que dichos principios, por su especificidad deben ser aplicados con mayor
eficacia y por lo tanto, una mayor capacidad para ser aplicados de manera directa
e inmediata, esto es, mediante una subsunción silogística

5. DERECHOS VULNERADOS
5.1 MINIMO VITAL, reconocido en nuestra constitución en el artículo 53, ha sido
definido por la Corte Constitucional como la porción de los ingresos del trabajador o
pensionado que están destinados a la financiación de sus necesidades básicas,
como son la alimentación, la vivienda, el vestido, el acceso a los servicios públicos
domiciliarios, la recreación, la atención en salud, prerrogativas cuya titularidad es
indispensable para hacer efectivo el derecho a la dignidad humana, valor fundante
del ordenamiento jurídico constitucional.
Las prestaciones económicas derivadas del pago de la licencia de maternidad, es
una remuneración vital y móvil para las subsistencias en condiciones dignas para
mi y para mi BEBE, la NUEVA EPS desconoció de forma tajante, dado a que hasta
la fecha no se ha realizado el pago de la licencia de maternidad, a pesar de
haberse normalizado el pago de las prestaciones sociales con los intereses
generados por mora por parte de mi empleador. Me vi en la obligación de buscar a
terceros para que me prestara dinero para poder subsistir junto a mi BEBE.
5.2 DIGNIDAD HUMANA, reconocido en nuestra constitución en el artículo 1 de
nuestra Constitución Policita, ha sido definido por la Corte Constitucional que la
dignidad humana equivale: (i) al merecimiento de un trato especial que tiene toda
persona por el hecho de ser tal; y (ii) a la facultad que tiene toda persona de exigir
de los demás un trato acorde con su condición humana. Por tanto, la dignidad
humana se erige como un derecho fundamental, de eficacia directa, cuyo
reconocimiento general compromete el fundamento político del Estado.
Los padecimientos acaecidos por la consecuencia del no pago de mi licencia de
maternidad por parte de la NUEVA EPS, siguen persistentes he tenido que adecuar
mi condición familiar a deficiencias alimentarias, personales, dado a que no tenía a
disposición el dinero, por ende, conllevo a realizar prestamos los cuales no he
podido cancelar.

6. REQUISITOS DE PROCEDIBILIDAD DE LA ACCION DE TUTELA


De acuerdo con lo establecido en el Decreto 2591 de 1991, para el ejercicio de la
acción de tutela se deben acreditar unos requisitos que permitan establecer su
procedencia para resolver el problema jurídico puesto en conocimiento del juez
constitucional. Así las cosas, traigo a colación lo expuesto por la Sala Tercera de
Revisión de la Corte Constitucional, la cual considero realizar un análisis sobre (i) La
legitimación en la causa por activa y por pasiva; (ii) La inmediatez y; por último, (iii)
La subsidiariedad (iv) Perjuicio Irremediable.

Legitimación en la causa por activa: El artículo 86 de la Constitución establece


que toda persona que considere que sus derechos fundamentales han sido
vulnerados o se encuentren amenazados, podrá interponer acción de tutela
directamente o a través de un representante que actúe en su nombre.

En el caso que ocupa la atención del despacho, es posible considerar que las
acciones de tutela interpuestas acreditan con suficiencia el requisito de
legitimación en la causa por activa, como quiera que, estoy legitimada pues me
encuentro como cotizante de la NUEVA EPS.

-Legitimación en la causa por pasiva: En el caso de la legitimación por pasiva, el


artículo 86 de la Constitución establece que la tutela tiene por objeto la protección
efectiva e inmediata de los derechos fundamentales cuando resulten vulnerados o
amenazados por la acción u omisión de las autoridades o, excepcionalmente, por
el actuar de los particulares. En esta oportunidad, la acción se promovió contra la
NUEVA EPS, que negó el reconocimiento de la licencia de maternidad.

-Inmediatez: Según lo expuesto por la Corte Constitucional, ha defendido la tesis


que el propósito de la acción de tutela es asegurar la protección inmediata de los
derechos fundamentales, como se infiere de lo previsto en el artículo 86 del Texto
Superior. Esto significa que el amparo, corresponde a un medio de defensa
judicial previsto para dar una respuesta oportuna, en aras de garantizar la
efectividad concreta y actual del derecho objeto de violación o amenaza, lo que se
traduce en la obligación de procurar su ejercicio dentro de un plazo razonable y
expedito, pues, de lo contrario, se desdibujaría el objeto constitucional para el
cual fue previsto.

Así las cosas, la licencia de maternidad inicio el 06 de febrero hogaño, empero la


negativa del pago fue comunicada el 21 de mayo del 2023, la normalización de las
prestaciones sociales por parte de mi empleador fue el 18 de julio de la presente
anualidad, existiendo un plazo razonable en el que se dio a conocer la
normalización en el pago de la seguridad social y la renuncia de la NUEVA EPS en
no pagar la licencia de maternidad. De esta manera, se acredita el cumplimiento
del requisito de inmediatez.

