UNIVERSIDAD TECNOLOGICA DE LOS ANDES

FACULTAD DE CIENCIAS JURÍDICAS CONTABLES Y SOCIALES

ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA: LA COMPLEJIDAD DEL REQUERIMIENTO Y SUS IMPLICANCIAS

EN LA EJECUCIÓN CONTRACTUAL

ASIGNATURA: Derecho de Contratación Pública

DOCENTE: Dr. Sergio Pérez Panduro

ESTUDIANTE: Blanco Córdova, Laura Yajani

SEMESTRE: 2022-I

AÑO ACADEMICO: 2022

Abancay- Apurímac
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ESQUEMA GENERAL

MAPA CONCEPTUAL……………………………………………………………...3
LA COMPLEJIDAD EL REQUERIMIENTO Y SUS IMPLICANCIAS EN LA
EJECUCIÓN CONTRACTUAL…………………………………………………….4
RESUMEN……………………………………………………………………………4
1. INTRODUCCION………………………………………………………………..1
2. DEFINICIÓN DEL REQUERIMIENTO………………………………………...2
2.1. COMPETENCIA PARA LA DEFINICIÓN DEL REQUERIMIENTO...3
2.2. PRIMER COMPONENTE DEL REQUERIMIENTO………………….4
2.3. LA COMPLEJIDAD DEL REQUERIMIENTO DESDE UNA
PERSPECTIVA LEGAL…………………………………………………………5
2.4. LA COMPLEJIDAD DE LA REVISIÓN DEL REQUERIMIENTO
DESDE UNA PERSPECTIVA TÉCNICA……………………………………..6
3. IMPLICANCIAS DEL REQUERIMIENTO EN LA EJECUCIÓN
CONTRACTUAL…………………………………………………………………7
3.1. ADICIONALES Y REDUCCIONES…………………………………….8
3.2. AMPLIACIONES DE PLAZO…………………………………………..9
3.3. MODIFICACIONES BILATERALES………………………………….10
4. CONCLUSIONES………………………………………………………………..11
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Encargado de la de la
elaboración del requerimiento, el
área usuaria debe efectuar la
REQUERIMIENTO revisión técnica de la prestación
efectuada por el contratista para
otorgar la conformidad, para cual
debe verificar que lo entregado
Artículo 29 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del guarde coherencia con el
requerimiento.
Estado
Señala el tipo de bien, servicio u obra que requiere cada
área usuaria, el detalle que debe tener, las condiciones de
ejecución y los requisitos funcionales.
ÁREA USUARIA

PRIMER COMPONENTE DEL REQUERIMIENTO:

La normativa no establece una estructura con contenidos
básicos que deba contemplar el requerimiento para bienes,
servicios y obra.

COMPONENTES
SEGUNDO COMPONENTE DEL REQUERIMIENTO:
El OSCE ha elaborado forma tos detallados de cuáles deben
y pueden ser los requisitos de calificación por utilizar de
acuerdo con el tipo de procedimiento de selección y objeto
de compra. (numeral 3.2 del capítulo III de la sección
específica)

La normativa incorpora a la estructura el Segundo componenten del

requerimiento

LA COMPLEJIDAD DEL La normativa exige que cuando el área usuaria requiera que los
REQUERIMIENTO DESDE UNA postores acrediten un monto.
PERSPECTIVA LEGAL

La normativa exige que cuando el área usuaria requiera que los

postores acrediten un monto por experiencia en la especialidad en el
objeto de convocatoria

LA COMPLEJIDAD DE LA REVISIÓN
DEL REQUERIMIENTO DESDE UNA Característica técnica que reduce la posibilidad de que otros
PERSPECTIVA TÉCNICA proveedores participen, y que dicha especificación técnica no hace
necesariamente que el producto sea de mayor calidad.

Ampliaciones de Plazo.
Cuando la entidad contrata con
IMPLICANCIAS DEL el postor ganador del proceso de
REQUERIMIENTO EN LA selección, se generan las
EJECUCION CONTRACTUAL obligaciones jurídicas entre las Adicionales y reducciones
partes.

