Modelo de Tutela
Modelo de Tutela
Modelo de Tutela
1.- Con fecha 01 DE JUNIO DEL AÑO 2017, el Sr. FELIPE JAVIER PÉREZ PONCE
comenzó a prestar servicios laborales bajo subordinación y dependencia, en los
términos del artículo 7º del Código del Trabajo, para la empresa COMERCIAL
MAICAO LIMITADA.
2.- Las funciones para las cuales fue contratado el actor eran de
EMPAQUETADOR/REPONEDOR/BODEGUERO/AYUDANTE, sin embargo, en
la práctica sus funciones se traducían sólo en ser VENDEDOR, debiendo vender los
productos de la demandada, consistente en productos de perfumería, higiene y
cosméticos que se comercializan al público.
3.- Las labores y funciones propias del trabajador a la fecha del auto despido se
desarrollaban en la sucursal de COMERCIAL MAICAO LIMITADA., ubicada en
Avenida Providencia N° 2591, comuna de Providencia.
4.- La jornada de trabajo del actor era de 45 horas semanales de lunes a sábado, en
un sistema de turnos rotativos. Supuestamente dicho sistema que tenía 4 turnos
distintos, debía ser informado en forma mensual al trabajador, sin embargo la
denunciada cambiaba a su antojo y sin la debida anticipación, muchas veces de un
día para otro o el mismo día, el turno asignado, de lo cual él reclamaba y fue
generando molestias con su jefatura.
Con fecha 22 de Junio de 2022 y luego de haber efectuado un estudio y examen del
incumplimiento constante de las obligaciones laborales, el Sr. Pérez informó a su
empleador la voluntad de poner término a la relación laboral a través de un despido
indirecto, mediante carta remitida vía correo certificado dirigida al empleador,
enviada el mismo día 22 de Junio de 2022 al domicilio consignado en el contrato, y
el mismo día envió la carta de despido indirecto a la Inspección Comunal del Trabajo
Santiago. Asimismo, hago presente que el día 23 de Junio de 2022 mi representado
nuevamente envió la carta de despido indirecto a su empleador, al nuevo domicilio
principal que le informó la misma empresa. La causal de caducidad esgrimida por
el actor fue la establecida en el Artículo 160 N° 7 del Código del Trabajo, esto es,
INCUMPLIMIENTO GRAVE DE LAS OBLIGACIONES QUE IMPONE EL
CONTRATO, en relación al 171°, del Código del Trabajo. Dicha carta señalaba lo
siguiente:
“Santiago, 22 de Junio de 2022.
SRES.
COMERCIAL MAIKAO LIMITADA
RUT: 79.500.520-K
REPRESENTANTE LEGAL
CARLA CHAVEZ MARNICH
C.I. 10.307.004-K
AV. PUERTO MADERO N° 9698, COMUNA DE PUDAHUEL
PRESENTE.
Me reservo especialmente, el cobro en sede judicial de las indemnizaciones que por término de
contrato procedan por años de servicios y mes de aviso, los recargos legales respectivos,
remuneraciones pendientes o diferencias de las mismas, feriados legales y proporcionales, y
todas las prestaciones laborales y previsionales adeudadas, incluso me reservo las acciones de
vulneraciones de derechos fundamentales, como también otra clase de indemnizaciones que se
adeuden a consecuencia de la relación laboral que nos unió.
3.- Así las cosas, mi representado se sentía cada día más frustrado ante la situación
los días pasaban y aumentaban los gritos y malos tratos, exclusiones o desprecios.
4.- De hecho, antes que el actor se reintegrara a sus funciones mientras estaba con
licencia médica, y angustiado pensando en el hecho que debía reintegrarse en algún
momento a su trabajo, le envió un WhatsApp a su jefatura preguntando si seguía el
ambiente laboral hostil y los demás incumplimientos laborales, a lo cual su jefatura
sólo contestó, “sí, lo mismo de siempre”. Lo cual demuestra que nunca hubo un
interés real de que cambiaran las cosas y de proteger al actor tal como lo ordena el
artículo 184 del Código del Trabajo.
