See discussions, stats, and author profiles for this publication at: https://www.researchgate.

net/publication/277973148

Responsabilidad Civil Extracontractual

Article  in  Díkaion · May 2015

DOI: 10.5294/dika.2014.23.2.12

CITATIONS READS

2 1,448

1 author:

Yeimy L. Garrido Gallego

Tilburg University
4 PUBLICATIONS   4 CITATIONS   

SEE PROFILE

All content following this page was uploaded by Yeimy L. Garrido Gallego on 27 February 2017.

The user has requested enhancement of the downloaded file.

 Reseña
Obdulio Velásquez Posada,
Responsabilidad civil
extracontractual, Chía, Temis-
Universidad de La Sabana, 2013,
688 pp.
DOI: 10.5294/dika.2014.23.2.12

En el segundo semestre del año 2013 se realizó el lanzamiento

de la segunda edición de la obra del profesor Obdulio Velásquez
Posada, titulada Responsabilidad civil extracontractual, coeditada
por Temis y la Universidad de La Sabana, cuya primera edición fue
publicada en octubre de 2009, con una gran acogida en el mundo
del Derecho. Esta es una obra que desde su primera aparición ha
resultado particularmente útil para jueces, docentes y abogados
en ejercicio en cuanto abarca los principales problemas teóricos
y prácticos que la responsabilidad civil ha venido afrontando en
el transcurso del tiempo y que continúan presentándose en la
actualidad. Igualmente, ha sido una herramienta imprescindible
para un inmenso número de estudiantes de Derecho, gracias al
enfoque dinámico, centrado en principios generales, que facilitan
la comprensión de las nociones fundamentales de una de las ra-
mas de la ciencia jurídica más ricas en contenido, al igual que en
desarrollos doctrinales y jurisprudenciales, contribuyendo así a
formar el criterio jurídico básico necesario, para luego iniciar el
estudio de tratados especializados.

El diálogo académico se lleva a cabo en 688 páginas que contie-

nen un esquema distribuido en ocho partes, cada una de estas
a su vez dividida en capítulos y en secciones, lo cual permite al
lector ubicarse con facilidad en las ideas madre que se abordan.
Así, la primera parte se enfoca en las nociones generales de la
responsabilidad civil, su naturaleza jurídica, su correspondiente
clasificación y marco regulador. Velásquez Posada, al igual que los
hermanos Mazeaud al inicio de su famoso tratado, aclara al lector
que no hay tarea más difícil que entrar a definir la responsabilidad
civil por cuanto entender el concepto y las consecuencias jurídi-
cas que se derivan, dependerá de la tesis que se siga respecto del
fundamento de la misma, que bien puede ser la culpa defendida
460
por los discípulos de Capitant, o el daño, como otros proponen
siguiendo a Josserand al considerar a la culpa como “un pecado

Díkaion - ISSN 0120-8942, Año 28 - Vol. 23 Núm. 2 - Chía, Colombia - Diciembre 2014 / pp. 460-464
Responsabilidad civil extracontractual...

jurídico”. Sin embargo, el autor se lanza a fijar el objeto de estudio de la responsa-

bilidad aquiliana a partir de las enseñanzas de estudiosos del Derecho como Hart,
Hervada, Vigo, Yzquierdo Tolsada y, por supuesto, en el plano nacional, Tamayo
Jaramillo, entre otros. El reconocido doctrinante propone en esta obra, distinguir
entre el título y el fundamento de la responsabilidad, enmarcando este último en
el plano de la libertad humana, como un novedoso planteamiento para resolver
la disputa entre objetivistas y subjetivistas.

El profesor, presenta de forma concreta y sustanciosa los elementos comunes a

todo tipo de responsabilidad, expresados de forma pedagógica en la que él de-
nomina “la fórmula de la responsabilidad civil” (R = C + c + D + N) para explicar
cómo, al igual que en una fórmula matemática, lo que se busca es despejar una
variable (que para el caso es la R) que lleva a determinar si una persona es o no
responsable por una conducta (C) que ha desplegado o que ha dejado de llevar a
cabo, realizada con culpa/dolo (c), que ha generado un daño resarcible (D) y, si
hay un nexo causal (N) entre lo anterior. Velásquez Posada presenta el tema de
la moral y la reparación del daño, procurando dejar claro al hablar de la morali-
dad de los actos humanos que, cuando existe la obligación jurídica de reparar un
daño, va implícita la obligación moral de hacerlo salvo que la sentencia o ley sea
injusta. Se esbozan, a su vez, las diferencias entre la responsabilidad penal y la
civil, actualizadas de acuerdo con algunas modificaciones introducidas por la Ley
1395 de 2010 y la jurisprudencia, que se presentaron con relación al incidente de
reparación integral, y que dejan ver cómo las condiciones de existencia del daño y
no las de imputación del mismo, son las que deben tomarse como punto de par-
tida a la hora de determinar la calidad de la víctima.