Modificaciones bilaterales
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LA COMPLEJIDAD EL REQUERIMIENTO Y SUS IMPLICANCIAS EN LA

EJECUCIÓN CONTRACTUAL

RESUMEN

1. INTRODUCCIÓN:

La problemática que surge es respecto a contar con requerimientos deficientes o

dirigidos, debiéndose a la falta de conocimiento técnico y capacidad para trabajar

los requerimientos de menor a mayor complejidad, por lo cual de manera

introductoria se realizó una posible solución que involucra modificaciones a la

normativa y una adecuada intervención tanto de los actores internos de una

entidad como de los actores externos involucrados en la supervisión y control de

los procedimientos de contratación pública.

La ciudadanía es participe en ciertas irregularidades en las compras que efectúa el

aparato Estatal, sean de bienes servicios u obras, y un comentario casi unánime

es que estás compras pueden ser corruptas, así se vienen normalizando que los

funcionarios ingresen al aparato Estatal a robar y aceptar un bien en mal estado o

un servicio de mala calidad.

Sobre las razones técnico legales que influyen en la problemática sobre el

requerimiento sus implicancias en la ejecución contractual, dónde no solo hay

compras corruptas si no compras ineficientes; porque el requerimiento no está

bien formulado o no representa una compra que tenga los filtros de calidad.

Por lo que, el propósito del presente artículo es evidenciar las razones técnico

legales que influyen en la problemática existente sobre el requerimiento y sus

implicancias en la ejecución contractual a fin de cumplir con la finalidad pública

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que se persigue con dicha contratación, todo ello regulado en el Decreto Supremo

Nº082-2019-EF que aprueba el Texto Único Ordenado de la Ley N° 30225. Ley de

Contrataciones del Estado, el Organismo Supervisor de las Contrataciones del

Estado. Considerándose a la OSCE como el ente supervisor de la legalidad de los

procedimientos de contratación pública, tiene entre sus funciones absolver

consultas sobre el sentido y alcance de la normativa de contrataciones del Estado,

formuladas por las entidades, así como por el sector privado y la sociedad.

Fase de actuaciones preparatorias

OSCE (ORGANISMO El procedimiento de

SUPERVISOR DE LAS
CONTRATACIONES DEL
contratación pública se Fase de selección
ESTADO distribuye en fases:
Fase de ejecución contractual

La primera en la que se inicia una contratación pública, se apertura con el

requerimiento dónde se define el tipo del bien servicio u obra que se va a requerir,

para que se convierta en producto qué se llevará al ciudadano.

De acuerdo con el alcance y detalle de requerimiento se determinará e influirá en

el resto de la información de una contratación pública, dónde se verán el valor

estimado, valor referencial, producto de las indagaciones o estudio de mercado y

si existe o no pluralidad de postores y marcas.

2. DEFINICIÓN DEL REQUERIMIENTO:

EL ARTÍCULO 29 DEL REGLAMENTO DE LA LEY DE CONTRATACIONES DEL

ESTADO, en el numeral 29.1; hace referencia, que el requerimiento está

constituido por dos componentes:

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1. Las especificaciones técnicas o términos de referencia o expediente

técnico, si se requiere un bien servicio u obra respectivamente y;

2. Los requisitos de calificación.

El primer componente, está referido al detalle y las características del bien,

servicio u obra que el área usuaria requiere y las condiciones de ejecución en que

se va a efectuar la prestación, como el plazo, el lugar, el modo, a su vez señala el

tipo del bien servicio u obra que refiere cada área usuaria, debe tener las

condiciones de ejecución y requisitos funcionales, por otro lado, el segundo

componente, está referido a los requisitos de calificación ya no tiene como fin

señalar lo anterior, sino que capacidades deben cumplir con acreditar el postor

para garantizar a la entidad que puede cumplir con la prestación, es decir, en los

documentos del procedimiento de selección, siendo estas clasificadas en

capacidad legal, capacidad técnica y profesional y experiencia del postor en la

especialidad.

2.1. Competencia para la definición del requerimiento:

El artículo 8 de la ley, establece que el área usuaria está a cargo de la elaboración

del requerimiento estos mismos demandan de menor a mayor complejidad

técnica; y estarán a estar a cargo de dependencias que tiene la necesidad, pero

no tienen el conocimiento técnico. Algunas entidades se han organizado mejor,

tienen dependencias que fungen de áreas técnicas y apoyan a las áreas usuarias.