El inciso primero del artículo 485 del Código del Trabajo, expresa: “El procedimiento
contenido en este Párrafo se aplicará respecto de las cuestiones suscitadas en la relación laboral
por aplicación de las normas laborales, que afecten los derechos fundamentales de los
trabajadores, entendiéndose por éstos los consagrados en la Constitución Política de la
República en su artículo 19, números 1º, inciso primero, siempre que su vulneración sea
consecuencia directa de actos ocurridos en la relación laboral, 4º, 5º, en lo relativo a la
inviolabilidad de toda forma de comunicación privada, 6º, inciso primero, 12º, inciso primero,
y 16º, en lo relativo a la libertad de trabajo, al derecho a su libre elección y a lo establecido en su
inciso cuarto, cuando aquellos derechos resulten lesionados en el ejercicio de las facultades del
empleador”.
El artículo 19 N° 1 de nuestra Constitución expresa: “La Constitución asegura a todas las
personas: N° 1: El derecho a la vida y a la integridad física y psíquica de la persona”.
Por su parte, el inciso tercero, del artículo 485 del Código del Trabajo, expresa: “Se
entenderá que los derechos y garantías a que se refieren los incisos anteriores resultan lesionados
cuando el ejercicio de las facultades que la ley le reconoce al empleador limita el pleno ejercicio
de aquéllas sin justificación suficiente, en forma arbitraria o desproporcionada, o sin respeto a
su contenido esencial. En igual sentido se entenderán las represalias ejercidas en contra de
trabajadores, en razón o como consecuencia de la labor fiscalizadora de la Dirección del Trabajo
o por el ejercicio de acciones judiciales”.
Como se ha expresado, las acciones de la denunciada, COMERCIAL MAICAO
LIMITADA, han limitado el pleno ejercicio del derecho constitucional, contemplado
Por lo tanto, es claro que se establece sobre el punto una garantía especial tendiente a
tutelar este derecho.
La Dirección del Trabajo ha expresado que “en el ordenamiento jurídico nacional y como
ya se sostuviera en un dictamen anterior , es posible afirmar que existe, un claro reconocimiento
de la idea de "ciudadanía en la empresa", al contemplarse en el sistema normativo
constitucional no sólo derechos fundamentales de corte específicamente laboral, sino que
también el trabajador es titular de derechos fundamentales –inespecíficos o de la personalidad–
, que, sin ser netamente laborales se aplican a la relación de trabajo en cuanto son inherentes a
la condición de ciudadano del trabajador, tales como el derecho a la integridad física y psíquica
(artículo 19 Nº1 de la Constitución); derecho de igualdad y de no discriminación (19 Nºs. 2 y
16), libertad de conciencia y de religión (artículo 19 Nº6), derecho al honor y a la intimidad
personal (artículo 19 Nº4), inviolabilidad de las comunicaciones (artículo 19 Nº5), libertad de
opinión –expresión– e información (artículo 19 Nº12), derecho de reunión (artículo 19 Nº13),
libertad para el ejercicio de actividades económicas (artículo 19 Nº21), etc.; así como también,
otras garantías que están consagradas y reconocidas en Tratados Internacionales ratificados por
Chile y que se han incorporado al Derecho interno por esa vía (artículo 5º, inciso segundo, de
la Constitución Política).”
Conforme a lo dispuesto en el artículo 493 del Código del Trabajo, resultan indicios
suficientes, sin perjuicio de los que deriven de la prueba que se rinda por las partes,
de la vulneración que denuncio los siguientes:
1. Informe de Paciente Felipe Javier Pérez Ponce, emitido por la médico cirujano
doña Eileen Maturana Anabalón, con fecha 30 de Mayo de 2022, que indica el
cuadro depresivo derivado de estrés laboral y como dicho diagnostico le
impedía trabajar, razón por la cual le da reposo médico y medicamentos. Este
indicio resulta absolutamente decidor respecto de la vulneración a la
integridad síquica provocada por la denunciada. Este documento se
acompaña en un otrosí de esta presentación como un documento fundante de
esta denuncia.