El autor establece un paralelo entre la responsabilidad contractual y la extracon-

tractual, haciendo una especial mención a tres formas contractuales que merecen
una especial atención en materia aquiliana: el contrato de transporte, el contrato
de prestación de servicios médicos y el contrato de seguro. Frente a estas figuras,
el jurista colombiano analiza y presenta al lector sus consideraciones respecto
de la naturaleza jurídica, las obligaciones que surgen, la carga de la prueba y la
competencia, especialmente en lo que se refiere a la responsabilidad médica. En
esta parte, se presenta y es defendida la teoría que postula como aquiliana a la
responsabilidad que surge en la etapa precontractual. Al hablar de la posible con-
currencia de la responsabilidad de naturaleza contractual con la de naturaleza
extracontractual, plantea de forma práctica la figura de la prohibición de opción,
otro tema que ha despertado reacciones de todo tipo entre quienes se dedican a
este campo del Derecho, valiéndose de casos relevantes que han llegado al co-
nocimiento de la Corte Suprema de Justicia, trayendo una interesante sentencia
en la que se aplicó el principio iura novit curiae, el cual debe tener en cuenta el
juzgador al momento de estudiar el libelo de la demanda, cuando no se distinga
en ella, si lo que invoca el demandante es una responsabilidad civil de naturaleza
contractual o extracontractual.
461
La segunda parte de la obra se dedica a las tendencias contemporáneas de la res-
ponsabilidad extracontractual, en las que se incluyen su expansión en el ámbito

Año 28 - Vol. 23 Núm. 2 - Chía, Colombia - Diciembre 2014

 Yeimy Leandra Garrido-Gallego

interamericano y la reparación del daño en el Common Law. El principio de repa-

ración integral se examina en el evento en que se han violado derechos humanos
a la luz del derecho regional e internacional, partiendo del análisis de la obra del
teórico social y político noruego Jon Elster y de casos que han llegado a la Corte
Interamericana de Derechos Humanos que han tenido a Colombia como prota-
gonista. El autor recalca la marcada influencia que ha tenido la jurisprudencia
de este alto Tribunal en la forma de reparar en la justicia colombiana. A su vez,
analiza el derecho del consumidor y su relación con la responsabilidad civil, apor-
tando las novedades que la Ley 1480 de 2012 introdujo respecto del mismo. Los
daños en la era del ciberespacio son tratados para cuestionar al lector acerca de
cómo Internet ha revolucionado todos los campos, sin ser el derecho ajeno a ello;
especialmente se traen a colación los problemas jurisdiccionales que este tipo de
daños causados en y a través de la red global acarrean.

Los nuevos daños extrapatrimoniales, el análisis económico del derecho frente a

la reparación, y las nuevas teorías del derecho en la responsabilidad, se desarro-
llan a profundidad. La responsabilidad extracontractual del Estado es explicada
de forma sucinta, valiéndose de la misma metodología aplicada a la civil, es decir,
desde los elementos (aplicando la “fórmula”). En esta parte, Velásquez Posada,
entra a disertar sobre la indemnización de perjuicios en la acción de tutela, mos-
trando los diversos matices que plantean al lector nuevos horizontes respecto de
esta posible forma de resarcirlos, finalizando esta parte con el daño y su repara-
ción en el Common Law. El esquema implementado por el autor para ahondar en
la problemática y los casos reales de los que se vale, facilitan al lector comprender
la clasificación de los torts más comunes, la figura de los daños punitivos —de
gran controversia en nuestro derecho—, sus efectos y la responsabilidad de los
empleadores, lo cual reviste una gran importancia debido a que el autor, conocedor
del tema a profundidad, logra transmitir con claridad nociones que son ajenas a
nuestro derecho y que, en ocasiones, pueden generar cierto tipo de dificultades a
un jurista o a un estudiante de Derecho cuando debe enfrentarse, ya en la prác-
tica, a un sistema distinto al propio en el que ha sido educado.

En la parte tercera, el autor resalta la importancia que tiene conocer el contexto

histórico, ideológico, social y político del que han emanado los problemas de la res-
ponsabilidad civil, pues esto será de gran utilidad en la hoja de ruta que se debe
seguir a la hora de comprender mejor toda la discusión que ha persistido por años
respecto de su fundamento. Para tal fin, el multicitado autor recurre a los aspectos
más relevantes en la etapa primitiva, desde la venganza hasta el tratamiento que
hoy en día le da nuestra legislación, recorriendo los antecedentes en el código de
Hammurabi, el derecho hebreo, las Doce tablas, la compilación justinianea con la
Lex Aquilia del derecho romano, los códigos prusiano, austriaco, francés, español,
chileno y colombiano; en los que se denota la evolución de este campo del derecho
y los aportes que ha recibido de cada época hasta nuestros días. Se debe destacar
462
que el autor evidencia un concienzudo estudio del Digesto, de la Lex Aquilia y de
las Siete partidas de Alfonso X El Sabio.

Díkaion - ISSN 0120-8942

Responsabilidad civil extracontractual...