El problema está en que las áreas usuarias terminan otorgando la conformidad

qué implica la revisión técnica de lo recibido; lo que genera que los requerimientos

adolezcan de los mismos problemas, de falta de detalle en las especificaciones

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técnicas y términos de referencia, que no permiten comprar bienes y servicios de

calidad, por ello generan cuestionamientos y responsabilidades administrativas,

estas obligan a la administración pública aprobar adicionales; implicaría pagar más

de lo que se pactó en el contrato original.

Señal de también qué la OSCE en una de sus posturas, dónde la administración

pública en una realidad dónde las dependencias que tienen la necesidad, pero no

el conocimiento técnico, siguen asumiendo el rol de áreas usuarias y elaboran un

requerimiento para ello; una propuesta válida sería contar con comités de usuarios

que estén a cargo de la elaboración de diversos requerimientos agrupados en

función del tipo de conocimiento técnico que se demande.

Una propuesta interesante para evaluar, a título personal, es si se podría contar

con comités usuarios que estén a cargo de la elaboración de diversos

requerimientos agrupados en función del tipo de conocimiento técnico que se

demande, lo cual podría enriquecerse con la contratación de un consultor como

experto técnico para obtener requerimientos mejor elaborados con filtros de

calidad, con características estandarizadas cuando corresponda. A este comité

usuario podría incorporarse un funcionario o servidor público del órgano

encargado de las contrataciones (en adelante, el OEC), por el conocimiento que

tiene en contrataciones públicas, y uno de asesoría jurídica, para que también

haya filtros de control legal.

2.2. Primer componente del requerimiento:

En este el primer componente, la normativa no establece una estructura con

contenidos básicos dónde debe contemplar el requerimiento de bienes servicios u

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obras y aquí se requiere una estructura de mayor detalle y actualizada. El segundo

componente, la OSCE elabora formatos detallados de los cuales deben y pueden

ser requisitos de calificación por utilizar de acuerdo con el tipo de procedimiento

de selección y objeto de compra.

2.3. Complejidad del requerimiento desde una perspectiva legal:

Estructura inicial del requerimiento se sigue manteniendo, con la diferencia de que

en las últimas normativas se ha incluido el segundo componente: requisitos de

calificación, al cual ya nos hemos referido como aquel que tiene como propósito

verificar que los postores acrediten tener la capacidad para ejecutar la prestación.

Asimismo, se ha incluido el segundo componente son los requisitos de calificación;

debe acoplarse a este reglamento que el área usuaria al elaborar el segundo

componente de utilizar los formatos de escritos por el OSCE.

Hubiera resultado mejor que esta, apruebe y publique una estructura en la que

incorpora una propuesta detallada del primer y segundo componente de

requerimiento; una herramienta clave para las áreas usuarias. Se debe añadir el

área usuaria requiera de los postores que acrediten un monto por experiencia, la

especialidad en el objeto de convocatoria debe determinar una función de valor

estimado.

Este tipo de regulaciones específicas, no hace más que generar dudas a quien

elabora los requisitos de calificación: comités de selección o área usuaria.

El OSCE debería elaborar y aprobar instrumentos de orientación respecto de una

estructura de requerimiento que reúna los dos componentes con más detalle, que
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es el ofrecido en las bases estándar que sea una herramienta de uso para las

diferentes áreas usuarias y minimizar riesgos.

Existen figuras jurídicas vinculadas al requerimiento que no se saben aún quién

debe determinarlas y estas son la: contratación regulada en el artículo 35 del

reglamento y modalidad de contratación regulada en el artículo 36 del reglamento.

El sistema de contratación tiene relación directa con el requerimiento y se define

en función de poder establecer de manera exacta o referencial la magnitud total de

requerimiento y por tanto su incidencia en el costo, por otro lado, el sistema de

contratación de precios unitarios en cuál funciona de manera contraria como el

sistema de suma alzada, donde el consumo o necesidad recién se sabrá al

momento de la ejecución contractual.

La otra figura es la modalidad de contratación: llave en mano y concurso oferta,

donde el primero deben ser instaladas o tener montaje y la otra el contratista tiene

obligaciones de elaborar el expediente técnico y la ejecución de obra.

Una figura a incorporarse en la estructura del requerimiento es la del artículo 39

(posibilidad de realizar reajustes en las contrataciones públicas de bienes,

servicios y obras), un reajuste en los precios como situaciones de coyuntura.