2. WhatsApp de fecha 29 de Abril de 2022, que le envió el actor a su jefatura
directa donde básicamente le pregunta si continua igual el ambiente de
trabajo hostil, y la obligación de vender avances cruz verde, indicándole que
todo ello le afecta mucho y que le consulta si continúa para saber que hay
alguna solución o simplemente renunciar, a lo cual su jefatura sólo le
responde que “sí, lo mismo de siempre”, lo que demuestra que nunca hubo
un interés real de que cambiaran las cosas y de proteger al actor tal como lo
ordena el artículo 184 del Código del Trabajo. Este documento se acompaña
en un otrosí de esta presentación como un documento fundante de esta
denuncia.
3. Legajo de 6 Licencias Médicas, por estrés laboral y depresión de las siguientes
fechas, 4 de Abril, 11 de Abril, 25 de Abril, 30 de Abril, 14 de Mayo y 28 de
Mayo, todas del 2022, periodo concordante con la época en que el trabajador
decide autodespedirse. Estos documentos se acompañan en un otrosí de esta
presentación como documentos fundantes de esta denuncia.
Hago presente que se señalan estos indicios, sin perjuicio de que pudieran existir
muchos otros, los que se podrían evidenciar en juicio con la prueba que rindan las
partes y la sana crítica de SS., al dictar sentencia.
Como SS. bien sabe, los efectos que tiene el despido indirecto han sido asimilados
por el legislador en múltiples materias a los efectos que produce el despido
injustificado, teniendo un tratamiento en nuestro sistema laboral prácticamente
idéntico -pues ambos son despidos-, tal como ocurre con las indemnizaciones
procedentes y actualmente ocurre con la Nulidad del Despido y el Despido
Indirecto, donde se ha aceptado su procedencia al igual que en el caso del Despido
Injustificado, de acuerdo a lo determinado por la E. Corte Suprema en el Recurso de
Unificación Rol 4299-2014.
En lo que respecta al artículo 489 del Código del Trabajo, su tenor literal respecto de
la titularidad revela que no indica expresamente que ésta norma sólo sea para el caso
del despido injustificado, pues señala en su inciso primero que “Si la vulneración de
derechos fundamentales a que se refieren los incisos primero y segundo del artículo 485, se
hubiere producido con ocasión del despido, la legitimación activa para recabar su tutela,
por la vía del procedimiento regulado en este Párrafo, corresponderá exclusivamente al
trabajador afectado”. En efecto, como indica la norma sólo habla de despido sin
suscribirlo a uno u otro, sino dejando abierta su aplicación a ambos despidos y
extendiendo su aplicación también al despido indirecto.
Por su parte, el autor José Luis Ugarte, señala respecto del despido indirecto y la
tutela que “El texto legal expreso que regula la lesión de derechos fundamentales
en el momento del despido (artículo 489 del Código del Trabajo) no cierra en ningún
caso la posibilidad de accionar de tutela frente a un despido indirecto. De hecho, la
ley cuando habla de despido, no lo hace para fijar restringir a una modalidad del
mismo la acción de tutela, sino para determinar quién está dotado en ese caso de
legitimidad activa.
1 http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-97532010000200012
Por lo anterior, es que el citado artículo parece despejar cualquier duda en este
sentido, cuando señala expresamente que el supuesto de hecho de aplicación de la
acción de tutela es que “la vulneración de derechos fundamentales se hubiere
producido con ocasión del despido”, y ello es, precisamente, lo que ocurre con el
caso del autodespido motivado por la conducta previa del empleador. Como es fácil
advertir, la expresión con “ocasión” busca determinar el momento en que se ha
producido la lesión –al terminar la relación laboral- y no un tipo de lesión específico.
De conformidad a la exigencia del inciso final del artículo 489 del Código del
Trabajo, se interpone conjuntamente con la acción de tutela el cobro del feriado legal
y proporcional.