-Subsidiariedad: De conformidad con los artículos 86 de la Constitución y 6° del


Decreto 2591 de 1991, la acción de tutela es (i) improcedente si existe un
mecanismo de defensa judicial idóneo y eficaz para resolver el problema jurídico
sometido a decisión y no existe el riesgo de que opere un perjuicio irremediable
respecto de los derechos alegados. A esta regla general, se adicionan dos
hipótesis específicas que se derivan de la articulación de los citados conceptos,
conforme a las cuales: (ii) el amparo es procedente de forma definitiva, si no
existen medios judiciales de protección que sean idóneos y eficaces para resolver
el asunto sometido a consideración del juez y por el contrario, es (iii) procedente de
manera transitoria, en el caso en que la persona disponga de dichos medios, pero
exista la posibilidad de que se configure un perjuicio irremediable. En este caso, la
protección se extenderá hasta tanto se produzca una decisión definitiva por parte
del juez ordinario.

En este sentido la Corte Constitucional ha considerado que la falta de pago


oportuno de la licencia de maternidad, en ocasiones, puede afectar los derechos al
mínimo vital y a la vida digna de la madre y de su hijo o hija, circunstancias en las
que la remisión a las acciones ordinarias para solucionar la controversia puede
hacer nugatorio el goce efectivo de tales derechos fundamentales, por lo que se
activa la competencia del juez constitucional para conocer de fondo la materia.

Hasta la fecha no me han realizado en pago de mi licencia de maternidad, la


renuencia de la NUEVA EPS, conlleva de forma concomitante a la afectación al
mínimo vital y a la vida digna, toda vez que los intereses por el dinero prestado
permean el goce pleno de mis derechos al igual que los de mi BEBE.

-PERJUCIO IRREMEDIABLE, es ocasionado por la aptitud de la NUEVA EPS en


no considerar la normalización del pago de la seguridad social junto con su interés,
adoptando la medida de no pagar la prestación económica de la licencia de
maternidad, se adecua con la jurisprudencia constitucional. El perjuicio irremediable
se caracteriza por ser (i) inminente, es decir, que la lesión o afectación al derecho
está por ocurrir (No me han pagado mis prestaciones económicas de la licencia de
maternidad); (ii) grave, esto es, que el daño del bien jurídico debe ser de una gran
intensidad (La violación directa al mínimo vital y a la dignidad humana); (iii) urgente,
en tanto que las medidas para conjurar la violación o amenaza del derecho se
requieren con rapidez (Me endeude para sufragar los gastos personales y de
manutención); e (iv) impostergable, porque se busca el restablecimiento de forma
inmediata (Requiero el pago inmediato de mi licencia de maternidad).

7. PROCEDENCIA EXCEPCIONAL DE LA ACCION DE TUTELA PARA EL PAGO


DE LICENCIA DE MATERNIDAD
La acción de tutela procede como mecanismo definitivo para reclamar el pago de
la licencia por maternidad por la afectación al mínimo vital, declaró bajo juramento
que no tengo ingresos para solventar mis gastos y los de mi BEBE, acudí a
endeudarme y sobrellevar con la ayuda de amigos y familiares, la NUEVA EPS se
limitó a decir que no pagaba la licencia de maternidad, mi situación socio-
económica es precaria por las deudas. Al respecto, la Sentencia T-503 de 2016
estableció que, en materia de licencias de maternidad, la sola afirmación de una
vulneración al mínimo vital es suficiente para presumir su veracidad con el fin de
proteger a los niños y niñas. En este sentido, la EPS que niega la solicitud es quien
tiene la carga de demostrar que no existe una vulneración al mínimo vital con base
en las condiciones personales de la afiliada.

8. PRETENSION
Con fundamento en los hechos relacionados, solicito al Señor Juez disponer y
ordenar a mí favor lo siguiente:

PRIMERO: Tutelar mis derechos fundamentales al mínimo vital, a la dignidad


humana, en razón a que han sido vulnerados por la dilación injustificada en el no
pago de la Licencia de Maternidad por parte de la NUEVA EPS.
SEGUNDO: Se ordene a la NUEVA EPS al pago inmediato de las prestaciones
económicas derivadas de mi licencia de maternidad cuya vigencia es del 06 de
febrero 2023 hasta el 11 de junio del 2023.

9. JURAMENTO.
Bajo la gravedad del juramento manifiesto que por los mismos hechos y derechos,
no he presentado petición similar ante ninguna autoridad judicial.

10. PRUEBAS y ANEXOS


1. Copia de la Certificación de la Licencia de Maternidad
2. Copia del oficio suscrito de la NUEVA EPS fechado el 21 de mayo 2023
3. Copia de 03 palillas de pago de la seguridad social
4. Copia del oficio suscrito la asesora de Recurso Humano de la alcaldía de Yondó.
tutela los documentos mencionados en el acápite de pruebas.

11. NOTIFICACIONES.
1. La NUEVA EPS y su representante legal podrán ser notificados en la carrera
85K #46ª-66 Bogotá, teléfono 6013077022, correo
[email protected]

2. La suscrito, a través del correo electrónico xxxxxxxx Celular: xxxxxx

Cordialmente,
CLAUDIA SHAKIRA RUBIANO
C.C. 1.005.700.148 de XXXXXX

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