2.4. Complejidad de la revisión del requerimiento desde una

perspectiva técnica:

Para el sector privado el requerimiento está dirigido a determinado proveedor por

tener una característica técnica que reduce la posibilidad de que otros

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proveedores participen y que dicha especificación técnica no hace necesariamente

que el producto sea de mayor calidad.

El área usuaria se aferra a un contenido de requerimiento que podría promover

una mayor participación del mercado si se incorporaran especificaciones técnicas

de otras marcas que tengan la misma funcionalidad o componente. Esto implica

conocer con mayor detalle el alcance y la funcionalidad de diferentes marcas que

ofrecen los proveedores del mercado respecto del objeto de compra o similar a

este.

Conocer el mercado implica hacer gestiones transparentes como: reunirse con

proveedores que ofrecen las diferentes marcas, estas reuniones deben estar las

áreas usuarias y operadores del OEC, órganos de control. La idea a esta es, si

mientras menos se sepa del mercado, el direccionamiento de una compra será

más fácil y la OEC no podrá percibirla. Al momento de la convocatoria el proceso

de selección los proveedores confían que la observación al requerimiento bajo un

direccionamiento, no se aplica por que se ratifica el requerimiento, ya que el

OSCE no trabaja con un equipo de especialistas relacionados con el objetivo de la

compra, por buena intención que tenga. Esta realidad en la que se dirigen

compras, son usadas por la corrupción. Como se observa el OSCE carente de

ello, podemos proponer la formación de comités usuarios integrados por usuarios

miembros del OEC, asesoría jurídica y consultor experto.

Y así con estas medidas, se busca evitar lo que viene sucediendo en las compras

públicas, como compras que realmente no se necesitan y compras deficientes que

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deben ser modificadas para su corrección, pero que, al no tener presupuestos,

terminan truncadas por procedimientos interminables.

3. IMPLICANCIAS DE REQUERIMIENTO EN LA EJECUCIÓN

CONTRACTUAL:

La entidad contrata con el postor ganador el proceso de selección donde se

generarán obligaciones jurídicas entre las partes, acá la entidad espera que el

contratista cumpla con su prestación al 100% tal y como se requirió las bases, y el

contratista espera que la entidad le pague por la prestación efectuada según el

monto contractual.

Problemas en las compras públicas donde las modificaciones al contrato

generarían corrupción, ya sea contratos privados o internacionales, cuando son

necesarias se debe realizar para cumplir con su finalidad.

Se contempla diversas modificaciones como las adicionales o reducciones,

ampliaciones de plazo o modificaciones bilaterales.

3.1. Adicionales y reducciones:

Interesa las implicancias de un requerimiento defectuoso, esta figura jurídica

permite que se logre la finalidad del contrato y no se trunque la obtención del

insumo (Art 157 del reglamento).

Este escenario de requerimiento que no permiten continuar con la prestación, no

alcanzarían con la finalidad por que se contrató. La necesidad de aprobar estas

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prestaciones adicionales, no son para justificar la deficiencia, sino soluciones

técnico legales.

Si se siguen cometiendo errores en el requerimiento, esta advertencia se dará en

la ejecución contractual y demandará la necesidad de aprobar adicionales que

generan modificaciones al contrato. La realidad es que muchas áreas usuarias no

evidencian deficiencias en el requerimiento para evitar responsabilidades

administrativas.

Así, la normativa permite la aprobación de adicionales cuando:

1. Se advierten deficiencias en el requerimiento que demandan la necesidad de

que se efectúen mayores prestaciones a cargo del contratista para alcanzar la

finalidad del contrato.

2. Se advierte la necesidad de mayores prestaciones por hechos imprevisibles que

no pudieron ser determinados en el momento de la elaboración del requerimiento.

Por ello interés que se minimicen riesgos de modificación del contrato y ello

implica trabajar en las actuaciones preparatorias al inicio de la elaboración del

requerimiento con filtros técnico legales.

3.2. Ampliaciones y plazo:

Otro escenario de modificación del contrato vinculado al requerimiento es la

ampliación del plazo, considerando que el plazo es un elemento conformante del

requerimiento.