1.- La denunciada adeuda por concepto de Feriado Legal 21 días corridos del
periodo del 2020 al 2021, por la suma de $479.471.- (cuatrocientos setenta y nueve
mil cuatrocientos setenta y un pesos).
2.- Por concepto de Feriado Proporcional, correspondiente a 1.22 días que asciende
a la suma de $27.855 (veintisiete mil ochocientos cincuenta y cinco pesos).
2
Ugarte, José Luis, “Tutela de Derechos Fundamentales del Trabajador”, Legal Publishing, Chile,
p.94 y 95.
VIII.-PETICIONES CONCRETAS.
4.- Recargo legal, del 50%, que asciende a la suma de $1.712.395 (un millón setecientos
doce mil trescientos noventa y cinco pesos).-
5.- Feriado Legal 21 días corridos del periodo del 2020 al 2021, por la suma de
$479.471.- (cuatrocientos setenta y nueve mil cuatrocientos setenta y un pesos).
6.- Por concepto de Feriado Proporcional, correspondiente a 1.22 días que asciende
a la suma de $27.855 (veintisiete mil ochocientos cincuenta y cinco pesos).
7.- Reajustes de todas las sumas expresadas, y determinables, en el mismo porcentaje
en que haya variado el Índice de Precios al Consumidor determinado por el Instituto
Nacional de Estadísticas, entre el mes anterior a aquel en que debió efectuarse el
pago y el precedente a aquel en que efectivamente se realice, conforme al artículo 63
y 173 del Código del Trabajo.
4.- Recargo legal, del 50%, que asciende a la suma de $1.712.395 (un millón setecientos
doce mil trescientos noventa y cinco pesos).-
5.- Feriado Legal 21 días corridos del periodo del 2020 al 2021, por la suma de
$479.471.- (cuatrocientos setenta y nueve mil cuatrocientos setenta y un pesos).
6.- Por concepto de Feriado Proporcional, correspondiente a 1.22 días que asciende
a la suma de $27.855 (veintisiete mil ochocientos cincuenta y cinco pesos).
1.- Con fecha 22 de Junio de 2022 y luego de haber efectuado un estudio y examen
del incumplimiento constante de las obligaciones laborales, mi representado
informó a su empleador la voluntad de poner término a la relación laboral a través
de un despido indirecto, mediante carta remitida vía correo certificado dirigida al
empleador, enviada el mismo día 22 de Junio de 2022 al domicilio consignado en el
contrato, y el mismo día envió la carta de despido indirecto a la Inspección Comunal
del Trabajo Santiago. Asimismo, hago presente que el día 23 de Junio de 2022 mi
representado nuevamente envió la carta de despido indirecto a su empleador, al
nuevo domicilio principal que le informó la misma empresa. La causal de caducidad
esgrimida por el actor fue la establecida en el Artículo 160 N° 7 del Código del
Trabajo, esto es, INCUMPLIMIENTO GRAVE DE LAS OBLIGACIONES QUE
IMPONE EL CONTRATO, en relación al 171°, del Código del Trabajo. En cuanto al
texto de la carta me remito a la carta transcrita en lo principal de esta presentación
la cual doy por íntegramente reproducida.
Todo lo anterior, configura la causal establecida en el artículo 160 N° 7, del Código del
Trabajo, esto es, el incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato,
razón por la cual SS., debería acoger la demanda de despido indirecto.
En primer lugar, el artículo 171 del Código del Trabajo expresa que: “Si quien
incurriere en las causales de los números 1, 5 ó 7 del artículo 160 fuere el empleador,
el trabajador podrá poner término al contrato y recurrir al juzgado respectivo,
dentro del plazo de sesenta días hábiles, contados desde la terminación, para que
este ordene el pago de las indemnizaciones establecidas en el inciso cuarto del
artículo 162, y en los incisos primero o segundo del artículo 163, según corresponda,
aumentada en un cincuenta por ciento en el caso de la causal del número 7; en el caso
de las causales de los números 1 y 5, la indemnización podrá ser aumentada hasta en un
ochenta por ciento”.