La parte cuarta se dedica a la culpa, haciendo un esmerado análisis del título

jurídico y del fundamento de la responsabilidad civil; para ello se vale, de forma
rigurosa, de diferentes definiciones de esta; distingue entre la culpa moral, la ju-
rídica, la contractual y la extracontractual, recurriendo a doctrina especializada
y a jurisprudencia de las altas corporaciones colombianas para ilustrar al lector
respecto del tratamiento que ha recibido. El autor trata el tema de la reducción en
la indemnización por diferentes causas, interesante figura que en la responsabili-
dad penal no se presenta, y que trae algunas dificultades a la hora de determinar
el monto y la forma en que la indemnización se debe reducir.

En la parte quinta, se emprende el estudio del daño, que para algunos resulta ser
el más importante, al considerar que es en este elemento en el que se encuen-
tra realmente el fundamento de la responsabilidad civil. Aquí, el autor acude a
las diferentes concepciones que se tienen sobre el daño, recurriendo al derecho
comparado para ilustrar al lector frente al tratamiento distinto que se le da en los
diversos ordenamientos jurídicos. Siguiendo la jurisprudencia nacional, sostie-
ne que son tres las características del daño resarcible: cierto, personal y antiju-
rídico, aunque también en este punto destaca que reconocidos juristas como el
recordado Martínez Rave han defendido la subsistencia como una cuarta carac-
terística. Así, el autor estudia cada una de estas características a profundidad,
recalca su importancia y precisa su punto de vista frente a las diversas posturas
que han surgido en la doctrina. Paso seguido, se hacen una serie de consideracio-
nes frente a la tesis francesa de la pérdida de oportunidad o del chance con base
en los estudios desarrollados por quien fue el sucesor de los Mazueaud, el ilustre
y recientemente fallecido profesor François Chabas; presenta a su vez una inte-
resante clasificación del daño en cuya parte final se plantea la problemática de la
nueva tipología de los perjuicios extrapatrimoniales y la fallida fijación de tablas o
baremos para liquidar el daño moral por parte del Consejo de Estado, esgrimiendo
el autor su diáfana postura frente al aparente abandono del arbitrium judicis por el
test de proporcionalidad.

En la parte sexta, se aborda la liquidación de perjuicios patrimoniales y extra-

patrimoniales, y se establecen tanto los criterios como los procedimientos para
llevarla a cabo. Lo anterior es explicado a través de casos prácticos que facilitan
mucho más la comprensión de los conceptos, y a partir de las tablas que recogen
los datos necesarios para aplicar las fórmulas financieras que se emplean para
obtener el valor de la indemnización, todas ellas actualizadas al año 2013. A su
vez, se cuenta con detalladas instrucciones para realizar estos procedimientos en
el computador de forma automática, a través de programas como Excel.

La parte séptima se encarga de presentar el último de los elementos de la mencio-

nada fórmula, es decir el nexo causal; se habla entonces de su naturaleza jurídica
y se hace un especial desarrollo del concepto de “causa extraña”. Finalmente, la
parte que nos resta ofrece al lector todo lo referente a las especies de responsabi-
lidad aquiliana: responsabilidad por el hecho propio, en el que se trata detallada- 463
mente la responsabilidad de la persona jurídica y la de los administradores; por el
hecho ajeno, su concepto y fundamento, los eventos en que puede configurarse,

Año 28 - Vol. 23 Núm. 2 - Chía, Colombia - Diciembre 2014

 Yeimy Leandra Garrido-Gallego

sus características y los requisitos para que se dé; por las cosas animadas e in-
animadas, resaltando la importancia de distinguir entre el concepto de ruina y
el de los objetos que caen de los edificios. Finalmente, el profesor colombiano se
ocupa de la responsabilidad por actividades peligrosas, en donde se analiza el de-
sarrollo jurisprudencial que de esta se ha dado en la Corte Suprema de Justicia
(sentencias del 21 de febrero, 14 de marzo y 18 de mayo de 1938; 18 de abril de
1939; 18 de noviembre de 1940; 24 de agosto de 2009 y 26 de agosto de 2010),
y las razones que han llevado a que la corporación sostenga actualmente que la
culpa se presume dentro de los elementos estructurantes de esta clase de res-
ponsabilidad. Al tener como probada la culpa, el autor explica cómo el guardián
de tal actividad, al estar frente a una presunción de derecho, solamente puede
exonerarse de responder atacando el nexo causal a través de la ocurrencia de una
causa extraña. A partir de esta postura, el jurista insiste en que realmente no se
está frente a una responsabilidad de tipo objetivo, puesto que el elemento culpa,
al presumirse, sigue estando presente en la fórmula. En este punto es interesante
hacer mención a los precedentes encontrados en la investigación del doctrinante
colombiano, los cuales datan de 1918, época en la que ya se hablaba de riesgo
creado y de presunción de responsabilidad por este.

Se trata, en suma, de una publicación que debe ser estudiada porque como la
primera edición, resulta indispensable para los cultores del tema de la responsa-
bilidad, siendo por lo demás un instrumento particularmente útil para los docen-
tes y estudiantes de este campo del conocimiento jurídico que es uno de los más
ricos y versátiles del Derecho.

Yeimy Leandra Garrido-Gallego

Universidad de La Sabana, Colombia
[email protected]

464

Díkaion - ISSN 0120-8942

View publication stats