El artículo 158 del reglamento regula el procedimiento de ampliación de plazos

para bienes. Acá el análisis basado en la realidad, además de trabajar sobre un

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plazo estimado no real, se debilita el plazo de entrega en el que se otorga puntaje

si se oferta un plazo menor como requerimiento, esto agudiza el problema.

Provoca que salgan a flote los plazos reales y se generen solicitudes de

ampliación; debe entenderse es que la modificación de plazo de ejecución

contractual responde a situaciones en la ejecución contractual y no en el proceso

de selección o antes de él.

A esto se suma situaciones de atraso provocadas por la propia entidad, de manera

justificada o injustificada, se deben mejorar el requerimiento con cronogramas de

plazo de ejecución detallados secuencialmente en función de las actividades que

implican la ejecución de la prestación.

Por lo que uno de los aspectos que se deben mejorar es trabajar en el

requerimiento con cronogramas de plazo de ejecución detallados secuencialmente

en función de las actividades que implican la ejecución de la prestación.

3.3. Modificaciones Bilaterales:

Es la posibilidad de modificar el contrato por acuerdo de partes (es decir,

reconocer la conveniencia), ya que podría modificar el requerimiento no

necesariamente para efectuar prestaciones adicionales, sino por razones legales.

Se podría dar modificaciones en razón adición o reducción de plazos o monto

contractual por equilibrio económico financiero. En el artículo 160 del reglamento,

estipula lo ya mencionado.

En esta coyuntura, el ejemplo perfecto es que las partes acuerden modificar el

contrato para incorporar en el requerimiento la implementación de las medidas

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sanitarias para prevenir el contagio de la COVID-19 en la ejecución de las

prestaciones, las cuales son obligatorias legalmente. Esta modificación responde a

un hecho sobreviniente a la suscripción del contrato que no es imputable a

ninguna de las partes: que debe cumplirse con las medidas sanitarias; por lo tanto,

debe adecuarse el contrato para que continúe y culmine, y logre así su finalidad

contractual. Debe además adecuarse el monto contractual en función del costo

que determine la implementación de las medidas sanitarias en el cumplimiento de

la prestación.

4. CONCLUSIONES:

Requerimientos son elaborados por áreas que tienen la necesidad, pero no el

conocimiento técnico tanto del mercado y de área legal corriendo el riesgo de ser

requerimientos deficientes o dirigidos que afectan la calidad de bienes y servicios.

La propuesta legal de comités usuarios, integrados por áreas usuarias con

conocimiento técnico miembros del OEC, asesoría jurídica y un consultor externo,

mejorarán al obtener requerimientos con sustento técnico, filtros de mercado y

filtros legales.

La OSCE debe aprobar y publicar una estructura detallada del requerimiento

distribuido en sus 2 componentes, y evitar satanizaciones de las modificaciones al

contrato como figuras que promueve la corrupción, para cumplir su finalidad.

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5. POSTURA CRITICA Y COMPARATIVA

El tema tratado por la autora Karina Alvarado León, surge a raíz de tener

requerimientos deficientes o dirigidos que obedecen a actos de corrupción, ya que

a través de ellos por falta de conocimiento técnico y capacidad para trabajos

dichos requerimientos de menor y mayor complejidad, y a su vez la falta de filtros

de control técnico, de mercado y legal, que a consecuencia termina afectando la

oportunidad y calidad de bienes y servicios destinados al ciudadano para mejorar

sus condiciones de vida.

Por lo que las posturas que plantea la autora son las modificaciones del

requerimiento en la ejecución contractual a fin de cumplir con la finalidad pública

que se persigue con dicha contratación, a su vez que se debería contar con

comités usuarios que estén a cargo de la elaboración de diversos requerimientos

agrupados en función del tipo de conocimiento técnico que se demande, lo cual

podría ser de mucho provecho la contratación de un consultor como experto

técnico quien brindará requerimientos mejor elaborados con filtro de calidad y con

características estandarizadas.

Finalmente el OSCE (el Organismo Supervisor de las Contrataciones del Estado)

como ente supervisor de la legalidad de los procedimientos de contratación

pública, debe aprobar y publicar una estructura detallada del requerimiento

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distribuido en sus dos componentes mencionados en el presente texto, debiendo

actualizarla para que sea una herramienta de uso efectivo para la elaboración de

los requerimientos.