Por su parte, el N° 7 del artículo 160 del Código del Trabajo expresa que: “El contrato
de trabajo termina sin derecho a indemnización alguna cuando el empleador le ponga término
invocando una o más de las siguientes causales: 7.- Incumplimiento grave de las
obligaciones que impone el contrato”.
Así las cosas, el despido indirecto ejercido por mi representado ha sido debido,
procedente y justificado, cuando la demandada, ha incumplido gravemente sus
obligaciones contractuales, todo ello conforme al número 7 del artículo 160 del
Código del Trabajo, en relación al artículo 171 del mismo cuerpo legal, y en
consecuencia se demanda lo siguiente:
3.- Recargo legal, del 50%, que asciende a la suma de $1.712.395 (un millón setecientos
doce mil trescientos noventa y cinco pesos).-
4.- Feriado Legal 21 días corridos del periodo del 2020 al 2021, por la suma de
$479.471.- (cuatrocientos setenta y nueve mil cuatrocientos setenta y un pesos).
5.- Por concepto de Feriado Proporcional, correspondiente a 1.22 días que asciende
a la suma de $27.855 (veintisiete mil ochocientos cincuenta y cinco pesos).
POR TANTO,
En virtud de lo expuesto, las disposiciones legales citadas y lo dispuesto en los
artículos 3, 160, 162, 171, 172, 173, 420, 425, 446, 507 y siguientes del Código del
Trabajo, y demás disposiciones legales pertinentes; RUEGO A S.S. tener por
deducida demanda de Despido Indirecto y Cobro de Indemnizaciones y
Prestaciones laborales, conforme al Procedimiento de Aplicación General Laboral en
contra del ex empleador de mi mandante, la empresa COMERCIAL MAICAO
LIMITADA, RUT 79.500.520-K,, representada legalmente por CARLA CHAVEZ
MARNICH, RUT 10.307.004-K, ignoro profesión, o quien haga sus veces conforme
el artículo 4 del Código del Trabajo ambos domiciliados en Avenida El Salto N° 4875,
comuna de Huechuraba, ciudad de Santiago; acogerla a tramitación en todas sus
partes, dando lugar a todas las pretensiones expuestas en la pieza cabeza de estos
autos, y así se sirva S.S. declarar y condenar a lo siguiente:
3.- Recargo legal, del 50%, que asciende a la suma de $1.712.395 (un millón setecientos
doce mil trescientos noventa y cinco pesos).-
4.- Feriado Legal 21 días corridos del periodo del 2020 al 2021, por la suma de
$479.471.- (cuatrocientos setenta y nueve mil cuatrocientos setenta y un pesos).
5.- Por concepto de Feriado Proporcional, correspondiente a 1.22 días que asciende
a la suma de $27.855 (veintisiete mil ochocientos cincuenta y cinco pesos).
CUARTO OTROSI: Ruego a SS. Tener por acompañado y presente para todos los
efectos legales, el Mandato Judicial y Especial amplio otorgado a la suscrita por el
demandante don FELIPE JAVIER PÉREZ PONCE, en la Cuadragésima Tercera
Notaría de Santiago, del Notario Público don JUAN RICARDO SAN MARTÍN
URREJOLA, con fecha 02 de Agosto del año 2022.
QUINTO OTROSÍ: Ruego a S.S. Se sirva tener presente que de acuerdo a las
amplias facultades que invisto conforme al Mandato Judicial acompañado en un
otrosí de esta presentación, patrocinaré personalmente y seré apoderado de la
presente causa yo, ROMINA PAMELA MARDEL BRAVO, cédula nacional de
identidad N° 15.342.716-K, abogada habilitada para el ejercicio de la profesión,
número de celular +56982944903, domiciliada en calle Compañía de Jesús N° 1390
oficina 2208, comuna y ciudad de Santiago, Región Metropolitana, firmando en señal
de aceptación.